Международное частное право ответы. ШПОРА. 27. Вещные права. Коллизионные вопросы права собственности. 37

• Название: 27. Вещные права. Коллизионные вопросы права собственности. 37
• Анкор: Международное частное право ответы
• Дата: 18.01.2021
• Размер: 0.62 Mb.
• Имя файла: ШПОРА.doc
• Тип: Закон; #169039
• страница: 12 из 26

15. Применение императивных норм

Применение к соответствующим отношениям иностранного права в силу отсылки к нему коллизионных норм или же на основании выбора права сторонами в договоре отграничивается и в силу действия императивных норм. Различают императивные и сверхимперативные нормы.

Пример: японская фирма предъявила иск к российской организации, с которой у нее был заключен контракт купли-продажи в 1994 г. Ответчик, полагая, что к отношениям сторон применимо российское право, не представив никаких возражений по существу требования, сослался на то, что истцом был пропущен срок исковой давности, предусмотренный российским законодательством. Арбитры исходили из того, что к отношениям подлежит применению японское право как право страны продавца. Была применена по вопросам исковой давности ст. 522 Торгового кодекса Японии, согласно которой общий срок исковой давности истцом пропущен не был.

Этот подход был закреплен в ст. 1208 ГК РФ, согласно которой исковая давность определяется по праву страны, подлежащему применению к соответствующему отношению.

Это простая императивная норма. Но она не применяется к гражданским правоотношениям с иностранным элементом. Применительно к этим отношениям соглашение сторон о выборе права в силу принципа автономии воли сторон пользуется приоритетом.

В отличие от обычных императивных норм иное действие в современном международном частном праве оказывают так называемые сверхимперативные нормы. Нормы, относящиеся к категории сверхимперативных, подлежат применению к правоотношению независимо от того, какое право призвано регулировать отношения сторон. Устранить их применение не могут ни соглашение сторон о выборе права, ни коллизионные нормы страны суда. Такие нормы есть в:

• 
  Вводном законе к ГГУ ФРГ 1986 г.,
  
• 
  Законе о международном частном праве Швейцарии 1987 г., и др. стран
  
• 
  Римской конвенции 1980 г. о праве, применимом к договорным обязательствам. В ст. 7 "ничто в настоящей Конвенции не ограничивает применения норм права страны суда в случаях, когда они являются императивными, независимо от права, применимого к договору".
  

В разд. VI ГК РФ сделаны попытки решить сложную проблему взаимодействия коллизионных норм и императивных норм материального права как страны суда, так и третьей страны. В ст. 1192 предусмотрено следующее:

Статья 1192. Нормы непосредственного применения

1. Правила настоящего раздела не затрагивают действие тех императивных норм законодательства Российской Федерации, которые вследствие указания в самих императивных нормах или ввиду их особого значения, в том числе для обеспечения прав и охраняемых законом интересов участников гражданского оборота, регулируют соответствующие отношения независимо от подлежащего

2. При применении права какой-либо страны согласно правилам настоящего раздела суд может принять во внимание императивные нормы права другой страны, имеющей тесную связь с отношением, если согласно праву этой страны такие нормы являются нормами непосредственного применения. При этом суд должен учитывать назначение и характер таких норм, а также последствия их применения или неприменения.

В этой статье закреплен разный подход к двум категориям сверхимперативных норм, а именно: сверхимперативные нормы страны суда должны применяться в обязательном порядке, а сверхимперативные нормы третьей страны, право которой тесно связано с правоотношением, могут применяться или же не применяться по усмотрению суда.

Общим для императивных норм этих двух категорий является то, что их нормы должны применяться независимо от подлежащего применению права (положения о последствиях несоблюдения простой письменной формы внешнеэкономических сделок, предписания п. 2 ст. 414 КТМ РФ, не допускающие устранения или уменьшения ответственности перевозчика за вред, причиненный жизни или здоровью пассажира, за утрату или повреждение груза и багажа либо за просрочку их доставки посредством соглашения сторон о подлежащем применению праве).

16. Установление содержания иностранного права.

Возрос объем гражданско-правовых отношений с иностранным элементом

1) госорганы должны применять иностр. право.

Суды, рассматривающие споры в области МЧП должны устанавливать содержание иностранного права. Иностр. право применяется не только третейскими судами, сою, арб судами, но и др госорганами (нотариат, загс).

Ст.166 СК РФ-установление содержания норм иностр права судом или загсами.

В РФ суды применяют иностр право в случаях, предусмотренных законом и международным договором.

