Корпоративное право. 1. Понятие и предмет корпоративного права
 Скачать 1.54 Mb.
|
|
1. «Понятие и предмет корпоративного права» Корпоративное право представляет собой предметно и структурно обособившуюся часть российского права, аккумулирующую нормы права, регулирующие как внутренние отношения в корпорации, так и внешние отношения, связанные с созданием, деятельностью и прекращением корпораций как отдельной группы юридических лиц, устроенных на началах участия (членства). Предмет корпоративного права – корпоративные правоотношения. Корпоративное правоотношение - это родовое понятие, используемое применительно к правоотношениям, возникающим в корпоративных организациях различных организационно-правовых форм, - как в коммерческих, так и некоммерческих юридических лицах. Известно, что отрасли права традиционно разграничиваются по двум основным критериям — предмету и методу правового регулирования. Под предметом правового регулирования понимают круг регулируемых общественных отношений. Представляется, что корпоративное право является предметно обособившимся направлением (сферой) права, которое, если исходить из строгости критериев деления права на отрасли, в текущий момент однозначно не вписывается в систему какой- либо из отраслей права. Ряд корпоративных отношений, регулируемых нормами гражданского законодательства, следует отнести к гражданско-правовым; другие внутриорганизационные корпоративные отношения с участием неправосубъектных образований - органов корпорации не подлежат гражданско- правовому регулированию. Значительное количество отношений, связанных с созданием, деятельностью и прекращением деятельности корпораций, регулируется нормами публичного права. Присутствие управленческого аспекта, нетипичного для гражданско-правовых отношений, является особенностью корпоративных отношений, позволяющих выделять их в отдельную группу. В корпоративных отношениях присутствуют элементы неравенства (власти - подчинения), не характерные для других видов гражданско-правовых отношений. 2. «Природа и место корпоративных правоотношений в системе правового регулирования» Определение природы корпоративных правоотношений — дискуссионный вопрос с момента их выявления в качестве специфических правоотношений и по сей день, даже после включения этих отношений в число регулируемых гражданским законодательством. Представляется, что разграничение корпоративных отношений от иных гражданско-правовых отношений основано на присутствии в них управленческого элемента. Присутствие ‘управленческого аспекта, не характерного для гражданско-правовых отношений, является особенностью корпоративных отношений, позволяющих выделять их в отдельную группу. При том, что корпоративные управленческие отношения не тождественны отношениям управления, складывающимся в публично-правовой сфере, возникающим между субъектом и объектом управленческой деятельности, эти отношения все же отличаются от типичных гражданско-правовых отношений, основанных на свободе воли и автономии. При принятии корпоративных решений не происходит согласования «воли» всех участников, а действует принцип принятия решений большинством голосующих участников путем игнорирования воли меньшинства. По нашему мнению, содержание корпоративных правоотношений составляют как имущественные, так и неимущественные (организационно-управленческие) права и обязанности участников, последние в составе корпоративных правоотношений имеют самостоятельный, неподчиненный характер. Преобладание точки зрения об особом характере корпоративных правоотношений в современной научной доктрине выразилось в том, что корпоративные отношения выделены в качестве самостоятельного предмета правового регулирования гражданским законодательством наряду с вещными и обязательственными правоотношениями. Место корпоративных правоотношений можно отнести как относительное. Как правоотношения не укладывающиеся в рамки вещных или обязательственных и заслуживающие специфического правового регулирования. 3. «Источники корпоративного права» Корпоративное законодательство является самым значимым источником корпоративного права. Помимо законодательства, источниками российского корпоративного права являются нормативные договоры, правовые позиции высших судов, обычай. К иным правовым средствам регламентации корпоративных отношений относятся ‘устав, внутренние документы, рекомендательные акты. Существуют различные классификации источников права. Применительно к корпоративному праву представляется интересным провести классификацию его источников по субъекту формирования. При таком подходе можно выделить источники, исходящие: — от государства или санкционированные государством (нормативные договоры, законодательство и другие нормативные правовые акты, правовые позиции высших судов, обычаи); — от самой корпорации (устав, внутренние регламенты корпорации); — от профессионального сообщества (рекомендательные акты, своды лучшей практики корпоративного управления). Нормативные договоры Общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации являются частью правовой системы Российской Федерации (Ч. 4 ст. 15 Конституции РФ, ст. 7 ГК РФ). (например Действующие двусторонние