Международное частное право ответы. ШПОРА. 27. Вещные права. Коллизионные вопросы права собственности. 37

• Название: 27. Вещные права. Коллизионные вопросы права собственности. 37
• Анкор: Международное частное право ответы
• Дата: 18.01.2021
• Размер: 0.62 Mb.
• Имя файла: ШПОРА.doc
• Тип: Закон; #169039
• страница: 8 из 26

11. Основные виды коллизионных привязок и сфера их применения

Формулы прикрепления – это наиболее типичные, максимально обобщенные правила, которые чаще всего используются для построения коллизионных норм. Их называют коллизионными принципами, коллизионными критериями или типами коллизионных привязок.

1). Личный закон (lexpersonalis) – это закон физических лиц и поэтому используется прежде всего для определения правового положения физических лиц – субъектов частноправовых отношений: право- и дееспособности, личных прав (права на имя, место жительства, на честь и т.д.).

Существует 2 варианта личного закона:

--национальный закон, или закон гражданства (lexnationalis), означает применение права того государства, гражданином которого является участник частноправового отношения (европейские гос-ва)

--закон места жительства (lexdomicilii) – означает применение права того государства, на территории которого участник частноправового отношения проживает (страны общего права).

2). Закон юридического лица (lexsocietaties) – предусматривает применение права того государства, которому принадлежит юридическое лицо.

• 
  теория инкорпорации (личным законом юр лица считается право того гос-ва, в котором данное лицо зарегистрировано – Англия, РФ)
  
• 
  теория оседлости (юр лицо принадлежит тому гос-ву, на чьей территории находится его административный центр – Европа)
  
• 
  теория основного места деятельности (юр лицо имеет национальность того гос-ва, на чьей территории оно ведет основную хоз деят-ть - Италия, Алжир)
  
• 
  теория контроля (с территории гос-ва которого контролируется и управляется его деят-ть – развивающиеся страны)
  

3). Закон места нахождения вещи (lexreisitae) –означает применение права того государства, на территории которого находится вещь, являющаяся объектом частноправовых отношений. Когда-то закон места нахождения вещи применялся исключительно к недвижимости, в настоящее время в сферу его действия включается и движимое имущество.

Есть 3 исключения:

• 
  если все фактические действия, необходимые для возникновения какого-либо вещного права, полностью совершились на территории того государства где вещь находится, а затем она будет перемещена на территорию другого государства, то возникшие вещные права будут обсуждаться по праву государства, где соответствующие действия совершались, а не по праву государства, где вещь реально находится
  
• 
  правовое положение вещей, занесенных в гос реестр, независимо от того, где вещь реально находится, определяется правом страны, где она внесена в реестр
  
• 
  место нахождения вещи, находящейся в пути (res in transitu), постоянно меняется, и поэтому для определения ее правового режима в случае необходимости используется искусственная привязка: или закон места отправки вещи, или закон места назначения (в РФ – закон места отправки, п.2 ст.1206 ГК РФ)
  

4). Закон, избранный сторонами гражданского правоотношения (lexvoluntatis), автономия воли - означает применение права того государства, которое выберут сами стороны – участники частного правоотношения.

Используется в договорных обязательствах.

ст.1210, в п.1 сказано: «Стороны договора могут при заключении договора или в последующем избрать по соглашению между собой право, которое подлежит применению к их правам и обязанностям по этому договору».

5). Закон места совершения акта (lexlociactus) – формула прикрепления, означающая применение права того государства, на территории которого совершен частноправовой акт (например, составлено завещание, выписана доверенность, заключен брак и т.д.). Классический случай применения данной формулы в обобщенном виде – при разрешении коллизий законов, связанных с нормой частноправового акта: форма акта подчиняется закону места совершения (locus regit forman actus).

А) закон места совершения договора (lexlocicontractus) –означает применение права государства, где заключен договор. Используется данная привязка для регулирования обязательств, вытекающих из частноправовых договоров.

Место заключения договора из физической, объективной категории превратилось в юридическую категорию, по-разному трактуемую в праве разных государств. Например, в англо-американском праве используют так называемую концепцию «почтового ящика», согласно которой договор считается заключенным в том месте, откуда направлен акцепт.

