Гражданское право. 1. Общие положения об обязательствах
 Скачать 0.7 Mb.
|
|
Тема 6. Обязательства по использованию прав на интеллектуальную собственность Вопросы темы: 1. Классификация договоров о создании результатов интеллектуальной деятельности и распоряжении исключительными правами. 15.2. Авторские договоры. 2. Договоры об отчуждении исключительного права. 3. Лицензионный договор. 4. Договор коммерческой концессии /франчайзинга/. 5. Договоры о создании результатов интеллектуальной деятельности (договоры заказа). Теоретический материал для изучения 1. Классификация договоров о создании результатов интеллектуальной деятельности и распоряжении исключительными правами. Наиболее распространенным способом передачи прав на объекты интеллектуальной собственности являются договоры. Специфические признаки исключительных прав позволяют сделать вывод о том, что передача прав на результаты интеллектуальной и приравненной к ним деятельности осуществляется в рамках особого класса договоров, которые имеют существенные отличия от договоров традиционных классов. В зарубежной практике выделяют три правовых способа, опосредующих передачу прав на объекты интеллектуальной собственности[11]. Это так называемая купля-продажа исключительных прав на изобретение либо другой объект, лицензионных контракт и договор о передаче ноу-хау. Зачастую, прежде всего за рубежом, передача исключительных прав происходит в режиме договоров купли-продажи. Кстати, такую возможность предоставляет и Гражданский кодекс РФ. П. 4 ст. 454 ГК РФ устанавливает, что общие положения о купле-продаже, предусмотренные параграфом 1 главы 30 настоящего кодекса, применяются и к продаже имущественных прав, если иное не вытекает из содержания или характера этих прав. Применение традиционных норм о купле-продаже ограничено особенностями режима исключительных прав на результаты творческой деятельности, что обусловлено характерными свойствами этих объектов. В литературе договоры о передаче материальных объектов нередко отождествляются с договорами об отчуждении исключительных прав, а лицензионные договоры с договорами аренды[12]. Проанализировав правовую природу договоров о передаче имущества в собственность и договоров о распоряжении исключительными правами, можно выделить ряд существенных различий: 1. По договорам о передаче имущества в собственность передается материальный объект, по договорам о распоряжении исключительными правами передается право на нематериальный объект (объект интеллектуальных прав). 2. После перехода права собственности на вещь продавец не может продать ее еще раз, при передаче материального объекта во временное пользование его нельзя одновременно передать другому лицу. Покупатель становиться единственным собственником, а арендатор единственным пользователем. При предоставлении прав на нематериальный объект (объект интеллектуальных прав) первоначальный правообладатель вправе передать аналогичные права иным лицам (на исключительных или неисключительных условиях, но на другие способы, территорию и т.д.). А при отчуждении исключительного права на результат интеллектуальной деятельности за автором могут сохранятся права, следующие за объектом (право доступа, право следования и др.) 3. К договорам о распоряжении исключительными правами не подлежат применению нормы о переходе риска случайной гибели товара, об исполнении обязательства в натуре, о последствиях непередачи товара, о возмещении убытков, причиненных неисполнением договора автором в силу «творческой неудачи». 4. К договорам о распоряжении исключительными правами не подлежат применению нормы о сроках доставки, о досрочном исполнении договора правообладателем по передаче права, о вручении товара пользователю, о способах и месте доставки, готовности товара к передаче, таре и упаковке, о гарантийных сроках, сроках годности и сроках службы. 5. Передача прав не может быть определена с помощью таких категорий как вес (нетто и брутто), количество, ассортимент, комплектность и др. 6. Договоры о распоряжении исключительными правами не подлежат классификации по тем критериям, по которым Гражданский кодекс РФ классифицирует договоры о передаче имущества в собственность. 7. Приобретатель прав по договору о распоряжении исключительными правами имеет возможность ознакомиться с объектом интеллектуальных прав как и любое другое лицо, зачастую без обращения к правообладателю (информация о большинстве объектах публикуется или общеизвестна). В том случае, если для использования исключительных прав необходима дополнительная информация от правообладателя, то такой договор будет включать в себя элементы договора о передаче коммерческой информации (тайны) (договора о передаче секрета производства). Покупатель по договору о передаче имущества в собственность или пользование имеет возможность ознакомиться с качеством и иными характеристиками товара лишь путем обращения к продавцу. Эти и другие различия позволяют говорить о необходимости разграничения договоров названных классов[13]. Важное значение имеет также разграничение договоров о создании результатов интеллектуальной деятельности (договоров заказа) и класса договоров о выполнении работ. Различия между указанными классами касаются, в частности: 1) предмета договора: предметом договора подряда являются, изготовление или переработка (обработка) вещи и выполнение другой работы с передачей ее материального результата заказчику, предметом договоров о создании результатов интеллектуальной деятельности является создание нематериального объекта с