1. Правовое регулирование понятие, предмет, стадии. Правовое регулирование
 Скачать 0.83 Mb.
|
|
Создание юридических лиц Процесс создания юридического лица включает в себя несколько этапов. Прежде всего, учредители юридического лица должны определиться с его организационно-правовой формой. Как правило, законодательство оставляет вопрос об организационно-правовой форме на усмотрение учредителей. Однако бывают и исключения. Так, согласно Федеральному закону «О банках и банковской деятельности» кредитное учреждение может создаваться только в форме хозяйственного общества. Аудиторская же деятельность может осуществляться в любой форме, за исключением открытого акционерного общества. Следующий этап — выработка учредительных документов. Вы уже знаете, что в зависимости от организационно-правовой формы и состава учредителей учредительными документами юридического лица является либо учредительный договор, либо учредительный договор и устав, либо только устав. Учредительный договор — это документ, подписываемый всеми учредителями юридического лица, в котором они обязуются создать юридическое лицо, определяют объем его правоспособности, цели и направления деятельности, условия передачи ему своего имущества и условия своего участия в деятельности создаваемого лица. В случаях, когда договор является единственным учредительным документом (например, в товариществах), в нем должны быть определены условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков, порядок управления деятельностью, порядок выхода участников из его состава. Учредительный договор является разновидностью гражданско-правовых сделок и потому должен отвечать требованиям, предусмотренным гражданским законодательством. Учредительный договор заключается в письменной форме правоспособными, а для физических лиц — и дееспособными лицами, действующими на добровольной основе. Учредительный договор подписывается всеми учредителями лично или через представителей, уполномоченных надлежащим образом. Устав — документ, который наряду с учредительным договором (или самостоятельно) определяет правовой статус организации. Устав является вторым (после учредительного договора) документом для обществ с ограниченной и дополнительной ответственностью и единственным для производственных кооперативов, государственных и муниципальных унитарных предприятий, акционерных обществ. В уставе отражаются организационно-правовая форма организации, ее наименование, место нахождения, размер уставного капитала, ответственность участников за нарушение обязанностей по оплате уставного капитала, структура органов управления и их компетенция и другие сведения. Как уже было сказано, для некоторых видов коммерческих организаций законом предусмотрено обязательное отражение в уставе определенных сведений. Так, в уставе общества с ограниченной ответственностью должны указываться размеры долей каждого участника, в уставе общества с дополнительной ответственностью — размеры дополнительной ответственности участников в виде кратности к стоимости их вкладов. В уставе производственного кооператива отражаются условия о размере паевых взносов членов и порядке их внесения, а также условия и порядок личного трудового участия членов кооператива в его деятельности и ответственность за нарушение этого порядка. Одной из целей учредительных документов является предоставление информации контрагентам коммерческой организации об объеме ее правоспособности, о целях деятельности и порядке принятия решений. Именно поэтому сведения, содержащиеся в учредительных документах, не могут составлять коммерческую тайну. Важный этап создания юридического лица — формирование его уставного (складочного) капитала. В соответствии с законодательством к моменту создания организации должно быть сформировано не менее половины ее уставного (складочного) капитала. В некоторых случаях, например, при создании унитарного предприятия, уставный фонд должен быть оплачен полностью до государственной регистрации. Заключительным этапом создания юридического лица является его государственная регистрация. Государственная регистрация преследует несколько целей. Важнейшими среди них являются закрепление объема правоспособности юридического лица, осуществление его налогообложения и обеспечение безопасности граждан путем установления контроля за порядком осуществления определенных видов деятельности. Государственная регистрация юридического лица производится по месту нахождения его постоянно действующего исполнительного органа, указанного учредителями в заявлении о государственной регистрации. Для регистрации юридического лица его учредитель (учредители) должны представить в регистрирующий орган следующие документы: заявление о государственной регистрации юридического лица, подписанное учредителем (учредителями); решение о создании юридического лица в виде протокола, договора или иного документа в соответствии с законодательством; учредительные документы юридического лица; документ об уплате государственной пошлины; если одним из учредителей юридического лица выступает иностранное юридическое лицо — документ, подтверждающий его юридический статус. Требовать представления иных документов, помимо указанных, регистрирующий орган не вправе. Государственная регистрация осуществляется в срок не более чем пять рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган. Моментом государственной регистрации юридического лица является внесение регистрирующим органом соответствующей записи в реестр юридических лиц. Именно в этот момент юридическое лицо считается созданным, и у него возникают гражданские право