Б) закон места исполнения договора (lexlocisolutionis) означает применение права того государства, где обязательство, вытекающее из договора, подлежит исполнению. Применяется означенная формула прикрепления и при выборе компетентного правопорядка для отдельных договоров. Например, в подп.1 п.4 ст.1211 ГК РФ предусмотрено, что если стороны не выбрали право, то в отношении договора строительного подряда и договора на выполнение проектных и изыскательных работ применяется право страны, где в основном создаются предусмотренные договором результаты.

В) закон места совершения брака (lexlocicelebrationis) означает применение права того государства, на территории которого заключен брак.

Г) закон места причинения вреда (lexlocidelicticommissi) означает применение права того государства, на территории которого был причинен вред.

Принцип закона места причинения вреда выражен в ст.1219 ГК РФ, который устанавливает, что к обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда, применяется право страны, где имело место действие или иное обстоятельство, послужившее основанием для требования о возмещении вреда.

Д) Форма акта (сделки, договора) определяется по закону места его совершения (locusregitactum). Это правило используется и в российском МЧП. Так, согласно п.1 ст.1209 ГК «форма сделки подчиняется праву места ее совершения». Точно так же форма доверенности определяется по праву страны, где была выдана доверенность (абз.2 того же пункта).

6). Закон страны продавца (lexvenditoris) означает применение права того государства, которому принадлежит продавец. Она была положена в основу Гаагской конвенции 1955 г.о праве, применимом к международной продаже товаров.

7). Закон наиболее тесной связи (ProperLaw) означает применение права того государства, с которым данное правоотношение наиболее тесно связано. В сфере договорных обязательств. Но иногда ее используют в качестве общего подхода для регулирования всех частноправовых отношений с иностранным элементом. Примером такого подхода является Закон о МЧП Австрии 1978, первый параграф которого устанавливает общее правило, заключающееся в том, что правоотношения с иностранным элементом подчиняются правопорядку, с которым имеется наиболее тесная связь.

8). Закон суда (lexfori) – формула прикрепления, решающая коллизию права в пользу права того государства, где рассматривается частноправовой спор (в суде, арбитраже).

Согласно этой формуле суд или иной правоприменительный орган должен руководствоваться правом своей страны, несмотря на наличие иностранного элемента в составе частноправового отношения. Общепринятой сферой применения закона суда является международный гражданский процесс: суд, рассматривая гражданские дела с участием иностранного элемента, всегда руководствуется своим процессуальным правом (в порядке исключения он может применить нормы иностранного процессуального права, если это специально оговорено в законе или международном договоре).

Так, выражением закона суда являются односторонние коллизионные нормы.

9). Закон места работы (lexlocilaboris) –в сфере международных трудовых правоотношений. Согласно этой формуле для регламентации всего комплекса трудовых правоотношений, осложненных иностранным элементом, применяется право страны, где осуществляется трудовая деятельность.

10). Закон флага (lexflagi) означает право государства, флаг которого несет судно. Применяется оно главным образом для решения коллизионных вопросов в сфере торгового мореплавания. Так, в КТМ РФ 1999 значительная часть коллизионных норм построена на этой привязке. Законом государства флага должны регулироваться:

• 
  право собственности и другие вещные права на судно (ст.415)
  
• 
  правовое положение членов экипажа (ст.416)
  
• 
  права на имущество, находящееся на затонувшем в открытом море судне (ст.417)
  
• 
  пределы ответственности судовладельца (ст.426)
  

11) Закон, регулирующий статут (lexcausae): сфера применения закона – определение статута отношения, регулирование на его остове вопросов, связанных с существом отношения. Закон, регулирующий существо отношения, м. не совпадать с законом, котором подчиняются отдельные, спец вопросы, связанные с этим отношением. Напр., п&о сторон по договору опр-ся статутом д-ра, а форма – иным коллизионным правилам.

Перечень формул прикрепления не является исчерпывающим. Выделяются две современные особенности развития коллизионных привязок. Первая — стремление к отказу от жестких привязок, основанных на одном определенном критерии. Это не означает, что традиционные привязки, основанные на традиционных критериях, исчезают. Часто они используются в качестве дополнительных (субсидиарных) привязок (например, закон места совершения договора).

В качестве же главного способа выбора права используются гибкие правила, дающие возможность учесть все конкретные обстоятельства дела, например выбор права, с которым данное правоотношение наиболее тесно связано (Proper Law).

Вторая особенность развития коллизионных привязок заключается в том, что для выбора права по одному вопросу используется не одна, а целая система взаимосвязанных привязок с целью обеспечить адекватное регулирование всего многообразия международных частноправовых отношений.