Жуков_ДР_Посягательство на собственность_2014. Хищение как наиболее общественноопасное посягательство на собственность

• Название: Хищение как наиболее общественноопасное посягательство на собственность
• Дата: 10.03.2022
• Размер: 357 Kb.
• Имя файла: Жуков_ДР_Посягательство на собственность_2014.doc
• Тип: Документы; #390922
• страница: 2 из 5

2 Формы хищения и проблемы уголовно-правового регулирования ответственности за хищение

2.1 Кража и ее квалифицирующие признаки
Кража может быть определена как тайное похищение чужого имущества, которое выступает в качестве объекта данного действия.

Тайным является такое изъятие чужого имущества, которое происходит без ведома и согласия собственника или лица, в ведении которого находится имущество, и, как правило, незаметно для посторонних. Примером может служить обычная квартирная кража. Кроме того, кража может быть совершена в присутствии владельца, если он не замечает действий преступника (карманная кража) или не воспринимает происходящего (у пьяного, спящего, лица, находящегося в обморочном состоянии).

Возможно совершение кражи и в присутствии посторонних лиц, если преступник пользуется тем, что присутствующие не сознают неправомерности его действий. Субъективная сторона кражи выражается в прямом умысле, направленном на завладение чужим имуществом. Виновный осознает не только противоправность и безвозмездность изъятия чужого имущества, но и тайный характер своих действий.

Субъектом кражи является физическое, вменяемое лицо, достигшее 14-летнего возраста.

Квалифицирующими признаками кражи являются нижеследующие положения.

Кража признается совершенной группой лиц по предварительному сговору, если в ней участвовали два и более лица, заранее договорившихся о совместном совершении данного преступления.

Кража, совершенная с незаконным проникновением в помещение либо иное хранилище. В примечании 3 к ст. 158 УК РФ дается определение помещения - это строения и сооружения независимо от форм собственности, предназначенные для временного нахождения людей или размещения материальных ценностей в производственных или служебных целях.

Под хранилищем понимаются хозяйственные помещения, обособленные от жилых построек, участки территории, магистральные трубопроводы, иные сооружения независимо от форм собственности, которые оборудованы ограждением либо техническими средствами или обеспечены иной охраной и предназначены для постоянного или временного хранения материальных ценностей.

Кража, совершенная из одежды, сумки или другой ручной клади, находившейся при потерпевшем.

Особо с применением значительного ущерба:

а) кража с проникновением в жилище представляет особую опасность как в силу способа совершения преступления, так и с учетом типичных особенностей субъекта преступления. В жилом помещении хранится обычно наиболее ценное имущество граждан (особенно в условиях городской жизни), поэтому проникновение в жилище способно причинить тяжелый ущерб имущественному положению потерпевшего. Лица, совершающие квартирные кражи, отличаются повышенной общественной опасностью. Среди них наблюдается относительно более высокий процент рецидивистов и лиц, не занимающихся общественно полезным трудом, что само по себе является одним из показателей криминального профессионализма. Кроме того, они посягают не только на отношения собственности, но и на гарантированную Конституцией РФ неприкосновенность жилища (дополнительный объект преступления).

Под жилищем понимается помещение, предназначенное для постоянного или временного проживания людей (индивидуальный дом, квартира, комната в гостинице, дача, садовый домик и т.п.).

б) из нефтепровода, нефтепродуктпровода, газопровода;

в) крупным размером (стоимость похищенного имущества не менее 250 тыс. руб.).

г) особо крупный размер (один миллион рублей).

д) совершение преступления организованной группой - устойчивой группой, объединившейся для совершения нескольких преступлений либо одного, но сложного по исполнению и поэтому требующее серьезной, как правило, длительной организационной подготовки.

Проанализировав признаки кражи, можно дать следующее определение: кража - это тайное, без применения насилия, хищение чужого имущества, которое не было вверено виновному и не находилось в его ведении.

В зависимости от квалифицирующих обстоятельств различаются три вида кражи: простая кража, т.е. кража без квалифицирующих признаков (ч. 1 ст. 158 УК); квалифицированная кража (ч. 2 ст. 158 УК); особо квалифицированная кража (ч. 3 ст. 158 УК).

В соответствии со ст. 15 УК только простая кража относится к преступлениям средней тяжести, а два других ее вида - к категории тяжких преступлений.