и дееспособность. Реорганизация юридических лиц В процессе хозяйственной деятельности может возникнуть необходимость в изменении выбранной ранее организационно-правовой формы предприятия либо в проведении иных преобразований, затрагивающих объем правоспособности субъекта и влияющих на его взаимоотношения с другими субъектами предпринимательской деятельности. Такое изменение осуществляется путем реорганизации, т. е. изменения правового статуса субъекта, при котором объем принадлежащих ему прав и обязанностей изменяется либо переходит к другим лицам (правопреемникам). Реорганизация может проходить добровольно, т. е. на основании решения органов управления, и принудительно, т. е. по решению уполномоченного государственного органа (например, антимонопольного) или по решению суда. Законодательство предусматривает пять способов реорганизации: слияние, присоединение, разделение, выделение и преобразование. Слияние представляет собой объединение двух или нескольких юридических лиц в единую организацию. Все ранее действующие организации прекращают свое существование. Вновь созданная организация становится правопреемником каждого из вошедших в нее юридических лиц. Присоединение означает, что прекращается лишь деятельность присоединяемого субъекта. Присоединяющее юридическое лицо увеличивает свои активы за счет имущества присоединяемого и становится его правопреемником. Разделение предполагает создание вместо одного субъекта двух или более других. При этом деятельность разделяемой организации прекращается. Вопрос о правопреемстве в данном случае решается на основании договора между вновь созданными лицами. Как правило, правопреемником становится одна из созданных организаций. Выделение — единственный способ реорганизации, при котором не происходит прекращения ранее существовавшего субъекта. Образуется еще одно юридическое лицо, которому передается часть активов организации. Вопрос о правопреемстве между ними решается соглашением сторон. При преобразовании ранее существовавшая организация прекращает свое существование, а вместо нее возникает организация в иной организационно-правовой форме. Организация считается реорганизованной с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц. На регистрацию в зависимости от способа реорганизации представляется передаточный акт или разделительный баланс. Этот документ должен быть утвержден учредителями юридического лица либо органом, принявшим решение о реорганизации. Кроме того, в нем должны содержаться сведения о правопреемнике по всем обязательствам реорганизованного лица. Ликвидация юридических лиц Ликвидация — такой способ прекращения юридического лица, при котором правопреемство не возникает. Ликвидация также может производиться в добровольном и принудительном порядке. Гражданское законодательство содержит примерный перечень оснований ликвидации юридических лиц. К ним относятся: истечение срока, на который создавалась организация; достижение целей, поставленных в учредительных документах; признание недействительной регистрации юридического лица. Принудительная ликвидация осуществляется в судебном порядке по требованию уполномоченных государственных органов, на основании нарушения положений учредительных документов, осуществления деятельности без лицензии, грубого нарушения законодательства, несостоятельности (банкротства) юридического лица и т. п. Процедура ликвидации включает в себя нескольких этапов. Первоначально лицо, принявшее решение о ликвидации, уведомляет об этом регистрирующий орган. В государственный реестр юридических лиц вносится запись о том, что данная организация находится в процессе ликвидации. С этого момента прекращается внесение любых изменений в учредительные документы. Аналогичные извещения направляются в налоговые органы и внебюджетные фонды (пенсионный, страховой). На следующем этапе органом, принявшим решение о ликвидации, создается ликвидационная комиссия (ликвидатор). Состав членов комиссии направляется в регистрирующий орган для согласования. До окончания ликвидации все полномочия по управлению организацией переходят к ликвидационной комиссии, в обязанности которой входит публикация в средствах массовой информации объявления о предстоящей ликвидации. Публикация должна содержать информацию об органе, принявшем решение о ликвидации, сведения о месте нахождения ликвидационной комиссии и порядке и сроках заявления требований кредиторами ликвидируемого лица (не менее двух месяцев с момента публикации). После окончания срока, отведенного кредиторам для предъявления претензий, составляется промежуточный ликвидационный баланс, который утверждается учредителями или органом, принявшим решение о ликвидации, и согласовывается с регистрирующим органом, после чего субъект вправе обратиться в налоговые органы и внебюджетные фонды для снятия с учета. Выплата денежных сумм кредиторам ликвидируемого юридического лица производится ликвидационной комиссией в порядке очередности, установленной ГК РФ. Оставшееся после удовлетворения требований кредиторов имущество юридического лица передается его учредителям (участникам), имеющим вещные права на это имущество или обязательственные права в отношении этого юридического лица. Ликвидация юридического лица считается завершенной, а юридическое лицо — прекратившим существование после внесения об этом записи в единый государственный реестр юридических лиц. Государственная регистрация является завершающим этапом образования юридического лица, на котором компетентный орган проверяет соблюдение условий, необходимых для создания нового субъекта права, и принимает решение о