целью использования прав на него; 2) творческого характера, присущего объектам договоров создании результатов интеллектуальной деятельности, в ходе подрядных договоров не создается творческого результата, этот результат заранее известен и достижим; 3) последствий неисполнения договора, а именно порядка распределения риска случайной невозможности выполнения договоров: недостижение поставленного по договору подряда результата является риском подрядчика, а по договорам о создании результатов интеллектуальной деятельности – риск “творческой неудачи” и недостижения результата автора ложится на заказчика; 4) порядка привлечения третьих лиц к исполнению договоров: по общему правилу подрядчик вправе привлекать третьих лиц независимо от согласия заказчика, автор должен создать результат интеллектуальной деятельности самостоятельно – привлечение третьих лиц, которые будут выступать соавторами, соисполнителями возможно с согласия заказчика; 5) порядка передачи исполнения по договору: к передаче результата работ применяются нормы о материальных объектах, а по договору на создание объекта интеллектуальных прав передается либо сам объект (информация) либо права. Фактическая передача материального носителя результата интеллектуальной деятельности не влечет возможности использования полученного результата; 6) возможности заказчика по договору подряда в любое время до сдачи работ отказаться от исполнения договора, что не предусмотрено в отношении договоров о создании результатов интеллектуальной деятельности и распоряжении исключительными правами; 7) применения положений об удержании вещи. К договорам о создании результатов интеллектуальной деятельности и использовании исключительных прав нормы об удержании вещи не применяются; 8) к договорам о создании результатов интеллектуальной деятельности и использовании исключительных прав не подлежат применению нормы о гарантийном сроке, сроке годности, о последствиях прекращения договора подряда до приемки результата работы, о несохранности предоставленного заказчиком имущества, об экономии подрядчика и др. Договоры о создании результатов интеллектуальной деятельности и распоряжении исключительными правами необходимо отличать от договоров об оказании услуг. 1. Как и при сравнении с предыдущими договорами различен предмет договора, несмотря на то, что он нематериален. Предмет договора об оказании услуг не включает в себя объект второго рода - материальный элемент, а представляет собой лишь действия обязанных сторон. Услуги реализуются и потребляются в процессе осуществления этой деятельности. Объектом второго рода в договорах о создании результатов интеллектуальной деятельности и распоряжении исключительными правами являются права на него, а также охраняемый объект. 2. Услуга потребляется в процессе ее оказания, а права на результат интеллектуальной деятельности используются в течение срока действия договора или в пределах срока действия исключительных прав при их отчуждении. 3. Последствия одностороннего отказа от исполнения договора со стороны заказчика и исполнителя. Заказчик вправе отказаться от исполнения договора об оказании услуг, оплатив исполнителю фактически понесенные расходы, что не предусмотрено в отношении договоров о создании результата интеллектуальной деятельности и распоряжении исключительными правами. 4. И другие. Не любой договор в сфере интеллектуальной собственности, в котором упоминаются объекты исключительных прав, относится к классу договоров о распоряжении исключительными правами. Характерным признаком этих договоров является наделение контрагента (пользователя) возможностью использования исключительных прав на определенных условиях (самому или путем предоставления прав другим лицам, например, на условиях сублицензии) – рассматриваемый в работе как признак направленности. 2. Договоры об отчуждении исключительного права. До вступления в силу части четвертой Гражданского кодекса РФ законодательством в числе таких договоров об уступке исключительного права были предусмотрены: - договор об уступке патента; - договор об уступке товарного знака. В числе договоров об уступке исключительных прав, основанных на положениях части четвертой Гражданского кодекса РФ, можно отметить: - договор об отчуждении исключительного права на произведение (ст. 1285 ГК РФ); - договор об отчуждении исключительного права на объект смежных прав (ст. 1307 ГК РФ); - договор об отчуждении исключительного права на изобретение, полезную модель или промышленный образец (ст.1365 ГК РФ); - договор об отчуждении исключительного права на селекционное достижение (ст. 1426 ГК РФ); - договор об отчуждении исключительного права на охраняемую топологию (ст. 1458 ГК РФ); - договор об отчуждении исключительного права на секрет производства (ст. 1468 ГК РФ); - договор об отчуждении исключительного права на товарный знак (ст.1488 ГК РФ). Традиционным для российского законодательства и для науки является термин уступка прав, использованный еще дореволюционными авторами[14], который в части четвертой ГК РФ заменен термином отчуждение[15]. Общими квалифицирующими признаками для всех названных договоров являются: - цель договоров - переход исключительных прав от одного лица к другому по воле правообладателя с возможностью приобретателя как самому использовать охраняемый объект, так и распоряжаться исключительным правом на него в полном объеме в пределах сроков действия исключительного права, установленных законом (с передачей права распоряжения как у первоначального правообладателя); - у