ГПК РФ(ч 5 ст 11): суд в соотв-ии с ФЗ или межд договором РФ при разрешении дел применяет нормы иностр права

АПК РФ (9ч 5 ст 13): арб суд в соотв-ии с межд договором РФ, ФЗ, соглашением сторон, заключенным в соответствии с ними, применяет нормы иностр права.

П.1ст.1191 ГК РФ: при применении иностр права суд устанавливает содержание его норм в соотв-ии с их офиц толкованием, практикой применения и доктриной в соотв-ем иностр гос-ве.

2) Судья обязан применять в соотв случаях нормы иностр права.

ГК РФ (п1 ст 1191) в виде общего правила возлагает именно на суд установление содержания норм иностр права (исходя из принципа, согласно которому иностр право должно применяться таким же образом, как оно применяется в соотв-м гос-ве).

Предусмотрен четкий порядок определения содержания норм ин права.

Российский суд не может основываться только на тексте таких норм, а должен учитывать их офиц толкование и суд практику применения+доктрину в соотв иностранном гос-ве. Следует учитывать несовпадающие подходы к значению суд практики.

Особенность применения иностр практики – она должна применяться так, как в стране ее принявшей, и толковаться так, как она толкуется в этой стране.

Если суд применяет иностр право, он должен применять не только иностр законы, но учитывать обычаи, суд практику в тех пределах, в каких они признаются источниками права в этих государствах.

Коммент Комарова к ст 1191 ГК: применение иностр права в РФ в принципе осущ-ся судом во исполнение своих правоприменительных ф-ий (ex officio), как и в австрии, венгрии, италии и др.

П.1 ст16 закона о МЧП Швейцарии: «содержание иностр права уст-ся судом. Суд может обратиться за содействием к сторонам. При рассмотрении имущ. дел доказывание содержания иностр права м б возложено на стороны.»

П.2 Ст 1191 ГК РФ Лица, участвующие в деле, могут представлять документы, подтверждающие содержание норм иностранного права, на которые они ссылаются в обоснование своих требований или возражений, и иным образом содействовать суду в установлении содержания этих норм

Ранее суд мог возложить на стороны бремя доказывания содержания норм иностранного права по требованиям, которые связаны с осуществлением сторонами предпринимательской деятельности (абз. 3 п. 2 ст. 1191 ГК РФ в прежней редакции).

Теперь стороны не будут доказывать содержание норм иностранного права - они будут "предоставлять сведения о содержании таких норм" (п. 2 ст. 1191 ГК РФ).

Это свидетельствует об изменении подхода законодателя к квалификации норм иностранного права.

+ в отношении требований, связанных с осущ-ем сторонами предприним деят-ти, бремя доказывания содержания норм иностр права м б возложено судом на стороны.

Для некоторых англо-амер стран характерно, что применение судом иностр права не рассматривается как обязанность суда.

Способы установления содержания права в РФ:

1. 
   обращение за содействием и разъяснениями к министерству юстиции и иным компетентным органам или орг-иям(ТПП РФ)
   
2. 
   обращение к органам или организациям иностр гос-в
   
3. 
   привлечение в кач-ве экспертов соответствующих специалистов
   

+тенденция более активного обращения к сторонам в деле.

Все большее значение приобретает развитие международного сотрудничества в это области.

РФ стала участницей Европ конвенции об информации относительно иностр законодательства 1968 г (в ней уч более 40 гос-в). Конв предусматривает, что договаривающиеся стороны обязуются предоставлять друг другу инф-ию относительно своего законодательства и процедур в гражданской и коммерческой сферах и относительно их суд.системы.

Особое внимание – сотрудничество РФ в этой области со странами СНГ, с гос-ми Балтии (где проживает большое число граждан РФ и соотечественников).

Ст.15 Минской Конв 1993 и Кишиневской конв 2002г, центральные учреждения юстиции стран СНГ по запросу предоставляют друг другу инфо о действующем или действовавшем на их тер-ии внутр законодательстве своих стран и о практике его применения. Аналогичные положения – Киевское согл 1992

Двустор договоры о прав помощи( РФ с азербайджаном, литвой, киргизией, молдавией, эстонией) – сведения о действующем или действовавшем в этих гос-х законодательстве и практике его применения будут давать министрерства юстиции и прокуратура, а в договорах с латвией – министерства юстиции.

1999г, ВАС РФ и верх суд республики Казахстана заключили Соглашение о взаимном сотрудничестве и обмене информацией. Аналогичные согл ВАС РФ заключил с судами белоруссии, украины, узбекистана.