К числу квалифицирующих обстоятельств закон (ч. 2 ст. 158 УК) относит совершение кражи:

а) группой лиц по предварительному сговору;

в) с незаконным проникновением в жилище, помещение либо иное хранилище;

г) с причинением значительного ущерба гражданину.

Особо квалифицированной (ч. 3 ст. 158 УК) считается кража, если она совершена:

а) организованной группой;

б) в крупном размере;

в) лицом, ранее два или более раза судимым за хищение либо вымогательство.

Для квалификации кражи по ч. 2 или 3 ст. 158 УК достаточно установления хотя бы одного из названных там обстоятельств. Однако в приговоре должны быть зафиксированы все обстоятельства, установленные по делу. Если в единичном преступлении имеется стечение нескольких квалифицирующих признаков, предусмотренных ч. 2 и 3 этой статьи, то содеянное квалифицируется по ч. 3 ст. 158 УК, по которой и определяется наказание. Сочетание нескольких квалифицирующих признаков не является совокупностью преступлений, поскольку отсутствует множественность деяний.

Совершение кражи группой лиц по предварительному сговору - квалифицированный вид кражи, известный прежнему законодательству. Понятие "группа лиц по предварительному сговору" раскрывается в ч. 2 ст. 35 УК. Сопоставление ч. 2 с ч. 1 ст. 35 УК позволяет сделать вывод, что данный признак предполагает наличие двух или более исполнителей, заранее договорившихся о хищении. Недопустима квалификация хищения по этому признаку при наличии одного исполнителя и одного или нескольких соучастников в строгом смысле слова (пособников, подстрекателей, организаторов). Действия соучастника групповой кражи, который не был исполнителем (соисполнителем), должны квалифицироваться по ст. 34 и п. "а" ч. 2 ст. 158 УК.

Поскольку группа является формой соучастия, совершение хищения одним субъектом при участии других лиц, не отвечающих признакам субъекта, не образует данного квалифицирующего признака. Сознательное использование действий малолетнего или невменяемого означает опосредованное исполнительство.

Указание на то, что сговор должен быть предварительным, означает сговор, состоявшийся до начала преступления. Промежуток времени между сговором и началом кражи решающей роли не играет. Если действия, непосредственно направленные на изъятие чужого имущества, уже начаты исполнителем, то последующее присоединение другого соисполнителя не образует данного квалифицирующего признака, поскольку этих лиц нельзя считать "заранее договорившимися" о совместном совершении кражи. Однако, если лицо пыталось совершить кражу в одиночку и потерпело неудачу, а затем вступает в сговор с другим лицом, чтобы снова сделать попытку кражи, такой сговор считается предварительным.

Если кража совершена по предварительному сговору группой лиц, то каждый из участников несет ответственность за это преступление в полном объеме похищенного, независимо от доставшейся ему доли.
2.2 Мошенничество и его отграничение от смежных преступлений

Мошенничество (ст. 159 УК РФ) - это хищение чужого имущества или приобретение права на чужое имущество путем обмана или злоупотребления доверием.

Предметом мошенничества может быть либо чужое имущество, как и при других формах хищения, либо право на имущество (например, вклад в банке, безналичные деньги), что отражает специфику данной формы хищения.

Представляется, что слова "хищение" и "завладение" не являются рав­нозначными, ибо термин "завладение" не всегда может являться "хищением" в прямом смысле этого слова. Так, можно "завладеть" чужим имуществом (например, одолжить у приятеля на время вещь, попользоваться вещью и т. п.) на определенное короткое время, не имея умысла и намерений похитить это чужое имущество.

Видимо, учитывая такое различие словосочетаний, законодатель счел необходимым подчеркнуть: "хищение", а не "завладение". И, с точки зрения юридической техники - такая правовая конструкция уголовной правовой нормы оправдана, ибо сужается сфера, круг случаев привлечения лиц к уголовной ответственности за "хищение¹, но не за "завладение" чужим имуществом.

Предметом мошенничества, кроме имущества, является также право на чужое имущество как юридическая категория. Практика показывает, что некоторую сложность для работников следствия (дознания) может представлять характеристика такого чисто гражданско-правового понятия, как "право на чужое имущество".

При этом право на чужое имущество может быть закреплено в различных документах, например в завещании, страховом полисе, доверенности на получение тех или иных ценностей, в различных видах ценных бумаг. Имущественные права, удостоверенные именной ценной бумагой, передаются в порядке, установленном для уступки требований (цессии). Права по ордерной бумаге, то есть с указанием лица, которому или по приказу которого должно быть произведено исполнение, передаются путем совершения на этом документе передаточной надписи -индоссамента. Индоссамент, совершенный на ценной бумаге, переносит все права, удостоверенные ею на лицо, которому они передаются. Бланковый индоссамент вообще не содержит указания на лицо, которому переданы имущественные права (ст. 146 ГК РФ).

