лекция адвокатура. Лекция № 1 Адвокатура и государство. Лекция Адвокатура и государство равноправные партнеры в обеспечении прав и свобод граждан

• Название: Лекция Адвокатура и государство равноправные партнеры в обеспечении прав и свобод граждан
• Анкор: лекция адвокатура
• Дата: 10.10.2022
• Размер: 68.23 Kb.
• Имя файла: Лекция № 1 Адвокатура и государство.docx
• Тип: Лекция; #725150
• страница: 2 из 3

4. Государственное регулирование в вопросах обеспечения прав и свобод граждан и доступности квалифицированной юридической помощи
Статья 48 Конституции Российской Федерации Последняя редакция Статьи 48 Конституции РФ гласит:

1. Каждому гарантируется право на получение квалифицированной юридической помощи. В случаях, предусмотренных законом, юридическая помощь оказывается бесплатно.

2. Каждый задержанный, заключенный под стражу, обвиняемый в совершении преступления имеет право пользоваться помощью адвоката (защитника) с момента соответственно задержания, заключения под стражу или предъявления обвинения.

Право каждого пользоваться помощью адвоката (защитника) по крайней мере в уголовном процессе предусмотрено ст. 14 Международного пакта о гражданских и политических правах и ст. 6 Европейской конвенции о защите прав человека и основных свобод, причем в последнем случае как часть более широкого права на справедливое судебное разбирательство. Помимо адвокатов юридическую помощь могут оказывать работники юридических служб организаций, в том числе организаций, оказывающих юридические услуги, индивидуальные предприниматели, нотариусы, патентные поверенные, работники органов государственной власти и местного самоуправления и иные лица, уполномоченные на ведение профессиональной деятельности. Однако только адвокаты допускаются в качестве защитников в уголовном судопроизводстве, что связано с высокой значимостью принимаемых судебных решений для личности и общества.

Поскольку государство гарантирует право на получение именно квалифицированной юридической помощи, оно обеспечивает условия, способствующие подготовке квалифицированных, обладающих необходимыми профессиональными навыками юристов и устанавливает с этой целью определенные профессиональные и иные квалификационные требования и критерии к адвокатам, а также условия допуска тех или иных лиц в качестве защитников (Постановление КС РФ от 28.01.1997 N 2-П*(625)).

Право каждого на получение квалифицированной юридической помощи служит гарантией осуществления других закрепленных в Конституции прав и свобод, в частности на защиту своих прав всеми способами, не запрещенными законом (ч. 2 ст. 45), на судебную защиту (ст. 46), на разбирательство дела судом на основе состязательности и равноправия сторон (ч. 3 ст. 123), и находится во взаимосвязи с ними (Постановление КС РФ от 25.10.2001 N 14-П*(626)). Это право не может быть ограничено ни при каких обстоятельствах (Постановление КС РФ от 27.03.1996 N 8-П*(627)). Бесплатная юридическая консультация по телефонам: 8 [phone] (Москва и МО) 8 [phone] (Санкт-Петербург и ЛО) 8 [phone] (Регионы РФ).

Порядок оказания юридической помощи адвокатами регулируется Федеральным законом от 31.05.2002 N 63-ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" (в ред. от 03.12.2007), которым устанавливаются профессиональные и иные квалификационные требования к адвокатам, статус адвоката и условия его приобретения, права и обязанности адвоката, гарантии независимости адвокатской деятельности.

Государство возлагает при этом на адвокатуру ряд публичных функций, прямо вытекающих из положений ст. 48 Конституции, - обязанность выполнять защиту в уголовном процессе по назначению и оказывать юридическую помощь в определенных случаях бесплатно. Однако адвокатура как институт гражданского общества не входит в систему органов государственной власти и органов местного самоуправления. В соответствии с законом, оказывая юридическую помощь, адвокат дает консультации и справки по правовым вопросам, составляет заявления, жалобы, ходатайства и другие документы правового характера, представляет интересы доверителя в судах и иных органах государственной власти, органах местного самоуправления, общественных объединениях и иных организациях. Помощь адвоката оказывается на основе соглашения с доверителем.