3) Если не удается установить содержание подлежащего применению иностр права

в законах ряда стран это отражено.

-ст 16 Швейц З-на о МЧП: тогда применяется швейц право

(аналогично в Грузии, Азербайджане)

П.3 ст.1191 ГК РФ: если содержание норм иностр права несмотря на принятые меры в разумные сроки не установлено – применяется российское право. (аналогично в Венгрии, Италии и др)

«разумные сроки»-определения понятия не дается – надо, чтобы сложилась практика в РФ.

Применение данного правила – крайняя мера, в правоприменительной практике рос судов, это применение допустимо лишь в исключит случаях.

Законодат-во некоторых стран (напр, италии) закрепляет обязанность судов до того, как прибегнуть к этой мере, использовать др коллизионные нормы (если существуют), установленные в отн-ии тех же фактич обстоятельств.

17. Режим наибольшего благоприятствования и национальный режим

1) принцип национального режима – один из основных начал мчп. Нац режим-приравнивание иностр граждан, лиц без гражданства и иностр юр лиц в том, что касается их прав и обязанностей, к отечественным гражданам и юр лицам.
Все они ставятся в равное положение. Принцип может быть установлен и во внутреннем законодательстве, и в международных договорах.

В РФ закреплен в конституции(ч3 ст62): иностр граждане и лица без гражданства пользуются в РФ правами и несут обязанности наравне с гражданами РФ кроме случаев, установленных ФЗ или межд договором РФ.
Ст.3 ФЗ "о прав. положении иностр граждан в РФ", иностр граждане пользуются в РФ правами и несут обязанности наравне с гражданами РФ, кроме случаев предусмотренных ФЗ.

В конституции принцип сформулировал шире, чем в ФЗ (в конст он подлежит применению не только к иностр гражданам, но и к лицам без гражданства).
Законодательство субъектов не может вводить к-л ограничения прав иностранцев.

В граждан законодательстве применение принципа предусмотрено абз.4 п1 ст 2 ГК РФ: «правила, установленные граждан-им законодательством применяются к отношениям с участием иностр граждан, лиц без гражданства и иностр юр лиц, если иное не предусмотрено ФЗ»

Ст 5 закона "об инвест деят-ти в рф, осуществляемой в форме капитальных вложений", гл4 закона об иностр инвестициях 1999, Межд соглашения: Минская конвенция 1993, кишиневская конвенция 2002, и многосторонние договоры о прав помощи, о поощрении и взаимной защите капиталовложений, а также универсальные многосторонние соглашения (парижская конвенция по охране пром собств-ти 1883)

2) режим наибольшего благоприятствования

-иностр лица пользуются максимум тех прав, которые предоставлены лицам другого гос-ва, что и объясняет само выражение «наиб благоприятствование».

Режим наиб благопр отличается от нац режима тем, что в силу РНБ в равное положение ставятся иностр организации и иностр граждане между собой, а в силу нац режима они ставятся в равное положение с отеч лицами. В отличие от нац режима принцип наиб благоприятств м б предусмотрен только в межд договоре.

Комиссией ООН был разработан проект статей о клаузулах о наиб благоприятсвуемой нации.

Юр. сущность клаузулы о наиб благоприятств нации как договорного положения состоит в обяз-ве гос-ва предоставить др гос-ву режим наиб благоприятсв нации в опред сфере отношений. «режим не менее благоприятный, чем режим, распространенный на 3е гос-во».

В согл о партнерстве и сотрудничестве 1994 (СПС) (РФ и ЕС) стороны предусмотрели взаимный доступ на рынки на основе режима наиб благоприятствования. Предусматривалось, что РФ может предоставить странам СНГ большие преим-ва, чем др странам – изъятия из режима наиб благопр..

РНБ и недискриминац режим установлены в отношениях РФ с США (Соглашение о торг отношения 1990) – каждая сторона «без к-л условий предоставит товарам, происходящим или экспортируемым на тер-ию др стороны, режим не менее благоприятный, чем тот, который предоставлен подобным товарам, происходящим из\или экспортируемым на тер-ию любой 3ей страны»

Недискр режим-в отношении применения колич ограничений и выдачи лицензий.

Взаимность и реторсии

Сущность взаимности состоит в предоставлении физическим и юридическим лицам иностранного государства определенных прав при условии, что физические и юридические лица предоставляющего эти права государства будут пользоваться аналогичными правами в данном иностранном государстве. Вводя оговорку о взаимности в международный договор, государство преследует цель обеспечить своим организациям и гражданам за границей пользование определенными правами. Поскольку в законодательствах государств имеются значительные различия, в отношении взаимности возникают определенные сложности.