Именно документы, содержащие указания на имущественные права, включая их приобретение, нередко бывают, как показывает практика, предметом различных мошеннических операций. Причем с момента получения мошенником такого документа, на основании обладания которым он приобрел право на имущество, преступление признается оконченным независимо от того, удалось ли мошеннику получить по нему соответствующее имущество в натуре или в денежном эквиваленте.

С внешней стороны, специфичность данного преступления заключается в том, что собственник как бы "добровольно" передает либо отчуждает иным образом свое имущество преступнику. Преступник действует так, что право обладание на имущество действительного собственника перешло к нему якобы на вполне законных основаниях. Между тем следователям, прокурорам, осуществляющим надзор за расследованием дел данной категории, следует помнить, что согласно п. 2 ст. 209 ГК РФ отчуждение имущества может быть произведено только лишь с согласия и (или) по поручению собственника.

Поскольку указанного согласия и своего волеизъявления на отчуждение имущества собственник не давал, то преступник путем обмана или злоупотребления доверием фактически изымает это имущество у титульного (непосредственного) собственника. Именно эти два действия и составляют признаки объективной стороны мошенничества.

Законодатель не раскрывает понятий "обман" и "злоупотребление доверием".

На практике под обманом понимают умышленное искажение или сокрытие истины с целью ввести в заблуждение лицо, в ведении которого находится имущество, и таким образом добиться от него добровольной передачи имущества, а также сообщение с этой целью заведомо ложных сведений¹¹.

Итак, обман - прежде всего сознательная дезинформация контрагента либо иного лица. Это широкое понятие, включающее в себя не только представление ложных сведений, но и факт умолчания об истине либо замалчивание иных сведений. Поэтому сами факты искажения истинных действий (бездействия) должны носить исключительно предумышленный характер (прямой либо косвенный умысел). Нет умысла - нет состава мошенничества. Следовательно, наличие умысла как субъективной стороны преступления обязательно для того, чтобы признать хищение, совершенное таким способом, мошенническими действиями.

Мошенничество, которое связано с подделкой и использованием фальшивых документов, необходимо отличать от случаев устройства на работу на основании поддельного диплома, в том числе и получение при этом определенной зарплаты за выполнение круга обязанностей по должности, которое лицо не имело права занимать.

Вот характерный пример. Некий гражданин В., предъявив в отдел кадров подложный диплом о высшем физкультурном образовании, был зачислен на должность директора спортивно-оздоровительного комплекса (СОК), где не так уж и безуспешно выполнял возложенные на него обязанности более двух лет.

В данном случае отсутствует состав хищения денежных средств путем мошенничества, так как гражданин В. выполнял работу возмездно, получая за это заработную плату по штатному расписанию.

В этом случае лицо, подделавшее документ, может нести ответственность за подделку удостоверения (иного официального документа) (ч. I ст. 327 УК РФ) и за использование заведомо подложного документа (ч. 3 ст. 327 УК РФ).^,

При этом следует отличать подделку и использование документов с целью получения работы (то есть вариант, когда лицо, подделав документ, все-таки работает), от того деяния, когда лицо использует поддельные документы для получения права на повышенную зарплату либо получения процентной надбавки к окладу (диплом кандидата или доктора наук либо профессора или справки о стаже работы в районах Крайнего Севера и т. п.). Эти последние действия являются корыстными, преследующими одну цель: хищение.

В мошенничестве выделяют "активный" и "пассивный" обман.

Активный обман имеет место тогда, когда его содержание составляют различные обстоятельства, относительно которых преступник вводит в заблуждение потерпевшего (искажение истины),

Пассивный обман состоит в сообщении таких фактов, которые бы удержали лицо от передачи имущества.

В содержание обмана зачастую входит ложное обещание, заключающееся не только в искажении "фактов будущего", но и одновременно ложная информация о своих подлинных намерениях в будущем.

Мошеннический обман многообразен. Он может быть как устным (словесным), так и письменным, но может проявляться в виде различных действий: шулерские приемы в карты или "в наперсток", передача "пачки денег" в свертке, именуемой "куклой", внесение искажений в программу ЭВМ и т. д.