правообладателя (отчуждателя) исключительное право не сохраняется. У автора, исполнителя, чьим творческим трудом создан объект, сохраняются личные неимущественные права, а в случаях, предусмотренных законом, - иные права, в частности, у автора произведения изобразительного искусства сохраняется также право следования, право доступа, право на вознаграждение за некоторые способы использования; - приобретатель исключительного права становится легальным монополистом в отношении охраняемого объекта, за исключением случаев «обременения» права лицензиями, а также случаями свободного использования объекта; - отчуждаемое исключительное право может быть ограничено исключительными или неисключительными лицензиями, выданными отчуждателем исключительного права или предыдущими правообладателями; - приобретатель исключительного права по общему правилу становится правопреемником правообладателя в имущественных правоотношениях, возникающих по поводу охраняемого объекта; - приобретатель исключительного права имеет право распоряжаться исключительным правом независимо от указания на это в договоре; - правоотношения, возникающие между правообладателем и приобретателем исключительного права, являются обязательственными, а между приобретателем и всеми иными лицами, за исключением лицензиатов по ранее выданным лицензиям, - абсолютными; - сторонами договора в зависимости от объекта исключительных прав могут быть как физические, так и юридические лица. В некоторых случаях, например, при отчуждении исключительного права на товарный знак сторонами договора являются субъекты предпринимательских отношений; - отчуждение исключительного права может происходить как в рамках возмездного, так и безвозмездного договора, при этом возмездность презюмируется. Безвозмездные отношения допускаются, по общему правилу, между физическими лицами, не связанные с предпринимательской деятельностью. Часть четвертая Гражданского кодекса РФ определила исключительное право на результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации как единое целое, положив конец научным спорам о существование единого права либо отдельных исключительных правомочий[16], в связи с чем многие положения проприетарного подхода стали применимы к исключительному праву как имуществу. Однако распространение проприетарного подхода может привести к тому, что не будут учтены особенности интеллектуальных прав как прав на особые объекты, имеющие серьезную специфику по сравнению с материальными благами. В договорных правоотношениях это может отразиться на отсутствии эффективного механизма правового регулирования, в частности, признания договоров незаключенными, недействительными, ограничение прав лиц, чьим творческим трудом созданы результаты интеллектуальной деятельности, что в свою очередь скажется на вовлечении исключительных прав в гражданский оборот. К существенным условиям договоров об отчуждении исключительного права относятся: - условие об отчуждении исключительного права в полном объеме (в договоре нет необходимости упоминать об отдельных правомочиях или на определенные срок, территории, способы использования); - указание на объект, исключительное право на который подлежит отчуждению; - размер вознаграждения или порядок его определения, если договор не является безвозмездным. В случае безвозмездного характера, на это должно быть прямо указано в договоре, иначе договор считается незаключенным; - срок выплаты вознаграждения. Существенный характер данных условий определяется, исходя из положений ст. 1234 ГК РФ. Кроме того, к существенным условиям следовало бы отнести условия об обременении исключительного права лицензионными и другими договорами и их условия о способах использования, территории, сроках. Форма договора об уступке исключительного права – письменная, а в отношении объектов патентного права, средств индивидуализации, топологии интегральной микросхемы, селекционного достижения, зарегистрированной программы для ЭВМ или базы данных – требует государственной регистрации. Договоры об отчуждении исключительных прав на произведения, объекты смежных прав. В соответствии со ст. 1285 ГК РФ допускается отчуждение исключительного права на произведение. Ст. 1307 ГК РФ по договору об отчуждении исключительного права на объект смежных прав допускает отчуждение: - исключительного права на исполнение (п. 1 ст. 1317 ГК РФ); - исключительного права на фонограмму (п. 1 ст. 1324 ГК РФ); - исключительного права на сообщение радио- или телепередачи (п. 1 ст. 1330 ГК РФ); - исключительного права на базу данных (п. 1 ст. 1334 ГК РФ); - исключительного права на произведение, обнародованное после перехода в общественное достояние (п. 1 ст. 1339 ГК РФ). Для распоряжения смежными правами необходимо в случаях, предусмотренных законом, приобретение авторских прав, на основании которых возникают смежные с целью недопущения передачи прав в большем объеме, чем принадлежат правообладателю. Так, отчуждение исключительного права на исполнение, а также иных смежных прав, в отношении охраняемого произведения может быть ограничено правом автора, который предоставил отдельные правомочия на использование произведения по лицензионному договору (например, право на публичное исполнение). В таком случае допускается лишь заключение лицензионного договора о предоставлении прав на объект смежных прав. В то же время спорным является вопрос об отчуждении исключительного права на исполнение. Исполнение «в живую» одного и того же произведения является созданием нового результата, на который распространяется