Юридическая помощь может оказываться бесплатно малоимущим гражданам по делам о взыскании алиментов, о возмещении вреда, связанного с трудовой деятельностью при составлении заявлений о назначении пенсий и пособий, ветеранам войны, гражданам, пострадавшим от политических репрессий, несовершеннолетним, содержащимся в учреждениях системы профилактики безнадзорности и правонарушений несовершеннолетних.

Необходимой составляющей права на получение квалифицированной юридической помощи являются гарантии конфиденциальности отношений адвоката с клиентом - сохранение адвокатской тайны. Упомянутый Кодекс относит к сущностным признакам адвокатской деятельности обеспечение клиенту условий, при которых он может свободно сообщать адвокату сведения, которые не сообщил бы другим лицам, и сохранение адвокатом как получателем информации ее конфиденциальности, поскольку без уверенности в конфиденциальности не может быть доверия.

Требованием конфиденциальности определены права и обязанности юриста, имеющие фундаментальное значение для его профессиональной деятельности. Юрист должен соблюдать конфиденциальность в отношении всей информации, предоставленной ему самим клиентом или полученной в ходе предоставления юридических услуг, причем эти обязательства не ограничены во времени (п. 2.3) Поэтому адвокат не может быть вызван и допрошен в качестве свидетеля об обстоятельствах, ставших ему известными в связи с обращением к нему за юридической помощью или в связи с ее оказанием.*(628) Конституционный Суд РФ подтвердил обоснованность адвокатского иммунитета, указав, что он не ограничивается только сведениями, полученными во время защиты в процессе расследования и судебного разбирательства, но касается также предварительных консультаций и последующей юридической помощи, независимо от времени и обстоятельств получения конфиденциальной информации (Определение КС РФ от 06.07.2000 N 128-О*(629)). Однако это не исключает право адвоката дать соответствующие показания в случаях, когда сам адвокат и его подзащитный заинтересованы в оглашении тех или иных сведений при условии изменения впоследствии его правового статуса и соблюдения прав и законных интересов лиц, доверивших ему информацию (Определение КС РФ от 06.03.2003 N 108-О*(630)).

Конституционный Суд признал также неправомерным отказ в приглашении избранного обвиняемым (подозреваемым) защитника, а также допуск к участию адвоката в гражданском судопроизводстве по мотивам отсутствия у него специального допуска к сведениям, составляющим государственную тайну, признав такую практику несоразмерным ограничением права на квалифицированную юридическую помощь (Постановление КС РФ от 27.03.1996 N 8-П*(631)).

Обеспечение подозреваемому и обвиняемому права на защиту является одним из базовых принципов правосудия по уголовным делам (ст. 16 УПК). Подозреваемый, обвиняемый вправе в любой момент отказаться от помощи защитника. Такой отказ не обязателен для дознавателя, следователя, прокурора и суда и не исключает возможности приглашения защитника в дальнейшем (ст. 52 УПК). В любом случае участие защитника обязательно, если подозреваемый или обвиняемый является несовершеннолетним, или в силу физических или психических недостатков не может самостоятельно осуществлять свое право на защиту, или не владеет языком, на котором ведется судопроизводство, а также при обвинении в совершении особо тяжкого преступления, при рассмотрении судом дела с участием присяжных заседателей или в упрощенном порядке, установленном гл. 40 УПК (ст. 51).

Часть 2 ст. 48 Конституции предусматривает гарантии права пользоваться помощью адвоката задержанному, заключенному под стражу, обвиняемому с момента соответственно задержания, заключения под стражу или предъявления обвинения. Однако определение этого момента на практике зачастую связано с требованиями формального характера, которые не всегда совпадают с реальной ситуацией, когда подозреваемому лицу может потребоваться юридическая помощь и защита адвоката.