Обман может выражаться, как и сказано уже выше в форме подделки какого-либо документа в целях получения чужого имущества либо каких-то материальных благ.

При этом следует иметь в виду, что лицо, подделывая документ, изначально совершает только приготовление к хищению. Поэтому лицо, подделавшее документ (пенсионное удостоверение, больничный лист, справку ВТЭК, водительское удостоверение и т. д.) и передавшее его другому для использования при хищении, песет уголовную ответственность не только за подлог, но и за пособничество в хищении путем мошенничества.

Зачастую мошенник "проводит" сделку, которая заведомо является фикцией, причем предметом сделки, за которую преступник может получить деньги, является несуществующая вещь.

Вторая форма мошенничества - злоупотребление доверием. Это менее распространенный способ мошенничества.

В данном случае преступник пользуется доверительными отношениями, сложившимися между ним и потерпевшим, коим является обычно собственник определенного имущества (учредитель, ген. директор, директор и (или) другой руководитель юридического лица либо его структурного подразделения.

Как правило, указанные особые доверительные отношения вытекают из гражданско-правовых отношений (из договора: поручения, хранения, страхования, комиссии, доверительного управления имуществом и т. д.). Такие отношения могут, быть и трудовыми. Например, лицо, заключившее с собственником договор поручения на оказание услуг (выполнение работ), получает в подотчет, скажем, 1900 руб., но фактически не выполняет никакую работу (не оказывая услуги) и, не имея также таких намерений, обращает подотчетную сумму в свою пользу. Налицо состав мошенничества в форме злоупотребления доверием.

Таким же образом следует квалифицировать действия преступника, получившего товар на реализацию и (или) комиссию (в кредит) и обратившего этот товар, а равно выручку от его реализации в свою пользу и не имевшего никаких намерений оплатить долг кредитору-поставщику. Это так называемое незаконное владение товаром, а точнее, получение прав на такой товар на строго определенное время.

Субъективная сторона мошенничества характеризуется прямым умыслом. Виновный осознает, что вводит в заблуждение потерпевшего либо заведомо использует его доверие для получения чужого имущества и завладения им, и желает этого. Признаком субъективной стороны (как и любого хищения) является и корыстная цель.

Субъект мошенничества - физическое, вменяемое лицо, достигшее 14 лет. Но ч. 3 ст. 159 УК предусматривает наличие специального субъекта - совершение мошенничества лицом с использованием своего служебного положения.

Квалифицирующие признаки:

-мошенничество, совершенное группой лиц по предварительному сговору;

-с причинением значительного ущерба гражданину.

Особо квалифицирующие признаки мошенничества:

-совершение преступления лицом, с использованием своего служебного
положения - означает, что государственный или муниципальный служащий,
должное лицо либо лицо, выполняющие управленческие функции в коммерческой
или иной организации, вопреки интересам своей службы использует вытекающие из
его служебных полномочий возможности для незаконного завладения чужим
имуществом или для незаконного приобретения права на него;

-совершение мошенничества организованной группой;

-крупный размер - более 250 тыс. руб.;

-особо крупный размер - равен 1 млн. руб.;

Как нам представляется, мошенничество (присвоение, растрата), совершенное лицом с использованием своего служебного положения, посягает еще на один объект уголовно-правовой охраны — интересы службы в коммерческих и иных организациях (если субъект - лицо, указанное в примечании к ст. 210 УК РФ) или государственная власть, интересы государственной службы и службы в органах местного самоуправления (если субъект - лицо, указанное в примечаниях к ст. 285 УК РФ). Однако названный объект является лишь дополнительным непосредственным объектом мошенничества (присвоения, растраты).

В новом уголовном законодательстве актуальным представляется также вопрос разграничения мошенничества и ряда преступлений, ответственность за совершение которых предусмотрена другими главами УК РФ.

Действительно, немало общего имеется у мошенничества, с одной стороны, и отдельных преступлений в сфере экономической деятельности, с другой (лже предпринимательства, незаконного получения кредита, и изготовления или сбыта поддельных денег или ценных бумаг, либо кредитных или расчетных карт и иных платежных документов, обмана потребителей и др.).

Прежде всего, преступления в сфере экономической деятельности находятся в том же разделе УК РФ, что и мошенничество — VII. Во-вторых, многие из них совершаются с корыстной целью (корыстным мотивом), причиняя имущественный вред юридическим и физическим лицам. В-третьих, в объективную сторону этих преступлений нередко входят обман или злоупотребление.