вновь возникшее исключительное право, но которое фактически будет тождественно ранее возникшему. Однако отчуждение исключительного права на исполнение не должно нарушать права автора на исполняемое произведение, который может произвести отчуждение исключительного права на произведение один раз. Возможность отчуждения исключительного права на объекты авторских, смежных прав со вступлением в силу части четвертой Гражданского кодекса РФ будет ограничена тем, что законодательством не предусматривается отчуждение отдельных авторских или смежных прав. Допускается отчуждение лишь исключительного права в целом. Видится необходимым дополнить ст. 1234 ГК РФ возможностью правообладателя распоряжаться исключительным правом путем заключения договора об отчуждении отдельных правомочий, входящих в состав исключительного права. Такой договор прямо не запрещен законодательством, и его можно было бы определить как договор об отчуждении отдельных правомочий автора или обладателя смежных прав. В договоре об отчуждении авторских и смежных прав существенными условиями являются: - указание на отчуждение исключительного права в полном объеме; - характеристики объекта – произведения литературы, науки или искусства, объекта смежных прав; - цена является существенным условием для автора, а также для лиц, которые своим творческим трудом создали произведение или объект смежных прав. В связи с этим актуальной видится норма абз. 2 п. 3 ст. 1234 ГК РФ о неприменении п. 3 ст. 424 ГК РФ в договору об отчуждении исключительного права с обладателем первоначального исключительного права, чьим творческим трудом создан результат интеллектуальной деятельности. При последующем отчуждении авторских, смежных прав цена может определяться в соответствии с п. 3 ст. 424 Гражданского кодекса РФ, что требует уточнения в ст. 1234 ГК РФ. По общему правилу, данный договор является возмездным и может быть безвозмездным при условии, что пользователем является лицо, не являющееся субъектом предпринимательских отношений. Как правило, при создании результата интеллектуальной деятельности невозможно сразу оценить его реальную стоимость. В целях защиты прав авторов и недопустимости злоупотребления со стороны пользователей, которые будут, безусловно, заинтересованы в заключении именно договоров об отчуждении исключительных прав. Договоры об отчуждении исключительных прав на объекты патентного права, средства индивидуализации, селекционные достижения, топологии интегральных микросхем. Часть четвертая Гражданского кодекса РФ определяет: договор об отчуждении исключительного права на изобретение, полезную модель или промышленный образец (ст.1365); договор об отчуждении исключительного права на селекционное достижение (ст. 1426); договор об отчуждении исключительного права на охраняемую топологию (ст. 1458); договор об отчуждении исключительного права на секрет производства (ст. 1468); договор об отчуждении исключительного права на товарный знак (ст.1488). Договоры об отчуждении исключительного права на объекты патентного права, товарные знаки, знаки обслуживания, топологии интегральных микросхем, подлежат государственной регистрации в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности. Договоры об отчуждении исключительных прав на селекционные достижения должны быть зарегистрированы в федеральном органе исполнительной власти по селекционным достижениям. Цель такой регистрации является в первую очередь недопустимость злоупотреблений со стороны правообладателя и отчуждения исключительного права одновременно нескольким лицам. Так, за последние годы число зарегистрированных договоров о полной уступке всех имущественных прав на различные объекты неуклонно растет[17], о чем свидетельствуют данные, приведенные в таблице. Особого внимания заслуживает договор об отчуждении исключительного права на секрет производства, предусмотренный ст. 1468 ГК РФ и его соотношение с договорами об отчуждении права на получение патента, которые закреплены в отношении изобретений, полезных моделей, промышленных образцов (ст. 1357 ГК РФ) и селекционных достижений (ст. 1420 ГК РФ). Как уже отмечалось секрет производства (ноу-хау) представляет собой особый объект интеллектуальных прав, на который весьма условно можно распространять режим исключительных прав, и более точно говорить о фактической монополии на информацию, представляющую собой коммерческую тайну. Согласно ст. 1468 ГК РФ по договору об отчуждении исключительного права на секрет производства передается исключительное право в полном объеме. В отличие от других объектов исключительных прав, в отношении секрета производства в ст. 1465 ГК РФ не определен перечень способов использования, входящих в содержание исключительного права, за исключением использования секрета производства при изготовлении изделий и реализации экономических и организационных решений. В связи с тем, что содержание исключительного права на секрет производства определено весьма условно как и сам объект, более целесообразно говорить об отчуждении не исключительного права, а самого секрета производства, а именно передаче информации (секрета производства) с определенными ограничительными условиями. Договор о передаче ноу-хау достаточно изучен наукой[18], но в то же время существует немало проблем, связанных прежде всего, с определением предмета договора и сохранением его конфиденциальности. Существенными условиями об отчуждении исключительного права на секрет производства (договор о передаче ноу-хау) являются: - предмет, который включает в себя описание ноу-хау. Информация, характеристики которой не входят в описание, договором не охраняются; - условие о конфиденциальности; - цена. Договор о передаче ноу-хау является по общему правилу возмездным, так как заключается преимущественно в сфере предпринимательских отношений. При этом оплата может осуществляться различными способами: в виде роялти, паушального платежа или в смешанной форме. В том случае, если договором предусмотрена выплата роялти, то может возникать проблема с осуществлением этой обязанности в период, когда ноу-хау не использовался, а также при утрате информацией признака конфиденциальности не по вине сторон договора. 