Вопросы и ответы. 1. Юриспруденция понятие и система. Место юриспруденции в системе гуманитарных наук
 Скачать 0.63 Mb.
|
|
4. Охарактеризуйте порядок создания коммерческой организации в Российской Федерации. В современной теории права классификация способов создания субъектов хозяйственного права происходит по следующему алгоритму: распорядительному; разрешительному; явочно-нормативному. Для первых двух способов свойственно применяться в целях открытия государственных компаний. Используя явочно-нормативный способ, происходит формирования всех остальных компаний. Специфика данного способа состоит в том, что невозможно отказаться от создания компании из-за нецелесообразности создания. Создание коммерческих организаций может происходить на основе любой организационно-правовой формы. Данный процесс проходит три этапа, а именно: - Подготовку документации для того, чтобы осуществить государственную регистрацию. - Государственную регистрацию, осуществляющуюся на основании Положения «О государственной регистрации». - Ряд обязательных действий, необходимых для уже зарегистрированных коммерческих юридических лиц. Правовое регулирование создания коммерческих организаций однозначно устанавливает порядок действий: - создание коммерческой организации начинается с подготовки Учредительного договора, составляемого учредителями, или Устава, одобряемого ими. У организации могут быть одновременно и Учредительный договор и Устав; - подготовка учредительных документов (Договор и Устав к ним также относятся), в которых указывается наименование будущей организации, место ее нахождение, правовой статус, цели создания; - устанавливается порядок формирования уставного капитала (для акционерных обществ — еще и порядок размещения акций); - определяются органы управления и назначается каждому из них круг полномочий; - обозначается форма и методы контроля над деятельностью организации; - устанавливается порядок реорганизации и ликвидации; - учредители в Договоре определяют порядок передачи коммерческой организации своей собственности; - объявляется порядок распределения между учредителями прибылей и убытков коммерческой организации; - обговариваются условия и порядок выхода учредителей из организации; - назначается управление. Правовое регулирование создания коммерческой организации указывает и на обязательные требования. Например, наименование (название) будущего юридического лица должно быть уникальным. Всю процедуру регистрации вновь созданного юридического лица можно разделить на несколько этапов: - первично регистрации (уплачиваются пошлины и сборы, в регистрационный орган представляются все необходимые документы) — выдается временное свидетельство о регистрации; - создание печати юр. лица; - получение постоянного свидетельства о регистрации (регистрация в Госкомстате, выбор кодов деятельности предприятия, работа с банками). 67 Создание коммерческой организации — сложный и трудоемкий процесс, требующий глубоких познаний в области действующего законодательства. 68 5. Охарактеризуйте формы и порядок реорганизации юридических лиц и обеспечения защиты прав кредиторов при реорганизации. Реорганизация юридического лица - это способ прекращения деятельности организаций, влекущий создание новых юридических лиц или существенную перемену характера организационно-правовой формы уже существующих предприятий. Законодательством РФ предусмотрены следующие формы реорганизации юрлиц: преобразование; выделение; разделение; присоединение; слияние. Для реорганизации юридических лиц существуют следующие пять форм: слияние - форма, при которой создается новое юрлицо на базе прекращения деятельности нескольких организаций с передачей всех обязанностей и прав; присоединение - юридическое лицо увеличивает свои активы за счет вливания нескольких других организаций; разделение - создается новое предприятие путем деления юридического лица, прекращающего деятельность, на несколько мелких фирм. Составляется разделительный баланс и осуществляется переход прав и обязанностей; выделение - компания продолжает существовать, работает со сниженными объемами, меньшей численностью участников, сокращаются активы, а из ее состава выводится одна или несколько фирм. По разделительному балансу переходят права и обязанности от реорганизованного предприятия к каждой новой компании; преобразование юрлица означает смену организационно-правовой формы компании. Новая организация получает права и обязанности по передаточному акту. Все формы делятся на две категории, принадлежность к которым определяется волей учредителей: разделение и выделение; слияние, преобразование и присоединение. Разделение и выделение Реорганизация происходит по воле участников, учредителей, уполномоченного уставом органа или без их воли по решению государственного органа, наделенного специальной компетенцией. Преобразование, присоединение и слияние Процедура реорганизации юридического лица проводится: в установленных законом случаях; по решению юридического лица с предварительного согласия уполномоченного государственного органа. Реорганизация бывает: добровольной; принудительной. По своей сути ликвидация и реорганизация - совершенно разные понятия. При ликвидации: прекращается деятельность фирмы; не происходит перехода прав и обязанностей к другому юридическому лицу; собранием акционеров, учредителей принимается решение о ликвидации; назначается ликвидационная комиссия. При реорганизации происходит перерождение предприятия: одно юридическое лицо ликвидируется, вместо него появляются другие компании, проходящие регистрацию в органах юстиции. 