Обычно под взаимностью понимается взаимное предоставление государствами отдельных конкретных прав и правомочий и взаимное предоставление национального режима и режима наибольшего благоприятствования.

В области внешнеторговой деятельности под взаимностью в российском законодательстве понимается предоставление одним государством (или группой государств) определенного режима международной торговли взамен предоставления вторым государством первому государству такого же режима (ст. 2 Закона об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности 2003 г.). Принцип взаимности является одним из основных принципов государственного регулирования внешнеторговой деятельности.

В области международного частного права различают два вида взаимности: материальную и формальную. Термины эти часто условные. Они состоят в следующем.

Под материальной взаимностью понимается предоставление иностранным физическим и юридическим лицам тех же конкретных прав, которыми пользуются в данном иностранном государстве отечественные граждане и юридические лица. Приведем пример из области международной охраны авторских прав.

В одной из статей Бернской конвенции 1886 г. предусмотрены правила об определении срока охраны авторского права. Предусмотрено, в частности, такое условие: если в одной стране, в которой предъявляется требование об охране, срок будет продолжительнее, чем 50 лет после смерти автора, то применяется установленный в этой стране срок, однако он не может быть более продолжительным, чем срок действия авторского права в той стране, в которой произведение было впервые опубликовано. Таким образом, в данном случае будет применено взаимное предоставление срока одной и той же продолжительности. Такое правило было включено в российское законодательство в 2004 г. (см. гл. 14).
Материальная взаимность может применяться и в некоторых других случаях (в области налогообложения, льгот для иностранных инвесторов).

При формальной взаимности иностранным физическим и юридическим лицам предоставляются те права, которыми пользуются отечественные граждане. С одной стороны, в силу принципа формальной взаимности иностранным гражданам в другой стране могут предоставляться те права, которыми обладают отечественные граждане, в том числе и те права, которыми иностранные граждане не пользуются в своем государстве. С другой стороны, иностранцы не могут требовать предоставления им тех прав, которыми они обладают в своем государстве, если предоставление таких прав не предусмотрено законодательством этого иностранного государства. Например, если в одной стране на всей ее территории иностранцам не предоставляется право частной собственности на землю сельскохозяйственного назначения или лесные угодья, то это не означает, что гражданин такого государства не будет пользоваться этими же правами в другом государстве, где подобные ограничения для иностранцев не установлены.

По действующему в России законодательству предоставление национального режима иностранным гражданам не обусловлено наличием взаимности. Из этого следует, что суд или иной орган не может требовать наличия взаимности для российских граждан, за исключением случаев, когда это прямо предусмотрено в федеральном законе или международном договоре.

В некоторых российских законодательных актах прямо предусмотрена необходимость соблюдения принципа взаимности в отдельных областях (в законах о патентах, товарных знаках, селекционных достижениях, об охране топологий интегральных микросхем, о племенном животноводстве).

Можно привести и другой пример. Иностранные граждане и лица без гражданства, постоянно находящиеся на территории РФ, имеют право на получение компенсационных выплат согласно Закону об обязательном страховании гражданской ответственности владельцев транспортных средств 2002 г. Однако временно находящиеся на территории РФ граждане иностранного государства имеют такое право лишь в случае, если в соответствии с законодательством этого иностранного государства аналогичное право предоставлено гражданам РФ.

Принцип взаимности используется в различных двусторонних международных договорах, заключенных Россией с другими государствами (например, в Соглашении между Правительством РФ и Правительством Украины о сотрудничестве в области охраны промышленной собственности 1993 г., в Соглашении о торговых и коммерческих отношениях между Россией и Канадой 1992 г. и др.).

Федеральный закон от 26 октября 2002 г. "О несостоятельности (банкротстве)" устанавливает, что решения судов иностранных государств по делам о несостоятельности (банкротстве) признаются на территории РФ в соответствии с международными договорами РФ, а при отсутствии международных договоров РФ - на началах взаимности, если иное не предусмотрено федеральным законом.

В отдельных странах СНГ принцип взаимности применяется при решении вопроса о признании и исполнении решений иностранных судов (в Белоруссии, Грузии). В отношении стран СНГ, в том числе и России, участвующих в Нью-Йоркской конвенции 1958 г. о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений, этот принцип взаимности подлежит применению, даже если решение было вынесено в стране, в Конвенции не участвующей. При ратификации Советским Союзом этой Конвенции было сделано заявление о том, что "СССР будет применять положения настоящей Конвенции в отношении арбитражных решений, вынесенных на территории государств, не являющихся участниками Конвенции, лишь на условиях взаимности".