3. Лицензионные договоры. Наиболее распространенным договором в сфере интеллектуальной собственности является лицензионный договор. На особый характер лицензионного договора неоднократно указывалось в научных и практических публикациях[19]. Для лицензионных договоров характерны следующие признаки: - целью лицензионного договора является приобретение прав лицензиатом для их использования в своей хозяйственной деятельности, а для передачи другим лицам – лишь в пределах, разрешенных лицензиаром (на основании сублицензии), при этом лицензиат выступает субъектом хозяйственной деятельности, в рамках которой допускается использование охраняемого объекта; - по лицензионному договору исключительное право не отчуждается, а предоставляется право использования объекта на определенных условиях, в связи с чем в науке зачастую проводят аналогию лицензионного договора и договора аренды[20]; - за лицензиаром сохраняется исключительное право, которое становится «обремененным» лицензионным договором; - лицензиат становится правообладателем на определенных условиях в пределах, установленных договором, и должником по отношению к лицензиару; - лицензиат вправе предоставлять приобретенные права другим лицам только в случаях, прямо предусмотренных договором, это право автоматически не переходит при заключении лицензионного договора; - существенными условиями лицензионного договора являются условия о характере передаваемых прав, способах использования, объекте, на который предоставляются права, цене (в возмездном договоре), о сроках и порядке предоставления отчетов лицензиатом; - лицензионные договоры являются возмездными, за исключением случаев приобретения исключительных прав без цели коммерческого использования и без права предоставления другим лицам (хотя законодатель допускает безвозмездные лицензионные договоры без каких-либо ограничений); - по договору исключительной лицензии лицензиат приобретает временную легальную монополию на определенных условиях и пределах в отличие от приобретателя исключительных прав по договору об отчуждении исключительного права; в этих пределах возникают абсолютные отношения между лицензиатом и другими лицами, за исключением правообладателя (ограниченная легальная монополия). Системообразующими признаками лицензионного договора является направленность на приобретение права использования объекта в определенных пределах, а также вид объекта, на который предоставляются права. Кроме того, важное значение при определении механизма правового регулирования имеют и другие признаки, а именно субъектный состав, отдельные виды ограничений, предусмотренных в отношении различных видов лицензий (условия о способах использования, характере передаваемых прав, территории, сроках действия прав и др.) Лицензионный договор может быть построен как по модели консенсуального, так и реального договора, возмездного и безвозмездного, одностороннего и двустороннего. Существуют различные классификации лицензионных договоров. Для всех лицензионных договоров в части четвертой Гражданского кодекса РФ унифицированы следующие положения: 1. Существенные (вид объекта, способы использования, отчеты лицензиата) и специальные (о сроке, территории) условия лицензионного договора, 2. Презумпция неисключительного характера лицензии, если иное не предусмотрено договором. 3. Положение о том, что права, прямо не указанные в лицензионном договоре, считаются не предоставленными лицензиату. 4. О сохранении прав лицензиата при отчуждении исключительного права. 5. Отдельные права и обязанности лицензиара и лицензиата, их ответственность, а также некоторые основания и порядок расторжения договора, в частности обязанность лицензиата предоставлять отчеты, своевременно и в полном объеме выплачивать вознаграждение, о защите прав лицензиата, обязанность лицензиара не создавать препятствий в осуществлении прав лицензиата и требовать в одностороннем порядке расторжения договора по основаниям, предусмотренным законом или договором. 6. Условие о конфиденциальности сведений об охраняемом объекте не является существенным, за исключением лицензионного договора о предоставлении прав на секрет производства (ноу-хау), которое по существу представляет собой информацию, а не объект исключительного права. Лицензионные договоры могут быть классифицированы по объему передаваемых прав, по объекту и по иным критериям. По объекту различают: - ст.1286 - лицензионный договор о предоставлении права использования произведения (авторский лицензионный договор); - ст. 1308 - лицензионный договор о предоставлении права использования объекта смежных прав (лицензионный договор о предоставлении смежных прав); - ст. 1367 - лицензионный договор о предоставлении права использования изобретения, полезной модели или промышленного образца (патентный лицензионный договор); - ст. 1428 - лицензионный договор о предоставлении права использования