69 Порядок реорганизации юридического лица Реорганизацию юридического лица можно рассматривать как сделку или акт правопреемства со сложным юридическим составом, в который возможно включение договора слияния или присоединения, такого юридического факта, как сделка. Порядок реорганизации юридического лица сводится к следующему: участники, учредители организации или соответствующий государственный орган принимают решение о реорганизации; составляется и утверждается передаточный акт или разделительный баланс; создаются изменения к учредительным документам существующих юрлиц; создаются учредительные документы для новых юрлиц; размещение информации в официальном СМИ, в котором публикуются данные о государственной регистрации юридических лиц, о начале процедуры реорганизации. Статья 60 ГК РФ устанавливает гарантии прав кредиторов реорганизуемого юридического лица. Юридическое лицо в течение 3 рабочих дней после даты принятия решения о его реорганизации обязано в письменной форме сообщить в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, о начале процедуры реорганизации с указанием формы реорганизации. Реорганизуемое юридическое лицо после внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о начале процедуры реорганизации дважды с периодичностью 1 раз в месяц помещает в СМИ, в которых опубликовываются данные о государственной регистрации юридических лиц, уведомление о своей реорганизации. В уведомлении о реорганизации указываются: сведения о каждом участвующем в реорганизации; создаваемом (продолжающем деятельность) в результате реорганизации юридическом лице; форма реорганизации; описание порядка и условий заявления кредиторами своих требований; иные сведения, предусмотренные законом. Кредитор юридического лица, если его права требования возникли до опубликования уведомления о реорганизации юридического лица, вправе потребовать досрочного исполнения соответствующего обязательства должником, а при невозможности досрочного исполнения - прекращения обязательства и возмещения связанных с этим убытков, за исключением случаев, установленных законом. Кредитор юридического лица - открытого акционерного общества, реорганизуемого в форме слияния, присоединения или преобразования, если его права требования возникли до опубликования сообщения о реорганизации юридического лица, вправе в судебном порядке потребовать досрочного исполнения обязательства, должником по которому является это юридическое лицо, или прекращения обязательства и возмещения убытков в случае, если реорганизуемым юридическим лицом, его участниками или третьими лицами не предоставлено достаточное обеспечение исполнения соответствующих обязательств. Указанные требования могут быть предъявлены кредиторами не позднее 30 дней с даты последнего опубликования уведомления о реорганизации юридического лица. Требования, заявляемые кредиторами, не влекут приостановления действий, связанных с реорганизацией. Таким образом, законодательство предусматривают различные гарантии защиты прав кредиторов при реорганизации, к которым можно отнести гарантии: на получение информации; на обеспечение своих требований к реорганизуемому юридическому лицу; требования о досрочном исполнении обязательства (его прекращении и возмещении убытков); 70 солидарной ответственности вновь созданных в результате реорганизации (продолжающих деятельность) юридических лиц. 71 6. Охарактеризуйте порядок добровольной ликвидации юридического лица по праву РФ и очередность удовлетворения требований кредиторов. Процедура ликвидации начинается с принятия решения о ликвидации. Отношения, связанные с государственной регистрацией юридических лиц при их ликвидации, регулируются нормами ГК РФ и Закона о регистрации. В соответствии с п. 2 ст. 61 ГК РФ юридическое лицо может быть ликвидировано по решению его учредителей (участников). Данная норма продублирована в п. 1 ст. 21 Закона об АО и в п. 1 ст. 57 Закона об ООО. Регулирование ликвидации осуществляется: Гражданским кодексом; Законом о банкротстве 127-ФЗ; Законом 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц…»; Приказами ФНС. Порядок ликвидации регламентируется ст. 63 ГК РФ, регистрация несостоятельного юрлица описана в ст. 224-226 закона о банкротстве, а в ст. 21 129-ФЗ приведен список документов, подаваемых при ликвидации в налоговую службу. Добровольное прекращение деятельности юридического