2. Используется ли принцип взаимности в отношении применения в России иностранного права? Как уже отмечалось выше, в силу целого ряда коллизионных норм международных договоров России и внутреннего законодательства должно применяться иностранное право. Наличие взаимности не является необходимой предпосылкой для применения иностранного права. В ст. 1189 ГК РФ предусмотрено следующее:
"1. Иностранное право подлежит применению в Российской Федерации независимо от того, применяется ли в соответствующем иностранном государстве к отношениям такого рода российское право, за исключением случаев, когда применение иностранного права на началах взаимности предусмотрено законом.
2. В случае, когда применение иностранного права зависит от взаимности, предполагается, что она существует, если не доказано иное".

Из приведенного текста ст. 1189 следует, что требование наличия взаимности не устанавливается в качестве условия для применения иностранного права. Применение иностранного права, как правило, носит безусловный характер. Правило ст. 1189 имеет практическое значение не только для суда или иного органа (например, прокуратуры, нотариата), который обязан применять иностранное право. Оно имеет значение и для стороны в споре, стремящейся по тем или иным причинам путем ссылки на отсутствие взаимности добиться того, чтобы суд отказался от применения иностранного права.
В п. 2 ст. 1189 разъясняется, как должен поступить суд или иной орган при наличии в каком-либо законе исключений из общего правила о неприменении взаимности. В этом случае не нужно доказывать наличие взаимности. Если применение иностранного права зависит от взаимности, предполагается, что она существует, поскольку не доказано иное. Таким образом, ГК РФ устанавливает презумпцию наличия взаимности.

Из приведенного положения ст. 1189 следует сделать вывод о том, что при рассмотрении спора стороны, доказывающие, что иностранное право соответствующего государства не может быть применено, должны предоставить доказательства, свидетельствующие об отсутствии взаимности, и эти доказательства должны быть приняты судом.

3. Непосредственно с принципом взаимности связана возможность применения ответных ограничительных мер, именуемых реторсией. Под реторсией в международном частном праве понимаются правомерные принудительные действия государства, совершаемые в ответ на недружественный акт другого государства, поставившего в дискриминационные условия физические или юридические лица первого государства.

Целью применения реторсии является восстановление принципа взаимности по отношению к соответствующему государству. Поэтому меры, используемые в качестве реторсии, должны быть пропорциональны вызвавшему их акту и прекращаться с момента восстановления прежнего положения. В соответствии с нормами международного права применение реторсии в отношении определенного иностранного государства не может рассматриваться как нарушение принципа недискриминации.

Часть третья ГК РФ содержит общее правило по вопросу о реторсии, согласно которому Правительством РФ могут быть установлены ответные ограничения (реторсии) в отношении имущественных и личных неимущественных прав граждан и юридических лиц тех государств, в которых имеются специальные ограничения имущественных и личных неимущественных прав российских граждан и юридических лиц (ст. 1194).

Возможность применения реторсии установлена рядом законодательных актов. Так, в соответствии с ГПК РФ Правительством РФ могут быть установлены ответные ограничения в отношении иностранных лиц тех государств, в судах которых допускаются такие же ограничения процессуальных прав российских граждан и организаций (п. 4 ст. 398 ГПК РФ).

Аналогичное правило установлено п. 4 ст. 254 АПК РФ.

В области внешнеторговой деятельности применение ответных мер предусмотрено Законом об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности 2003 г.

В этом Законе предусматривается, что Правительство РФ может вводить ограничения внешней торговли товарами, услугами и интеллектуальной собственностью. Такие ограничения вводятся, если иностранное государство не выполняет принятые им по международным договорам обязательства в отношении Российской Федерации, предпринимает меры, которые нарушают экономические интересы Российской Федерации, муниципальных образований или российских лиц, не предоставляет российским лицам адекватную и эффективную защиту их законных интересов, не предпринимает разумных действий для борьбы с противоправной деятельностью физических и юридических лиц этого государства на территории РФ (ч. 1 ст. 40).

Ограничительные меры вводятся в соответствии с общепризнанными принципами и нормами международного права (ч. 2 ст. 40).

Решение о введении ответных мер принимается Правительством РФ. До введения ответных мер Правительство РФ может принять решение о проведении переговоров с соответствующим иностранным государством.