селекционного достижения (лицензионный договор о предоставлении прав на селекционное достижение); - ст. 1459 - лицензионный договор о предоставлении права использования охраняемой топологии (лицензионный договор о предоставлении прав на топологию интегральных микросхем); - ст. 1489 - лицензионный договор о предоставлении права использования товарного знака (лицензионный договор о предоставлении прав на товарный знак). Кроме того, в ст. 1469 ГК РФ упоминается лицензионный договор о предоставлении права использования секрета производства, который имеет серьезные отличия от других лицензионных договоров. По объему передаваемых прав лицензии делятся на: - исключительные; - неисключительные; - полные; - смешанные; - единственные; по обязательности заключения на: - принудительные; - добровольные. Также лицензионные договоры можно классифицировать по отдельным видам объектов внутри каждого из видов и способам использования – подвиды (например, внутри авторских лицензионных договоров - постановочный лицензионный договор, издательский лицензионный договор и др.) Исключительная лицензия – это лицензия, по которой предоставляются права на использование охраняемого результата интеллектуальной и приравненной к ней деятельности определенным способом и в установленных договором пределах только лицензиату, который вправе запрещать подобное использование объекта другим лицам (абсолютная монополия лицензиата на определенные способы использования в течение определенного срока на определенной территории и других условий). Неисключительная лицензия – лицензия, по которой пользователю предоставляются права на использование объекта наравне с обладателем исключительных прав, предоставившим такие права, и (или) другим лицам, получившим разрешение на использование этого объекта таким же способом (монополия лицензиата действует лишь по отношению к третьим лицам, которые не имеют такого разрешения, но не по отношению к правообладателю и аналогичным лицензиатам). Смешанная лицензия – лицензия, которая сочетает в себе элементы исключительной и неисключительной лицензии относительно отдельных способов использования, сроков, территории и других условий. Полная лицензия – исключительная лицензия, которая разрешает использование объекта всеми известными способами в течение определенного срока на определенной территории (абсолютная монополия, ограниченная лишь сроком действия и территорией) и запрещает всем другим лицам такое использование. Лицензионные договоры о предоставлении права использования произведений, объектов смежных прав. В ГК РФ лицензионному договору о предоставлении права использования произведения посвящены ст. 1286, 1287, п. 1 ст. 1290 ГК РФ. О возросшем значении авторских договоров свидетельствует и неуклонный рост количества споров в судах, возникающих из авторских договоров. Так, анализ материалов Московского городского суда свидетельствует о том, что примерно 10-20% дел, рассматриваемых в судах общей юрисдикции по авторскому праву, затрагивают договорные способы использования авторских прав, остальные касаются случаев внедоговорного нарушения авторских прав. История авторского договора насчитывает ни одну сотню лет. Регламентация и научное обоснование данных договоров нашли свое весьма подробное отражение уже в дореволюционном законодательстве[21]. Понятие авторского лицензионного договора – лицензионного договора о предоставлении права использования произведения дано в ст. 1286 ГК РФ, в соответствии с которой по лицензионному договору одна сторона - автор или иной правообладатель (лицензиар) предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования этого произведения в установленных договором пределах. К таким пределам относятся способы использования, характер – на исключительной или неисключительной основе, срок, территория действия прав и другие. Субъектами авторского договора выступают с одной стороны правообладатель, с другой - пользователь. Причем в качестве первого могут быть не только авторы, исполнители, но и другие правообладатели, в том числе юридические лица, получившие права по договору или иным основаниям. В качестве сторон авторского договора могут выступать соавторы, соисполнители, т.е. лица, создавшие произведение совместным творческим трудом, а также правообладатели, имеющие общие права на объект (например, наследники умершего автора). От соавторов необходимо отличать лиц, которые так или иначе оказывали определенное влияние на создание произведения, но их труд либо не является творческим, либо их творческое участие имеет отношение не к форме произведения, а к содержанию, идеям, выраженным в произведение, что отражено в абз. 2 п. 1 ст. 1228 ГК РФ. Не являются соавторами лица, которые изображены в произведении либо вдохновившие автора на создание произведения. При этом сообладатели исключительного права распоряжаются исключительным правом совместно, что относится и к лицензионным договорам. Согласно п. 2 ст. 1258 ГК РФ произведение, созданное в соавторстве, используется соавторами совместно, если соглашением между ними не предусмотрено иное. В случае, когда такое произведение образует неразрывное целое, ни один из соавторов не вправе без достаточных оснований запретить использование такого произведения. Такое положение следует распространять не только на случаи использования, но и распоряжения путем заключения лицензионных договоров, поскольку на практике авторы крайне редко используют произведение самостоятельно. Как правило, такое использование осуществляется посредством