Европейский Суд по правам человека в толковании момента возникновения права на защиту прибегает к так называемым автономным понятиям, и в частности призывает видеть, что скрывается за внешней стороной дела и исследовать реалии рассматриваемой процедуры. В соответствии с этим Суд склоняется в пользу содержательного, а не формального понятия обвинения в тексте п. 1 ст. 6 Европейской конвенции. При этом под обвинением понимается не только официальное уведомление компетентных органов о вменении в вину совершения преступления, но и момент, когда подозрение в отношении лица начинает оказывать существенное влияние на его положение или приобретает форму серьезных последствий для положения подозреваемого. Аналогичный подход Европейский Суд по правам человека применяет и к понятиям задержания и содержания под стражей (см. комментарий к ст. 22).

Существенно важным в этом вопросе представляется позиция КС РФ в Постановлении от 27.06.2000 N 11-П. Норма ч. 2 ст. 48 Основного Закона, отмечает Конституционный Суд, определенно указывает на сущностные признаки, характеризующие фактическое положение лица как нуждающегося в правовой помощи в силу того, что его конституционные права, прежде всего на свободу и личную неприкосновенность, ограничены, в том числе в связи с уголовным преследованием в целях установления его виновности. Поэтому конституционное право пользоваться помощью адвоката (защитника) возникает у конкретного лица с того момента, когда ограничение его прав становится реальным.

По буквальному смыслу положений, закрепленных в ст. 2, 45 и 48 Конституции, право на получение юридической помощи адвоката гарантируется каждому лицу независимо от его формального процессуального статуса, в том числе от признания задержанным и подозреваемым, если управомоченными органами власти в отношении этого лица предприняты меры, которыми реально ограничивается свобода и личная неприкосновенность, включая свободу передвижения - удержание официальными властями, принудительный привоз или доставление в органы дознания и следствия, содержание в изоляции без каких-либо контактов, а также какие-либо иные действия, существенно ограничивающие свободу и личную неприкосновенность. В целях реализации названного конституционного права необходимо учитывать не только формальное процессуальное, но и фактическое положение лица, в отношении которого осуществляется публичное уголовное преследование и, следовательно, направленная против конкретного лица обвинительная деятельность может подтверждаться актом о возбуждении в отношении данного лица уголовного дела, проведении в отношении него следственных действий (обыска, опознания, допроса и др.) и иными мерами, предпринимаемыми в целях его изобличения или свидетельствующими о наличии подозрений против него, в частности разъяснением права не давать показаний против самого себя. Поскольку такие действия направлены на выявление уличающих лицо, в отношении которого ведется уголовное преследование, фактов и обстоятельств, ему должна быть безотлагательно предоставлена возможность обратиться за помощью к адвокату (защитнику). Тем самым обеспечиваются условия, позволяющие этому лицу получить должное представление о своих правах и обязанностях, о выдвигаемом против него обвинении и, следовательно, эффективно защищаться и гарантирующие в дальнейшем признание недопустимыми незаконно полученных в ходе расследования доказательств. В соответствии со ст. 56 и ч. 5 ст. 189 УПК лицо, вызванное на допрос в качестве свидетеля, вправе пригласить адвоката для оказания ему юридической помощи. При этом адвокат присутствует при допросе и пользуется правом давать консультации своему клиенту, задавать вопросы допрашиваемым, делать письменные замечания в протоколе. С момента допуска к участию в уголовном деле защитник вправе иметь свидания с подозреваемым, обвиняемым, собирать и представлять доказательства, необходимые для оказания юридической помощи, привлекать специалиста, участвовать в следственных действиях, производимых с участием его подзащитного, знакомиться с материалами дела, с которыми был ознакомлен подзащитный, а по окончании расследования со всеми материалами дела заявлять ходатайства и отводы, участвовать в судебном разбирательстве на всех стадиях процесса, приносить жалобы, использовать иные не запрещенные средства и способы защиты (ст. 53 УПК).