международные договоры Российской Федерации об избежании двойного налогообложения) Законодательство и иные нормативные правовые акты По юридической силе законодательные акты можно классифицировать следующим образом: — Конституция РФ (ч. 2 ст. 4, ст. 15, ст. 34, 30, 35, 36); — законодательство в узком смысле этого слова — как совокупность федеральных законов, кодифицированных (ГК РФ) и некодифицированных (ФЗ «О некоммерческих организациях», «Об обществах с ограниченной ответственностью», «Об акционерных обществах») — иные нормативные правовые акты, содержащие нормы корпоративного права: указы Президента РФ, постановления Правительства РФ, акты федеральных органов исполнительной власти. (Среди указов Президента РФ в сфере корпоративных правоотношений следует назвать, например, Указ от 18 ноября 1995 г. № 1157 «О некоторых мерах по защите прав вкладчиков и акционеров») - Рекомендательный акты (мягкое право) (Кодекс корпоративного управления (ЦБ РФ 21 марта 2014 г.) Правовой обычай Под обычаем следует понимать не предусмотренное законодательством, но сложившееся, т.е. достаточно определенное в своем содержании, широко применяемое правило поведения при установлении и осуществлении гражданских прав и исполнении гражданских обязанностей. Акты корпоративного нормотворчества Устав, внутренних документов, принимаемых компетентными органами управления самой корпорации. 4. «Классификация юридических лиц на корпоративные и унитарные. Понятие и признаки корпораций» Итак, юридические лица в российском законодательстве наряду с традиционной классификацией по цели извлечения прибыли на коммерческие и некоммерческие (ст. 50 ГК РФ) теперь также подразделяются по форме внутреннего устройства на корпоративные и унитарные организации. Исходя из легального определения корпорациями признаются юридические лица, учредители (участники) которых обладают правом участия (членства) в них и формируют их высший орган (п. 1 ст. 65.1 ГКРФ). К корпорациям относятся хозяйственные товарищества и общества, крестьянские (фермерские) хозяйства, хозяйственные партнерства, производственные и потребительские кооперативы, общественные организации, общественные движения, ассоциации (союзы),адвокатские палаты, адвокатские образования (являющиеся юридическими лицами, организованными на основе членства), товарищества собственников недвижимости, казачьи общества, внесенные в государственный реестр казачьих обществ в Российской Федерации, а также общины коренных малочисленных народов Российской Федерации. Унитарными признаются юридические лица, учредители которых не становятся их участниками и не приобретают в них права членства. К ним относятся государственные и муниципальные унитарные предприятия, фонды, учреждения, автономные некоммерческие организации, религиозные организации, публично-правовые компании. При этом специфика корпоративных организаций, которая лежит в основе выделения этого вида юридических лиц, заключается, в частности, в том, что для корпоративных отношений характерна «множественность» субъектов зачастую с противоположными интересами, которая должна быть учтена законодателем. Представляется, что классификация организаций на корпоративные и унитарные организации для адресного специального регулирования является целесообразной. В основе деления организаций на корпоративные и унитарные помимо критерия членства лежит также признак единства и неделимости имущества в унитарных организациях и отсутствие такового в организациях корпоративных. Корпоративные коммерческие организации имеют следующие отличия от унитарных коммерческих организаций: 1) участие (членство) и соответственно наличие у участников корпоративных прав; 2) наличие уставного (складочного) капитала, паевого фонда, разделенного на определенное число акций (долей, паев); 3) возможность корпорации владеть имуществом на праве собственности, в том числе внесенным участниками в качестве вкладов, в отличие от унитарного предприятия, которое не наделено правом собственности на закрепленное за ним имущество (имущество унитарного предприятия принадлежит такому предприятию на праве хозяйственного ведения или оперативного управления); 4) организация управления корпорацией путем использования специальных правовых средств — органов управления, позволяющих снимать разногласия, в том числе путем голосования. 5. «Виды корпораций» Коммерческие 1.Хозяйственные общества  2.Хозяйственные товарищества (полное, на вере) 3.Производственный кооператив 4.Хозяйственные партнёрства 5.Крестьянское (фермерское) хозяйство Некоммерческие 1.Потребительский кооператив 2.Товарищество собственников недвижимости 3.Ассоциация или союз 4.Нотариальная палата 5.Адвокатская палата 6.Адвокатское образование, являющееся юридическим лицом, т.е. коллегия адвокатов, адвокатское бюро 7.Общественная организация 8.Общественное движение 9.Казачье общество, внесённое в государственный реестр казачьих обществ в РФ 10.