Вместе с тем для преступлений, предусмотренных ст. 22 УК РФ, характерны и признаки, которые отсутствуют в составе мошенничества. Так, непосредственным объектом изготовления или сбыта поддельных денег или ценных бумаг (ст. 186 УК РФ) является денежно-кредитная система РФ; местом совершения обмана потребителей (ст. 200 УК РФ) являются организации, осуществляющие реализацию товаров или оказывающие услуги населению; предметом обмана при незаконном получении кредита (ст. 176 УК РФ) являются сведения о хозяйственном положении организации либо финансовом состоянии индивидуального предпринимателя; последствием лже предпринимательства (ст. 173 УК РФ) является крупный ущерб и т.д.

Естественно, при отсутствии признаков, присущих лишь рассматриваемым преступлениям в сфере экономической деятельности, перечисленные выше действия могут быть квалифицированы как мошенничество. Например, «когда явное несоответствие фальшивой купюры подлинной, исключающее ее участие в денежном обращении, а также иные обстоятельства дела свидетельствуют о направленности умысла виновного на грубый обман ограниченного числа лиц», его действия подлежат квалификации как мошенничество, а не изготовление или сбыт поддельных или ценных бумаг (п. 3 постановления от 28 апреля 1974 г. Пленума Верховного Суда Российской Федерации № 2 «О судебной практике по делам об изготовлении или сбыте поддельных денег или ценных бумаг».

Так же квалифицируются «изготовление с целью сбыта денежных знаков и ценных бумаг, изъятых из обращения (монеты старой чеканки, советские деньги, отмененные денежными реформами, и т.п.) и имеющие лишь коллекционную ценность»; сбыт «фальшивого лотерейного билета либо получение по нему выигрыша» (п. 6, 10). Однако в связи с принятием нового УК РФ утратили практическую значимость разъяснения Пленума Верховного Суда РФ от 28 апреля 1994 г. о том, что «сбыт поддельных ценных бумаг различных негосударственных организаций и предприятий, а равно ценных бумаг другого государства квалифицируется как мошенничество, а подделка таких ценных бумаг с целью сбыта — как приготовление к мошенничеству» (п. 8 постановления от 28 апреля 1994 г.). Подобные действия теперь подлежат квалификации по ст. 186 УК РФ.

Встречаются мнения, что следует рассматривать как мошенничество также создание фиктивной коммерческой организации, когда изъятие имущества причинило некрупный ущерб; получение кредита лицом, имевшим уже до этого умысел на его невозвращение и обращение в свою пользу; обман покупателей (заказчиков) со стороны частных лиц продающих товары или оказывающих услуги, совершенный на рынке; злоупотребления пои выпуске ценных бумаг, направленные на безвозмездное обращение в свою пользу чужого имущества, и т.п.

В последнее время в отечественной юридической литературе довольно часто употребляется понятие «компьютерное мошенничество». По мнению Вехова В.Б., использование данной терминологии возможно «для обозначения сходных по своему содержанию преступные деяний, для выделения их криминалистической специфики». Однако применительно к российскому уголовному законодательству оно, конечно же, не имеет ничего общего с такими понятиями, как «хищение» или «мошенничество». Последние имеют своим предметом, как известно, имущество, тогда как предметом компьютерных преступлений выступают программы или информация.

Вместе с тем следует подчеркнуть, что гл. 28 УК РФ «Преступления в сфере компьютерной информации» (ст. 272 - 274 УК РФ) не содержит положений, касающихся ответственности за «компьютерное мошенничество». Ни в одном из составов преступлений, предусмотренных указанными статьями, корыстной цели (мотиву) не придано самостоятельного уголовно-правового значения, хотя и известно, что, например, неправомерный доступ к компьютерной информации (ст. 272 УК РФ) чаще совершается с корыстной целью, и именно при таком обстоятельстве его общественная опасность резко повышается. Отсутствие данного обстоятельства можно рассматривать как пробел в законодательстве России.

В принципе в анализируемой ситуации можно идти другим путем. Например, созданием специальной нормы о компьютерном мошенничестве, как это было сделано в 1986 г. в Германии (под ним в германском законодательстве понимается воздействие на результат обработки данных путем неправомерного программирования, использования неверной или не полной информации, неразрешенного использования информации или другого самовольного вмешательства в процесс обработки данных, совершенное с намерением доставить незаконную выгоду себе или другому лицу и причинившее имущественный ущерб).