Число и продолжительность свиданий с адвокатом лица, задержанного или находящегося под стражей, не может быть ограничено. Конституционный Суд РФ в ряде своих решений подтвердил эту важную гарантию на получение квалифицированной юридической помощи. Порядок получения свиданий адвоката со своим подзащитным должен носить уведомительный, а не разрешительный характер, поскольку реализация права не может зависеть от усмотрения и дозволения органа или должностных лиц, в производстве которых находится дело. Право осужденного на свидание с адвокатом не может быть ограничено и во время исполнения наказания в виде лишения свободы независимо от режима его содержания. При необходимости присутствия на свидании с адвокатом переводчика последнему также не может быть отказано в допуске в пенитенциарное учреждение на такое свидание (Постановления КС РФ от 21.10.2001 N 14-П, от 26.12.2003 N 20-П; Определения КС РФ от 07.12.2001 N 276-О, от 01.04.2004 N 77-О).

5. Соотношение независимости адвокатуры и государственного регулирования
Взаимосвязь адвокатуры с органами государственной власти и органами местного самоуправления в РФ

В соответствии с п.1 ст.3 ФЗ " Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ" адвокатура является профессиональным сообществом адвокатов и как институт гражданского общества не входит в систему органов государственной власти и органов местного самоуправления Федеральный закон от 31. 05.2002 № 63-ФЗ (ред. от 02. 07.2013) «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" (31 мая 2002 г.) (дата обращения 24. 11.2014) URL: http: //www.consultant.ru. .

С точки зрения организационно-правовой формы адвокатура является негосударственной, общественной организацией. Но адвокатура отличается от других правозащитных организаций тем, что адвокатское сообщество должно предъявлять к своим членам повышенные профессиональные и квалификационные требования, а его органы управления осуществлять контроль над деятельностью своих членов.

Про адвокатов можно сказать, что это люди "свободной профессии", их нельзя превращать в чиновников и поэтому фактически адвокатура не должна включаться в систему государственных органов и органов местного самоуправления. Именно при таком статусе возможна эффективная полемика с представителями государственных органов, причем не только в уголовном и гражданском судопроизводстве Темнов С.В. Цели и задачи государственного регулирования адвокатуры как правовая основа института адвокатской тайны/ «Новый юридический журнал», 2012, №1. (дата обращения 24. 11.2014) URL: http: //www.consultant.ru. .

Исходя из вышесказанного назревает вопрос: в чем же заключается взаимосвязь адвокатуры с государством, в частности с органами государственной власти и органами местного самоуправления?

По своей сути, отношения адвокатуры и государства регламентируются ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре". В пункте 3 статьи 3 ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре" содержатся конкретные требования, обязывающие органы государственной власти, в целях обеспечения доступности для населения юридической помощи и содействия адвокатской деятельности, обеспечить гарантии независимости адвокатуры, осуществлять финансирование деятельности адвокатов, оказывающих помощь гражданам России бесплатно в случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации, а также при необходимости выделять адвокатским образованиям служебные помещения и средства связи.

Несмотря на то, что адвокатура не входит в систему органов государственной власти и местного самоуправления, представляется, что задачи, возложенные на нее, имеют государственное значение и отражают публичный интерес общества Кучерена А.Г. Роль адвокатуры в становлении гражданского общества в России. М.: «PENATES - Пенаты». 2002.С. 58. .

Независимость от государства предполагает не полное обособление адвокатуры, а партнерские отношения с государством, так как адвокатура, согласно ст.72 Конституции РФ находится в совместном ведении РФ и субъектов РФ, следовательно, взаимоотношения между адвокатурой и представителями власти имеют принципиальное значение.