лицензионных договоров, которые заключаются в рамках распоряжения исключительным правом. Российское законодательство различает создание произведения в результате соавторства и составные произведения. Лицензионные договоров о предоставлении права использования произведения могут быть классифицированы по видам произведений, по способам использования и некоторым другим критериям. В зависимости от способа использования можно выделить договор об использовании прав на перевод или переработку, издательский договор, договор об использовании произведения в кинофильме или телевизионном фильме, сценарный договор и другие договоры об использовании произведений науки, литературы и искусства. Содержание авторского лицензионного договора зависит от вида произведения и способа использования объекта и включает в себя следующие существенные условия: - указание на произведение и способы его использования; - размер вознаграждения или порядок его определения в возмездном договоре; - срок и порядок предоставления отчетов лицензиатом (п. 1 ст. 1237 ГК РФ); специальные условия: - территория использования произведения; - срок действия договора (при отсутствии данных условий договор считается заключенным). В предмет лицензионных договоров о предоставлении прав использования произведения входят имущественные права на произведение. При этом различают свободно предоставляемые права и права, предоставление которых ограничен (необоротоспособные права). К последней группе относятся права, которые не могут переходить по договору, - право доступа к произведениям изобразительного искусства, которое принадлежит только автору; право следования, переход которого возможен лишь по наследству. Их законодатель в ст. 1226 ГК РФ называет в качестве иных интеллектуальных прав. При предоставлении прав на отдельные способы использования необходимо в договоре учитывать их специфику. Так, например, передача права на опубликование произведения не предоставляет права на его распространение, а предоставление права на перевод или переработку должно сопровождаться определением способов использования произведения в переводе или переработке. Одним из важнейших условий лицензионного договора о предоставлении права использования произведения является условие о цене. Общая норма абз. 2 п. 5 ст. 1235 ГК РФ запрещает применение п. 3 ст. 424 ГК РФ к лицензионным договорам. Как уже отмечалось, было бы логичным установить обязательность определения вознаграждения с последствием недействительности договора, в которых правообладателями выступают авторы, лица, чьим творческим трудом создано произведение, а для других лицензиаров – общее правило о возможности применения п. 3 ст. 424 ГК РФ. В договоре вознаграждение может быть предусмотрено в форме фиксированных разовых или периодических платежей (паушальный платеж), процентных отчислений от дохода (роялти) либо в иной форме. Особые механизмы защиты права на получение оплаты при расторжении договора предусмотрены для издательских лицензионных договоров (ст. 1287 ГК РФ). Для того, чтобы авторский лицензионный договор был признан заключенным, необходимо, чтобы он приобрел форму, предусмотренную законодательством. К названным договорам в полной мере, за исключением требований о государственной регистрации (регистрация возможна в отношении программ для ЭВМ и баз данных), применяются положения о письменной форме сделки, если устная форма не предусмотрена законом. В соответствии со ст. п. 2 ст. 1286 ГК РФ лицензионный договордолжен быть заключен в письменной форме, причем не только путем подписания сторонами единого документа, но и путем обмена письмами, телеграммами и иными подобными способами. На практике же при отсутствии письменного договора достаточно сложно доказать не столько факт наличия договорных отношений, сколько те или иные условия договора.Несоблюдения простой письменной формы влечет невозможность для сторон в случае спора ссылаться в подтверждение сделки и ее условий на свидетельские показания, но сохраняется право приводить письменные и другие доказательства совершения сделки. Например, доказательствами могут быть письменные доказательства получения автором гонорара, экземпляров произведения, письма и др. Исключение составляют договоры об использовании произведения в периодической печати. Для таких договоров предусмотрена устная форма. При определении формы договора об использовании произведения в периодической печати необходимо учитывать с одной стороны оперативность предоставления информации,а с другой - необходимость соблюдения прав авторов и издательств. Получив устное согласие пользователя по договору, в случае его невыполнения, автор имеет очень слабые механизмы защиты своих прав при доказательстве наличия договора. В то же время в случае, если автор вопреки устной договоренности о предоставлении исключительных прав опубликовал материалы в другой газете, то и издательство едва ли сможет защитить свои интересы. В том случае, если отсутствуют доказательства передачи исключительных прав по авторскому договору об использовании произведения в периодической печати, лицензионный договор признается неисключительным, в связи с чем автор может передать права и другим лицам на неисключительных условиях. Законодательство отдельных стран предусматривает специальные нормы, регулирующие характер прав, передаваемых для использования в периодических изданиях. Так, согласно п. (3) § 38 Закона ФРГ об авторском праве и смежных правах от 9 сентября 1965 г.