лица осуществляется в следующем порядке: Собрание учредителей юрлица принимает решение о ликвидации организации. В налоговую службу направляется сообщение о решении учредителей в течение трех рабочих дней. Формируется ликвидационная комиссия. Утверждаются сроки и порядок ликвидации. Сообщение о ликвидации и сроках предъявления претензий кредиторами публикуется в СМИ. По окончании срока приема претензий кредиторов комиссия составляет промежуточный ликвидационный баланс. Производятся расчеты с кредиторами, согласно балансу. Оставшееся после расчетов с кредиторами имущество распределяется между учредителями. Комиссия подает заявление о ликвидации юридического лица вместе с документами в ФНС. В ЕГРЮЛ вносится информация о прекращении существования организации. Решение о ликвидации принимается абсолютным большинством голосов. Новый Закон предусматривает три очереди требований кредиторов, в том числе: первая очередь - требования граждан, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, а также компенсация морального вреда; вторая очередь - выходные пособия и оплата труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору, вознаграждения по авторским договорам; третья очередь - требования других кредиторов. Тем самым, обеспечена равная защита требований по обязательным платежам, иными словами, требований государства, и требований конкурсных кредиторов. Первыми в порядке очередности получают деньги лица, перед которыми у банкрота есть обязательства по компенсации причиненного вреда жизни и здоровью. При этом факт причинения вреда здоровью юрлицом должен быть доказан документально (через судебное решение или исполнительный лист). Согласно п. 4 Постановления ВАС от 2006 года №57, такие лица не должны числиться застрахованными, или долг перед ними не должен превышать выплаты по страхованию. После того как требования кредиторов первой очереди были погашены, следует перейти к погашению обязательств перед лицами из второй очереди. К кредиторам второй очереди по ст. 136 127-ФЗ можно отнести: 72 Сотрудников, трудоустроенных по трудовому договору и ожидающих оплаты в части выходного пособия или заработной платы (а также иных выплата, гарантированных трудовым законодательством: например, компенсации неиспользованного отпуска при увольнении). Авторы интеллектуального труда, которым положен гонорар. Все прочие лица, перед которыми у должника образовалась непогашенная задолженность, относятся к третьей очереди кредиторов при банкротстве по ст. 137 127-ФЗ. В составе кредиторов третьей очереди представлены конкурсные кредиторы и уполномоченные инстанции. Обычно именно третья очередь кредиторов является наиболее многочисленной, а величина обязательств перед ними – наиболее объемная. Сюда относят кредиторов в лице банков, налоговой инспекции, партнеров компании, арендодателей и коммунальные службы и пр. 73 7. Охарактеризуйте способы приобретения и прекращения права собственности по гражданскому праву РФ. Способы приобретения права собственности делятся на: - первоначальные, когда право собственности на вещь возникает впервые либо помимо воли предыдущего собственника; - производные, когда право собственности возникает по воле предыдущего собственника и с согласия нового. В этом случае объем прав нового собственника зависит от объема прав, принадлежавшего бывшему собственнику. Соответственно, на нового собственника переходят все существовавшие обременения права собственности (сервитут, другие вещные и иные права третьих лиц на перешедшее к новому собственнику имущество). Первоначальные способы: создание новой вещи (ст. 218 ГК); определенными особенностями обладает приобретение права собственности на вновь созданное недвижимое имущество (ст. 219 ГК); приобретение права собственности на плоды, продукцию и доходы от имущества лицом, использующим это имущество на законном основании (ст. 136, 218 ГК); переработка вещи (ст. 220 ГК); приобретение права собственности на бесхозяйное имущество (вещи, от которых собственник отказался, находка, безнадзорные животные, клад – ст. 225, 226, 228, 230, 233 ГК); обращение в собственность общедоступных для сбора вещей (сбор грибов, лов рыбы и пр. – ст. 221 ГК); приобретательная давность: лицо, не являющееся собственником, но добросовестно, открыто и непрерывно владеющее как своим собственным недвижимым имуществом в течение 15 лет либо иным имуществом в течение 5 лет, приобретает право собственности на это имущество. Производные способы: приобретение права собственности по договору купли-продажи, мены, дарения или иной сделке об отчуждении имущества, наследование по закону или завещанию (п. 2 ст. 218 ГК); приобретение права на имущество юридического лица при его реорганизации; приобретение членом жилищного, дачного, гаражного или иного потребительского кооператива права собственности на соответствующее помещение после полного внесения своего паевого взноса (п. 4 ст. 218 ГК). Основания прекращения права собственности – это юридические факты, влекущие