признании организации юридическим лицом. После этого основные данные об организации включаются в единый государственный реестр юридических лиц и становятся доступными для всеобщего ознакомления. Документы, представляемые в регистрирующий орган юридическими лицами при их создании Заявление о государственной регистрации по форме Решение о создании юридического лица в виде протокола, договора или иного документа в соответствии с законодательством РФ Учредительные документы юридического лица Выписка из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения или иное равное по юридической силе доказательство юридического статуса иностранного юридического лица - учредителя Документ об уплате государственной пошлины Место государственной регистрации юридических лиц при их создании По месту нахождения постоянно действующего исполнительного органа По месту нахождения иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности, в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа Срок государственной регистрации Не более 5 рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган Документы, выдаваемые регистрирующим органом в случае регистрации юридического лица Расписка о получении документов, представленных заявителем Свидетельство о государственной регистрации юридического лица Лист записи в ЕГРЮЛ Выписка из ЕГРЮЛ 39. Характеристика хозяйственных товариществ и обществ. Публичные и непубличные общества. Хозяйственными товариществами и обществами признаются коммерческие организации с разделенным на доли (вклады) учредителей (участников) уставным (складочным) капиталом (ст. 66 ГК) [1]. Имущество, созданное за счет вкладов учредителей (участников), а также произведенное и приобретенное хозяйственным товариществом или обществом в процессе его деятельности, принадлежит ему на праве собственности. Хозяйственные товарищества могут создаваться в форме полного товарищества и товарищества на вере {коммандитного товарищества). Хозяйственные общества могут создаваться в форме акционерного общества, общества с ограниченной или с дополнительной ответственностью. Участниками полных товариществ и полными товарищами в товариществах на вере могут быть индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации. Участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в товариществах на вере могут быть граждане и юридические лица. Государственные органы и органы местного самоуправления не вправе выступать участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в товариществах на вере, если иное не установлено законом. Финансируемые собственниками учреждения могут быть участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в товариществах с разрешения собственника, если иное не установлено законом. Законом может быть запрещено или ограничено участие отдельных категорий граждан в хозяйственных товариществах и обществах, за исключением открытых акционерных обществ. Хозяйственные товарищества и общества могут быть учредителями (участниками) других хозяйственных товариществ и обществ, за исключением случаев, предусмотренных законом. Вкладом в имущество хозяйственного товарищества или общества могут быть деньги, ценные бумаги, другие вещи или имущественные права либо иные права, имеющие денежную оценку. Участники хозяйственного товарищества или общества вправе: - участвовать в управлении делами товарищества или общества, за исключением предусмотренных законодательством случаев; - получать информацию о деятельности товарищества или общества и знакомиться с его бухгалтерскими книгами и иной документацией в установленном учредительными документами порядке; - принимать участие в распределении прибыли; - получать в случае ликвидации товарищества или общества часть имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимость. Участники хозяйственного товарищества или общества обязаны: - вносить вклады в порядке, размерах, способами и в сроки, которые предусмотрены учредительными документами; - не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности товарищества и общества. Хозяйственные товарищества бывают полными и коммандитными (товарищества на вере). Полным признается товарищество, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом. Товариществом на вере (коммандитным товариществом) признается товарищество, в котором наряду с участниками, осуществляющими от имени товарищества предпринимательскую деятельность и отвечающими по обязательствам товарищества своим имуществом (полными товарищами), имеется один или несколько участников-вкладчиков (коммандитистов), которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности. Естественно поэтому, что всеми делами этого товарищества заправляют полные товарищи, а коммандитисты могут лишь требовать предоставления им необходимой информации и вынуждены верить полным товарищам, поэтому такие товарищества и называют «товарищества на вере». Хозяйственные общества делятся на общества с ограниченной ответственностью (ООО), общества с дополнительной ответственностью (ОДО) и акционерные общества открытого (ОАО) и закрытого (ЗАО) типа. Обществом с ограниченной ответственностью признается учрежденное одним или несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен учредительными документами на доли определенных размеров. Участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов. Обществом с дополнительной ответственностью признается учрежденное одним или несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен учредительными документами на доли определенных размеров; участники такого общества солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам своим имуществом в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их вкладов, определяемом учредительными документами общества. При банкротстве одного из участников его ответственность по обязательствам общества распределяется между остальными участниками пропорционально их вкладам, если иной порядок распределения ответственности не предусмотрен учредительными документами общества. Акционерным обществом признается общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акции. Участники акционерного общества (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций. Если все акции распространяются только между учредителями или среди заранее определенного круга лиц, речь идет о закрытом акционерном обществе (ЗАО). Открытое акционерное общество (ОАО) проводит открытую подписку и свободную продажу своих акций без согласия других акционеров. Публичные и непубличные общества организуются и действуют в соответствии с нормами законодательства. Деятельность организаций регулируется нормативно-правовыми актами и положениями Гражданского кодекса Российской Федерации. Деление на публичные и непубличные общества стало актуально после принятия изменений в законодательство в 2014 году. Главные различия публичного и непубличного общества касаются манипуляций с акциями. Публичное общество – форма функционирования юридического лица, которая подразумевает свободное обращение акций компании на рынке. Акционеры, участники общества, имеют право на отчуждение акций, которые принадлежат им. Характерные признаки публичного общества: Акции обращаются на рынке свободно. Нет необходимости открывать накопительный счет. До регистрации не нужно вносить денежные средства для формирования уставного капитала. Нет ограничений по количеству акционеров. Процессы инвестирования прозрачны, публичны. Управляющим органом общества является собрание акционеров. Собрание может принимать решения и регулировать деятельность общества в рамках, предусмотренных нормами закона. К компетенции собрания акционеров относят важные вопросы деятельности юридического лица. Текущее руководство осуществляется директором или дирекцией, которые являются исполнительной властью общества. Право решать все вопросы, за исключением проблем, находящихся в компетенции собрания акционеров, имеет также совет директоров. Контрольную функцию выполняет ревизионная комиссия. Особенность: члены совета директоров не могут входить в состав ревизионной комиссии. Ежегодно проводится собрание акционеров компании – сроки должны быть указаны в уставном документе организации. Понятие и признаки непубличного общества Непубличное общество – форма организации юридического лица, отличительной чертой которого является отсутствие возможности свободного отчуждения акций. Акции распределяются только в среде учредителей. Признаки и особенности непубличного общества: Ограниченное количество членов общества (число не должно превышать 50). Капитал могут составлять деньги, ценные бумаги, имущество. Закрытый характер распределения акций. Нет указания на публичность общества в уставном документе. Введено ограничение на уставной капитал – не менее 10000 рублей. Акции не могут быть размещены на биржах. Реестром участников общества занимается регистратор. Решения акционеров необходимо подтверждать регистратором или нотариусом. Особенности публичных и непубличных обществ Особенности деятельности публичных и непубличных обществ определяется нормами законодательства. Основным законом, нормирующим деятельность юридических лиц, является Гражданский кодекс. Последние изменения законодательства касаются организации и особенностей работы обществ: Принятие решений членами общества обязательно должно подтверждаться регистратором или нотариусом – таким образом, процедура усложнилась, поскольку до введения таких изменений подтверждение не было обязательным. Введено положение, требующее ежегодного аудита. Ликвидация данного юридического лица невозможна, если общество не выплатило все обязательства перед кредиторами. Если осуществляется реорганизация в передаточном акте обязательно необходимо закрепить все изменения – без этого нельзя совершить передачу прав и обязанностей правопреемнику. Одна организация, по закону, может иметь несколько директоров. При регистрации участники общества должны выплатить ? уставного капитала, остальную сумму – в течение года после момента официальной регистрации. Если капитал вносится не деньгами, а имуществом, необходимо воспользоваться услугами независимого оценщика имущества. Капитал могут формировать ценные бумаги. Материальная ответственность лежит на руководителях – при необходимости кредиторы могут потребовать у руководителя покрытия убытков. Устав общества, перечень положений, которые могут быть в него включены Устав общества – основной документ, на котором основана деятельность товарищества, имеет нормативный характер и определяет особенности функционирования юридического лица. Положения документа принимаются акционерами при регистрации общества. В документе должны быть указаны нормы и правила внутренних и внешних взаимоотношений общества. Устав содержит общую и специальную часть. Первая содержит общие положения деятельности и их соотношение с законами государства. Специальная часть отражает индивидуальные особенности и признаки деятельности юридического лица, поэтому данная часть не может быть идентичной для двух разных обществ. В тексте документа необходимо указать: Наименование организации. Адрес/Метро регистрации общества. Тип юридического лица. Особенности капитала организации. Права участников