[22] «издатель или редактор газеты считаются приобретшими неисключительное право на использование, если иное не предусмотрено соглашением». При отсутствии письменного договора защита прав авторов и периодических издательств возможна путем ссылки как на письменные, так и иные доказательства. Особая форма лицензионных договоров предусматривается в отношении программ ЭВМ и баз данных. При продаже и предоставлении массовым пользователям доступа к программам для ЭВМ и базам данных допускается применение особого порядка заключения договоров путем изложения типовых условий договора присоединения на передаваемых экземплярах программ для ЭВМ и баз данных либо их упаковке (п. 3 ст. 1286 ГК РФ). Такой вид договоров называют “оберточными” лицензиями. В отличие от традиционных договоров на объекты авторского права, заключаемых в предписанной законодательством письменной форме, заключение такого рода договора скорее являются разновидностью заключения договора путем конклюдентных действий. Договоры о предоставлении прав на использование программ для ЭВМ и баз данных могут быть зарегистрированы в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности, а в том случае если программа для ЭВМ или база данных зарегистрированы, то с 1 января 2008 года государственная регистрация договора станет обязательной. В предмет лицензионных договоров о предоставлении смежных прав входят исключительные права на исполнения, фонограммы, передачи эфирного и кабельного вещания, а в соответствии со ст. 1308 ГК РФ – также на базы данных и впервые обнародованные произведения, перешедшие в общественное достояние. Смежные права в отношении охраняемых объектов авторского права являются, как правило, производными от авторских, а, следовательно, и взаимозависимыми от них. Так, исполнитель, приобретая у автора право на исполнение охраняемого произведения, осуществляет свои права и распоряжается ими при условии соблюдения прав автора исполняемого произведения. Одним из основных принципов договорных обязательств в сфере смежных прав является соблюдение прав автора произведения, на основании которых возникли смежные права. Договоры о предоставлении смежных прав в отношении охраняемых авторским правом произведений всегда взаимозависимы от авторских договоров и без них являются недействительными, поскольку смежные права на исполнение, запись охраняемого произведения не возникают без приобретения авторских прав, а, следовательно, не подлежат предоставлению другим лицам. Исключение составляют случаи, когда автор (его наследник) выступают одновременно и создателями объектов смежных прав. Лицензионные договоры о предоставлении права использования объектов патентного права, средств индивидуализации, селекционных достижений, топологий интегральных микросхем. По объекту данные договоры делятся на: - лицензионные договоры о предоставлении права использования объектов патентного права (договор патентной лицензии); - лицензионные договоры о предоставлении права использования селекционных достижений; - лицензионные договоры о предоставлении права использования топологий интегральных микросхем; - лицензионные договоры о предоставлении права использования средств индивидуализации. Кроме того, частью четвертой Гражданского кодекса РФ предусматривается заключение лицензионного договора о предоставлении права использования секрета производства (ноу-хау). Для всех вышеназванных лицензий наряду с общими положениями, унифицированными для лицензионных договоров, рассмотренных в параграфе 2.1. настоящей главы, характерны следующие особенности: - письменная форма и государственная регистрация договора (в отношении топологий интегральных микросхем – только на зарегистрированную топологию), а также изменений и расторжения договора в случаях, определенных подзаконными актами; - обязанность заключения принудительных лицензий в случаях, предусмотренных ГК РФ; - открытые лицензии предусмотрены для объектов патентного права и селекционных достижений; - лицензионные договоры включают в себя ограничительные условия, которые должны соответствовать законодательству о конкуренции и не нарушать его. ГК РФ не определяет условия, которые являются допустимыми для сторон, и положения об ограничительных условиях в таких договорах, которые являются ничтожными, на что обращается внимание В.И. Еременко. В качестве таких примеров названы: «запрет оспаривать действительность патента; автоматическое продление срока действия лицензионного договора за пределами срока действия патента; требование о приобретении других лицензий или товаров, не представляющих интереса для лицензиата. Встречаются и обоюдные ограничения, налагаемые на обе стороны в лицензионном договоре: запрет конкуренции в области НИОКР; ограничения в отношении количества изготавливаемых или продаваемых лицензионных товаров; ограничения при установлении цен на лицензионные товары; ограничения в отношении обслуживаемой клиентуры»[23]. Недопустимость подобных условий следует из норм законодательства о конкуренции[24], которое и должно устанавливать необходимые ограничения, причем не только для вышеперечисленных лицензионных договоров. Договор патентной лицензииявляется одним из наиболее распространенных способов использования исключительных прав на изобретения, полезные модели и промышленные образцы. Согласно ст. 1367 ГК РФ по лицензионному договору одна сторона - патентообладатель (лицензиар) предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) удостоверенное патентом право использования изобретения, полезной модели или промышленного образца в установленных договором пределах. |