Согласно ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре" адвокатура взаимодействует с органами юстиции. В сфере организации адвокатуры орган юстиции:

• 
  1) ведет реестр адвокатов субъектов РФ и ежегодно не позднее 1 февраля направляет в адвокатскую палату копию регионального реестра, а также уведомляет адвокатскую палату соответствующего субъекта РФ о внесении изменений в региональный реестр в десятидневный срок со дня внесения указанных изменений (ст.14);
  
• 
  2) адвокаты иностранных государств, осуществляющие адвокатскую деятельность на территории Российской Федерации, регистрируются федеральным органом юстиции в специальном реестре, порядок ведения которого определяется Правительством РФ (п.6. ст.2);
  
• 
  3) федеральным органом юстиции утверждается форма ордера и удостоверения адвоката (п.2 ст.15);
  
• 
  4) территориальный орган юстиции, располагающий сведениями об обстоятельствах, являющихся основаниями для прекращения статуса адвоката, направляет представление о прекращении статуса в адвокатскую палату. В случае если совет адвокатской палаты в трехмесячный срок со дня поступления такого представления не рассмотрел его, территориальный орган юстиции вправе обратиться в суд с заявлением о прекращении статуса адвоката (п.6 ст.17).
  

По мнению А.П. Галоганова, государство, учитывая саму природу адвокатуры, не должно осуществлять жесткий тотальный контроль над ней. Государство должно направлять деятельность адвокатуры, создавать благоприятные условия для плодотворной работы, в том числе и правовые. Также важно, чтобы нормы Закона о контрольных функциях государства были четко прописаны и не допускали расширительного вольного толкования. То есть, осуществляя эти полномочия, органы юстиции, да и все другие органы государственной власти не должны нарушать независимость и самоуправляемость адвокатуры Галоганов А.П. Адвокатура в системе государственных институтов оказания юридической помощи гражданам. «Новый юридический журнал», 2012, № 1. (дата обращения 24. 11.2014) URL: http: //www.consultant.ru. .

Адвокатура тесно работает с органами прокуратуры, органами дознания и предварительного следствия. При этом условия их взаимоотношений зависят от положения адвоката, а именно выступает ли он представителем со стороны обвинения или защиты. В связи с тем, что закон напрямую указывает, что целью адвокатской деятельности является обеспечение доступа к правосудию, адвокатура напрямую призвана содействовать проведению судебной реформы в России и совершенствованию работы судебной системы. Значение участия адвоката в судебном процессе сложно переоценить, так как именно он, представляя своего доверителя, является активным субъектом доказывания, помогает реализации принципа состязательности судебного процесса.

Взаимодействие адвокатуры с органами власти субъектов РФ, также имеет не последнее значение, так как на эти органы законодательно возложена обязанность материально обеспечивать оказание юридической помощи в труднодоступных и малонаселенных местностях. Это касается в первую очередь создания в таких районах юридических консультаций Галоганов А.П. Адвокатура России сегодня // Российская юстиция. 2000. № 9.С. 30. .

Таким образом, несмотря на публично-правовой характер функций адвокатуры и некую обособленность от государственных органов, независимость во взаимоотношениях с органами государственной власти, невмешательство в деятельность адвокатуры является главным и приоритетным как для государства, так и для адвокатуры.
6. Обеспечение равных прав государственного обвинения и защиты по уголовно-процессуальному законодательству Российской Федерации

Конституция РФ гарантирует осуществление судопроизводства на основе состязательности и равноправия сторон, что в совокупности с конституционной гарантией на получение квалифицированной юридической помощи должно устанавливать в уголовном процессе равные права защиты и обвинения по собиранию и представлению доказательств (ст. 48 и 123).

В уголовном судопроизводстве адвокат осуществляет защиту подозреваемого или обвиняемого, а также представительство потерпевшего, гражданского истца или гражданского ответчика. У адвокатов, осуществляющих защиту и представительство по уголовным делам, часто возникает необходимость представить в качестве доказательств сведения, составляющие государственную тайну, и/или информацию, имеющую ограниченный доступ. Перечень сведений, составляющих государственную тайну, устанавливается Законом РФ от 21 июля 1993 г. «О государственной тайне».