общества. Особенности и органы управления. Ответственность участников. Устав должен отображать особенности избрания ревизионной комиссии, проведения собраний акционеров, выплаты доходов по акциям. Понятие и функции корпоративного договора Корпоративный договор (соглашение) – характерная черта хозяйственного общества. Для правового поля Российской Федерации данная документация является новшеством. Цель подписания корпоративного договора – фиксация договоренности о реализации определенных корпоративных прав. В тексте договора могут быть указаны действия и методы реализации корпоративных прав законными способами. Участники общества, которые приняли решение заключить корпоративный договор, должны поставить в известность общество, членами которого они являются. Корпоративный договор заключается между членами организации и представляет интересы данной категории участников юридического лица. Информация, представленная в договоре, является общедоступной, если речь идет о публичных обществах. В непубличных обществах информация, указанная в договоре, является конфиденциальной – это важный признак данного вида обществ. Информация, указанная в корпоративном договоре, может расширять и уточнять положения устава организации. Участники договора, путем подписания данного документа, могут урегулировать некоторые моменты управления организацией, реализовывать права или отказаться от их реализации, в определенных обстоятельствах. Участники могут, согласно договору, приобретать или отчуждать доли уставного капитала. Положения договора не должны противоречить нормам законодательства. Корпоративный договор не может: Вынудить участника голосовать определенным образом; Определять или менять структуру и особенности управления юридическим лицом; Менять компетенцию функциональных единиц юридического лица, чьи функции определены учредительными документами; Создавать определенные обязательства для лиц, которые не участвовали в подписании документа; Разглашать информацию, изложенную в документе, если иное не разрешено нормами права. Наличие противоречий между текстом договора и уставом общества не делает договор недействительным. Также, действие договора не прерывается, если один из участников выходит из данного соглашения, прекращает право стороны договора. Если все участники общества являются членами корпоративного договора, решение, противоречащее его положениям, может быть признано недействительным. Важный признак документа – он составляется в письменной форме, его обязательно должны подписать участники данного соглашения. 40. Общие положения о некоммерческих организациях; общая характеристика организационно-правовых форм некоммерческих организаций; способы регистрации некоммерческих организаций. Некоммерческие организации создаются для управленческих, учебных, благотворительных и иных целей, осуществляют предпринимательскую деятельность не для получения прибыли, а лишь для достижения уставных целей. Некоммерческая организация считается созданной с момента ее государственной регистрации в установленном законом порядке. Некоммерческая организация имеет свое наименование, содержащее указание на ее организационно-правовую форму и характер деятельности. ^ Некоммерческая организация создается в следующих формах: потребительских кооперативов (добровольных объединений граждан и юридических лиц на основе членства с целью удовлетворения материальных и иных потребностей участников, осуществляемых путем объединения его членами имущественных паевых взносов); товариществ собственников жилья (объединения лиц собственников помещений для совместного управления и эксплуатации единого комплекса недвижимого имущества (кондоминиума)); общественных объединений (добровольных объединений граждан на основе общности их интересов для удовлетворения духовных или иных нематериальных потребностей); религиозных организаций (объединений граждан, имеющих основной целью совместное исповедание и распространение веры); фондов (не имеющих членства некоммерческих организаций, учрежденных гражданами и (или) юридическими лицами на основе добровольных имущественных взносов, преследующих социальные, благотворительные, культурные, образовательные или иные общественно полезные цели); учреждений (организаций, созданных собственником для осуществления функций некоммерческого характера, финансируемых полностью или частично за счет средств собственника); автономных некоммерческих организаций (учрежденных на основе добровольных имущественных взносов некоммерческих организаций, имеющих целью предоставление услуг всем заинтересованным лицам); ассоциаций (союзов) (союзов некоммерческих организаций, при которых их члены — самостоятельные юридические лица). В зависимости от формы некоммерческой организации ее учредительными документами выступает: устав, утвержденный учредителями (участниками) (для общественной организации (объединения), фонда, некоммерческого партнерства и автономной некоммерческой организации); учредительный договор, заключенный ее членами, и устав, утвержденный ими (для ассоциации или союза); решение собственника о создании учреждения и устав, утвержденный собственником (для учреждения). Законодательство дает право некоммерческим организациям создавать филиалы и открывать представительства на территории Российской Федерации. Управление некоммерческими организациями осуществляют высший орган (коллегиальный высший орган управления для автономной некоммерческой организации или общее собрание членов для некоммерческого партнерства, ассоциации (союза)) и исполнительный орган (руководитель некоммерческой организации). |