Методичка ТГП (по экзаменационным вопросам) НОВАЯ 2016 год. 1. Предмет, функции и методология теории государства и права

• Название: 1. Предмет, функции и методология теории государства и права
• Дата: 20.01.2019
• Размер: 454.5 Kb.
• Имя файла: Методичка ТГП (по экзаменационным вопросам) НОВАЯ 2016 год.doc
• Тип: Анализ; #64433
• страница: 18 из 27

49. Пробелы в праве: понятие и способы преодоления

Пробел в праве — это отсутствие в действующем законодательстве нормы права, регулирующей требующее правового регулирования общественное отношение. Отличительные особенности пробелов в праве:

• 
  общественные отношения должны требовать правового урегулирования
  
• 
  отсутствие нормы права, под действие которой подпадают данные общественные отношения
  
• 
  отсутствие запрета на восполнение пробела в данной сфере (например, в Уголовном кодексе перечислен исчерпывающий список преступлений, следовательно, отсутствие в нем какого-либо деяния не является пробелом)
  

Пробелы могут возникать по следующим причинам:

• 
  невозможность охватить все жизненные ситуации
  
• 
  недостатки юридической техники
  
• 
  отставание законодателя от стремительно развивающихся общественных отношений
  

Пробелы в праве в разных правовых системах устраняются по-разному: в системе общего права (англосаксонской) пробелы восполняются судебной практикой, судебным прецедентом; в континентальной системе права (романо-германской) пробелы в законодательстве устраняются путем принятия недостающей нормы права. Однако правотворческий процесс требует времени, поэтому на практике применяют восполнение пробелов двумя способами:

• 
  аналогия закона — применяется при отсутствии нормы, регулирующей конкретные общественные отношения, но при наличии нормы, регулирующей сходные общественные отношения
  
• 
  аналогия права — применяется только при невозможности применения аналогии закона, когда отсутствует сходная норма права. Дело в таком случае решается на основе общих принципов права (принципов справедливости, разумности, гуманизма и пр.)
  

Аналогия закона и аналогия права — исключительные средства. Для их применения необходимо сначала установить наличие пробела в праве, затем попытаться применить аналогию закона и лишь после этого — аналогию права. В решении по делу при этом дается мотивированное объяснение причин применения к данному случаю аналогии закона или аналогии права. Решение дела по аналогии не является устранением пробела в праве, это лишь его восполнение.

Институт аналогии имеет ограниченное действие. В области уголовного права аналогия закона и аналогия права не допускаются, поскольку действует принцип «нет преступления без указания на то в законе», что служит гарантией защиты личности. В других отраслях права аналогия допускается, а в таких, как гражданское и гражданско-процессуальное право, она прямо закреплена.

50. Понятие и общая характеристика юридических коллизий

Юридические коллизии — это расхождения или противоречия между нормативно-правовыми актами, регулирующими одни и те же либо смежные общественные отношения, а также противоречия, возникающие в процессе правоприменения и осуществления государственными органами своих полномочий.

Различают объективные и субъективные причины возникновения коллизий. К объективным причинам относится развитие общественных отношений темпами, превышающими темпы совершенствования законодательства. В этом случае ранее действовавшие нормы не соответствуют вновь принятым (например, в РФ действуют законы СССР, РСФСР, РФ и субъектов РФ, указы Президента и пр.). К субъективным причинам возникновения коллизий относятся особенности правотворческого процесса, нечеткость разграничения полномочий между государственными органами, недостатки юридической техники.

Возникают следующие группы коллизий:

• 
  между нормами права, нормативно-правовыми актами
  
• 
  коллизии в правотворчестве — дублирование, издание взаимоисключающих актов
  
• 
  между правоприменительными актами
  
• 
  между отдельными полномочиями государственных органов
  

Можно выделить три вида коллизий:

• 
  темпоральные — расхождение норм права во времени: действуют нормы, принятые в разное время. Разрешаются путем применения более поздней нормы
  
• 
  иерархические — несогласованность норм разной юридической силы, которые регулируют одни и те же отношения. Разрешаются путем применения нормы с более высокой юридической силой
  
• 
  содержательные — расхождение между общей и специальной нормой одинаковой юридической силы. Разрешаются путем применения специальной нормы
  

Устранение коллизий может производиться следующими способами:

• 
  принятие коллизионных норм — норм, устанавливающих приоритет одних норм по сравнению с остальными при возникновении коллизий (например, ГК РФ гласит, что в случае противоречия указа Президента РФ или постановления Правительства РФ настоящему Кодексу или иному закону применяется настоящий Кодекс или соответствующий закон)
  
• 
  судебный порядок рассмотрения споров, в частности, рассмотрение спора Конституционным Судом РФ
  
• 
  судебные толкования, например, Конституционным Судом РФ, Верховным Судом РФ, Высшим Арбитражным Судом РФ
  
• 
  согласительно-примирительные процедуры — применяются при устранении коллизий компетенции
  
• 
  введение временных или специальных режимов — приостановление действия каких-либо норм, функционирования органа, режим чрезвычайного положения