Сведения, например, связанные с нотариальной, медицинской, банковской тайной; с персональными данными, о соединениях между абонентами и/или абонентскими устройствами и другие являются конфиденциальной информацией, доступ к которой ограничен отраслевыми законами.

В ходе расследования следователь имеет право получать некоторую информацию только на основании судебного решения, другую же – на основании вынесенного им постановления. Вместе с тем получаемая следователем без разрешения суда информация может относиться к сведениям, доступ к которым ограничен. Такое положение нарушает конституционные гарантии на охрану достоинства личности, права на свободу и личную неприкосновенность, право на неприкосновенность частной жизни, личную и семейную тайну и другие (ст. 20, 21, 23, 24 Конституции РФ).

Так, норма ст. 186.1 УПК РФ предоставляет следователю право обратиться в суд с ходатайством о получении информации о соединениях между абонентами и/или абонентскими устройствами. Получение следователем постановления суда об истребовании этой информации носит формальный характер.

Не требуется решения суда для выемки следователем медицинских документов гражданина или документов, связанных с нотариальной тайной, других.

Законодательно не закреплен порядок получения адвокатом, осуществляющим защиту подозреваемого (обвиняемого) или представительство потерпевшего, гражданского истца или гражданского ответчика, сведений, составляющих государственную тайну или имеющих ограниченный доступ. Такое положение в неравенстве процессуальных прав сторон обвинения и защиты нарушает конституционные гарантии на состязательное и равноправное судопроизводство, на получение квалифицированной юридической помощи, а также конституционные гарантии на охрану достоинства личности, права на неприкосновенность частной жизни, личную, семейную тайну и другие.

В 1996 г. Конституционный Суд РФ в Постановлении от 27 марта № 8-П по делу о проверке конституционности ст. 1 и 21 Закона РФ от 21 июля 1993 г. «О государственной тайне» признал их не соответствующими Конституции РФ, ее ст. 48 и 123, так как из ст. 48 Конституции РФ следует, что адвокат, осуществляющий защиту по уголовным делам, – участник процесса. Порядок производства по уголовным делам является единым и обязательным по всем уголовным делам и для всех судов, органов прокуратуры, предварительного следствия и дознания и определяется уголовно-процессуальным законодательством, а не каким-либо иным федеральным законом.

В 2011 г. Конституционный Суд РФ в Определении № 1063-О-О от 29 сентября разъяснил права адвоката-защитника на обращение в суд с ходатайствами для получения постановления суда об истребовании информации о соединениях между абонентами и/или абонентскими устройствами.

Однако суды отказывают адвокатам в рассмотрении и тем более в удовлетворении таких ходатайств по мотиву их незаконности и отсутствия у защитника такого права.

Отказывают в этом и следователи, когда адвокат-защитник просит следователя обратиться в суд с ходатайством за получением решения, на основании которого сторона защиты получит возможность представить необходимые ей в обоснование своей позиции по делу доказательства.

Законопроектом, который разработан адвокатом, членом СПЧ Юрием Костановым и мной, предлагается законодательно закрепить правовые позиции Конституционного Суда РФ в его решениях от 27 марта 1996 г. № 8-П и от 29 сентября 2011 г. № 1063-О-О о праве защиты на самостоятельное обращение в суд за судебным актом о получении сведений, составляющих государственную тайну, и/или конфиденциальной информации, имеющей ограниченный доступ, в том числе информации о соединениях между абонентами и/или абонентскими устройствами, в целях недопущения нарушения прав защиты на представление такого рода доказательств, а также на получение следователем и адвокатом (защитником либо представителем) информации об истребовании предметов и документов, содержащих государственную тайну и/или конфиденциальную информацию, только на основании судебного решения.