Община коренных малочисленных народов РФ 6. «Акционерные общества. Понятие и виды» Акционерным обществом (АО) признается хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций; участники акционерного общества (акционеры)не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций (ч. 1 ст. 96 ГКРФ). Акционерное общество является наиболее приемлемой формой ведения предпринимательской деятельности в случае необходимости привлечения в бизнес дополнительного финансирования с фондового рынка. Возможность свободного отчуждения и приобретения акций способствует привлечению капиталов широкого круга лиц. Прекращение статуса акционера происходит только посредством отчуждения принадлежащих ему акций, но не выхода из общества с выплатой действительной стоимости акций, как это может произойти в обществах с ограниченной ответственностью применительно к доле участия. Другими словами, имущество акционерного общества в значительной степени неприкосновенно. Стабильность имущественной базы акционерного общества является одним из преимуществ этой организационно-правовой формы.  Разделением хозяйственных обществ на публичные и непубличные законодатель пытается сблизить правовое регулирование двух видов непубличных корпораций - в настоящее время непубличное акционерное общество в целом ряде элементов своего правового статуса более близко к обществу с ограниченной ответственностью, чем к публичному акционерному обществу, при том что они принадлежат к одной организационно-правовой форме. Действительно, в законодательстве закреплены положения, которые все более приближают непубличное акционерное общество к «объединению лиц», все более отдаляя его от строго «капиталистической формы». Например, личными элементами в правовом статусе непубличных обществ являются право требовать исключения акционера непубличного акционерного общества, преимущественное право приобретения акций акционерами и обществом, необходимость получать согласие на отчуждение акций третьим лицам, если это предусмотрено уставом общества, возможности более широкого усмотрения в вопросах определения объема прав акционеров, формирования компетенции органов управления непубличного общества, увеличения числа голосов, требуемых для принятия решений, возложения на акционеров непубличных обществ дополнительных обязанностей и др. Публичными признаются акционерные общества, акции которых и ценные бумаги, конвертируемые в акции, публично размещаются (путем открытой подписки) или публично обращаются на условиях, установленных законами о ценных бумагах. Правила о публичных обществах применяются также к акционерным обществам, устав и фирменное наименование которых содержат указание на то, что общество является публичным. Акционерные общества, не отвечающие указанным признакам, а также все общества с ограниченной ответственностью являются непубличными обществами. 7. «Общества с ограниченной ответственностью» Обществом с ограниченной ответственностью (ООО) является хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли; участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им долей (ст. 87 ГКРФ). Привлекательность обществ с ограниченной ответственностью, которая превратила этот вид хозяйственного общества в наиболее распространенную форму предпринимательской деятельности, с нашей точки зрения, обеспечивается следующими факторами: — стабильность состава участников, которая обусловлена возможностью ограничения в уставе на вхождение в состав участников третьих лиц; — диспозитивность правового регулирования, предоставляющая значительную степень свободы усмотрения в организации корпоративного устройства; — отсутствие необходимости соблюдать процедуры выпуска и размещения акций; — значительная степень конфиденциальности осуществления бизнеса, в том числе отсутствие необходимости для ООО публично раскрывать информацию о своей деятельности. ООО — достаточно универсальная и гибкая форма предпринимательской деятельности. В данной организационно-правовой форме сегодня в России функционируют как предприятия малого и среднего бизнеса, так и крупные индустриальные компании, в том числе с иностранными инвестициями. 8. «Понятие публичных и непубличных обществ. Приобретение и прекращение публичного статуса акционерного общества» Публичными признаются акционерные общества, акции которых и ценные бумаги, конвертируемые в акции, публично размещаются (путем открытой подписки) или публично обращаются на условиях, установленных законами о ценных бумагах. Публичными признаются акционерные общества, акции которых и ценные бумаги, конвертируемые в акции, публично не размещаются публично не обращаются на условиях, установленных законами о ценных бумагах. Закон об АО в редакции изменений, внесенных Законом от 29 июня2015 г. № 210-ФЗ, определяет порядок приобретения непубличным акционерным обществом публичного статуса (ст. 7.1) и порядок прекращения публичного статуса общества (ст. 7.2). Приобретение и прекращение публичного статуса не являются ни реорганизацией, ни изменением типа общества, как это было ранее применительно к преобразованию из открытого в закрытое АО, и наоборот. Приобретение и прекращение обществом публичного статуса осуществляются путем внесения изменений в устав при наличии определенных оснований и условий.   