прекращение права собственности лица на определенное имущество. Обычно прекращение права собственности одного лица ведет к возникновению права собственности другого лица на это же имущество (за исключением гибели или уничтожения имущества). Виды оснований прекращения права собственности: гибель или уничтожение имущества; прекращение права собственности по воле собственника (отчуждение своего имущества другим лицам по договору купли-продажи, мены, дарения и т. п.; отказ от права собственности, который не влечет его прекращения до приобретения права собственности на это имущество другим лицом); принудительное прекращение права собственности: а) безвозмездные: - конфискация – безвозмездное изъятие имущества у собственника, производимое в административном или судебном порядке в установленных законом случаях как санкция за совершение преступления или иного правонарушения; 74 - обращение взыскания на имущество по обязательствам собственника; б) возмездные: - отчуждение имущества, которое в силу закона не может принадлежать данному лицу; - выкуп домашних животных при ненадлежащем обращении с ними; - выкуп бесхозяйно содержимым культурных ценностей; - принудительная продажа жилых помещений; - реквизиция – принудительное изъятие имущества собственаса в интересах государства по решению государственных органов в порядке и на условиях, установленных законом, в случаях стихийных бедствий, аварий, эпидемий, эпизоотии и при иных обстоятельствах, носящих чрезвычайных характер, с выплатой собственнику стоимости имущества; - национализация – изъятие имущества в собственность государства на основании специально принятых нормативно-правовых актов. 75 8. Право общей совместной собственности: понятие, основания возникновения и прекращения. Общая собственность – форма собственности, представляющая собой принадлежность вещи не одному собственнику, а одновременно нескольким лицам. Отношения по праву общей собственности могут возникать между любыми субъектами гражданского права (физическими лицами, юридическими лицами, публичными образованиями) и в любых сочетаниях. Субъекты права общей собственности по своему усмотрению владеют, пользуются и распоряжаются принадлежащей им вещью, но вынуждены делать это совместно и сообща. Виды права общей собственности Общая долевая собственность – право двух или более лиц сообща (в определенных долях) по своему усмотрению владеть, пользоваться и распоряжаться принадлежащей им вещью. Размер долей конкретных участников определяется либо законом, либо соглашением. В случаях, когда размер долей участников не может быть определен законом или соглашением, доли считаются равными. Общая совместная собственность – право двух или более лиц сообща без определения долей по своему усмотрению владеть, пользоваться и распоряжаться принадлежащей им вещью. Распоряжение имуществом, находящимся в совместной собственности, осуществляется по согласию всех участников. Общая долевая собственность Участник долевой собственности вправе по своему усмотрению распоряжаться своей долей. Например, он может ее продать, подарить, завещать либо распорядиться ей иным образом. При этом иным участникам долевой собственности предоставляется преимущественное право покупки такой доли на равных условиях. Если долю захотят купить одновременно несколько участников общей долевой собственности, то такая доля будет делиться между ними; Улучшения, отделимые от объекта общей собственности без соразмерного ущерба хозяйственному назначению поступают в собственность того из участников, которые их произвел. Неотделимые улучшения всегда становятся объектом общей долевой собственности, причем субъект, который произвел такие улучшения имеет право на увеличение своей доли в данном праве; Реализация имущества (не отдельной части, а всего сразу), находящегося в общей долевой собственности, может происходить только по единогласному решению всех участников общей долевой собственности независимо от их долей. При отсутствии согласия хотя бы одного из них, осуществить конкретный способ реализации возможно будет только через решение суда; В ряде случаев неделимая вещь, находящаяся в общей долевой собственности, может быть передана одному из участников такой собственности, имеющему существенный интерес в ее использовании. При этом иные участники долевой собственности получают компенсацию. Право общей совместной собственности Существуют особенности приобретения, возникновения и прекращения права собственности для отдельных разновидностей общей совместной собственности. Например, для права общей совместной собственности супругов условием возникновения такой собственности является регистрация брака. Все нажитое супругами за время их брака относится к совместной собственности, если иное не установлено соглашением, которое может предусматривать, например, режим долевой собственности. Отношения общей совместной собственности супругов прекращаются с расторжением брака, что влечет за собой раздел имущества. |