9. «Хозяйственные товарищества. Понятие, виды, особенности правового статуса» Хозяйственные товарищества признаются организационно-правовыми формами коммерческих юридических лиц корпоративного типа (п. 2 ст. 50, п. [ст. 65.1 ГК РФ). Закон выделяет два вида хозяйственных товариществ: полные товарищества и на вере (коммандитные товарищества). Правовое положение товариществ определяется нормами ГК РФ. Положения ГК РФ о полном товариществе могут применяться к товариществу на вере, если это не противоречит правилам ГК. РФ о товариществе на вере. Однако нормы ГК РФ о коммандитных товариществах не применяются к полным товариществам. Хозяйственное товарищество представляет собой объединение лиц. Оно является единственной формой юридического лица, которая не имеет устава (п. 1 ст. 52 ГК РФ). Учредительным документом хозяйственного товарищества является учредительный договор. Все хозяйственные товарищества имеют складочный капитал, при этом закон не устанавливает требований к его минимальному размеру. Полным товариществом именуется товарищество, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом (п. 1 ст. 69 ГКРФ). Фирменное наименование полного товарищества должно содержать либо имена (наименования) всех его участников, либо имя (наименование) одного или нескольких участников с добавлением Слов «и компания» (п. 3 ст. 69 ГК РФ)". В силу п. 5 ст. 66 ГК РФ учредителями и участниками полных товариществ могут быть только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации. Лицо может быть полным товарищем только одного хозяйственного товарищества (п. 2 ст. 69 ГК РФ). В полном товариществе органы не образуются. Согласно п. 1 ст. 71 ГК РФ управление деятельностью полного товарищества осуществляется по общему согласию его участников. В процессе ведения дел каждый полный товарищ вправе действовать от имени товарищества (ст. 72 ГК. РФ). Полномочие товарища действовать от имени товарищества не требует особой доверенности. В учредительном договоре могут устанавливаться иные варианты ведения дел: товарищи могут вести дела совместно; поручить ведение дел одному или нескольким товарищам. При совместном ведении дел для совершения каждой сделки требуется согласие всех товарищей. Если ведение дел поручено отдельным товарищам, остальным участникам для совершения сделок от имени товарищества нужна доверенность. Каждый товарищ обязан участвовать в деятельности товарищества. Участие может быть имущественным, состоять в совершении сделок, в изготовлении вещей своим трудом, оказании услуг от имени товарищества и пр. (п. 1 ст. 73 ГК РФ). Порядок внесения вкладов в складочный капитал полного товарищества установлен законом (п. 2 ст. 73 ГК РФ). Каждый товарищ персонально обязан внести вклад в складочный капитал, т.е. обязательство по оплате носит строго личный характер. Запрет конкуренции между товарищем и товариществом содержится в п. 3 ст. 73 ГК РФ. Участник товарищества не вправе без согласия других товарищей совершать от своего имени в своих интересах или в интересах третьих лиц сделки, однородные со сделками, которые составляют предмет деятельности товарищества. Товарищ может быть исключен из товарищества по единогласному решению остающихся участников, при наличии к тому серьезных оснований: вследствие грубого нарушения товарищем его обязанностей или обнаружившейся неспособности его к разумному ведению дел (п. 2 ст. 76 ГК РФ). Главное отличие полного товарищества от иных корпораций состоит в наличии у товарищей обязанности солидарно нести субсидиарную ответственность всем своим имуществом по обязательствам товарищества. Это означает, что кредитор товарищества сначала обращается к товариществу, а при недостаточности имущества товарищества или при отказе от удовлетворения требований, может обращаться к любому из товарищей или ко всем сразу. Товариществом на вере (коммандитным товариществом) признается товарищество, в котором наряду с участниками, осуществляющими от имени товарищества предпринимательскую деятельность и отвечающими по обязательствам товарищества своим имуществом (полными товарищами), имеется один или несколько участников - вкладчиков (коммандитистов), которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности. Наряду с полными товарищами в коммандитном товариществе участвуют товарищи-вкладчики (коммандитисты). Их участие ограничивается внесением вклада, они не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности. Вкладчики не участвуют в заключении учредительного договора. Коммандитисты «вверяют» свои вклады товариществу, чтобы полные товарищи управляли товариществом, вели его дела и распоряжались его имуществом. В фирменном наименовании коммандитного товарищества указывается организационно-правовая форма («товарищество на вере» или «коммандитное товарищество»), а также имя (наименование) хотя бы одного полного товарища (п. 4 ст. 82 ГК РФ). Вкладчик имеет права: получать часть прибыли товарищества, причитающуюся на его долю в складочном капитале; знакомиться с годовыми отчетами и балансами товарищества; отчуждать долю в товариществе; выходить из товарищества. Вкладчики пользуются преимущественным правом покупки доли (ее части) применительно к условиям и порядку, предусмотренным п. 2 ст. 93 ГК РФ. Это право действует только на случай продажи доли вкладчика в складочном капитале. |