7. Адвокатура и чрезвычайное положение
Проблема административно-правовых ограничений тесно связана с вопросами юридических гарантий прав граждан и организаций от неправомерного ограничения. Чрезвычайная ситуация создает благоприятную среду для того, чтобы, с одной стороны, стремиться разрешить кризис любыми средствами, в том числе и путем злоупотребления властными полномочиями, а с другой — для принятия ошибочных решений, неправильной оценки обстоятельств и, как следствие, принятия неадекватных возникшей угрозе управленческих мер. Под гарантиями понимаются правовые средства, обеспечивающие реализацию права человека и гражданина <1>. Наличие гарантий позволяет судить о реальности и обеспеченности основных прав и свобод. Проблема гарантирования прав и свобод имеет множество граней. Рассмотрение отдельных ее сторон в первую очередь будет подчинено задаче проведения анализа гарантий применительно к условиям чрезвычайного положения. ——————————— <1> См.: Баглай М. В. Конституционное право Российской Федерации: Учеб. для вузов. 5-е изд., изм. и доп. М.: Норма, 2006. С. 278.

Экономические, политические, духовные гарантии образуют комплекс базовых условий, который предопределяет в целом реальность всех прав и свобод человека и гражданина, является реальной предпосылкой формирования у индивида заинтересованности в их реализации. Однако сами по себе общесоциальные факторы не всегда могут обеспечить полноценное использование прав и свобод, тем более защищать от посягательств и нарушений. Любые правомочия требуют специальной юридической поддержки. Для этого существуют юридические гарантии, включающие действующие принципы, нормы права, другие правовые явления, а конкретнее говоря, законодательно закрепленные способы, которые призваны непосредственно обеспечивать осуществление и охрану субъективных прав и свобод. Названные гарантии при известной общности объединяющих их в самостоятельный вид признаков имеют два больших подразделения: гарантии использования прав и свобод, т. е. юридические средства, которые обеспечивают их правомерную реализацию, и гарантии защиты прав и свобод, т. е. юридические средства, охраняющие их. По существу такая градация принята в науке, проявляется на практике и не вызывает принципиальных дискуссий <2>. ——————————— <2> См., например: Юридические гарантии прав и свобод личности в социалистическом обществе. М., 1987. С. 60 — 341; Ростовщиков И. В. Права личности в России: их обеспечение и защита органами внутренних дел. Волгоград: ВЮИ МВД России, 1997; Лимонова Н. А. и др. Права и свободы человека и гражданина в современной России и роль адвокатуры в их защите: Учеб. пособие / Под ред. заслуженного юриста РФ, докт. юрид. наук, проф. Т. Н. Радько. М.: Российская академия адвокатуры, 2004.

Специальные гарантии правомерного использования личностью своих прав нацелены на создание для нее и общества оптимальной социально-правовой среды их реализации и в отличие от гарантий охраны непосредственно не связаны с правонарушениями. К данной группе гарантий следует отнести нормы, определяющие общие условия ограничения прав и свобод граждан. В частности, положения п. 3 ст. 55 Конституции РФ, в которой сказано, что «права и свободы человека и гражданина могут быть ограничены федеральным законом, только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства». К юридической гарантии правомерной реализации прав и свобод граждан отнесем положения ст. 56 Конституции Российской Федерации, которые выступают в двоякой роли. Во-первых, в качестве общих условий по отношению к российскому законодательству о чрезвычайном положении (правовой основой чрезвычайного законодательства служит федеральный конституционный закон; чрезвычайное положение может вводиться на всей территории Российской Федерации и в ее отдельных местностях). Во-вторых, в качестве средства конкретизации в отношении общих условий ограничения прав и свобод граждан. В частности, в условиях чрезвычайного положения для обеспечения безопасности граждан и защиты конституционного строя в соответствии с федеральным конституционным законом могут устанавливаться отдельные ограничения прав и свобод с указанием пределов и срока их действия, а также что в условиях чрезвычайного положения не подлежат ограничению права и свободы, предусмотренные ст. ст. 20, 21, 23 (ч. 1), 24, 28, 34 (ч. 1), 40 (ч. 1), 46 — 54 Конституции Российской Федерации. Необходимо отметить, что в научной литературе, посвященной различным аспектам чрезвычайного правового режима, выявлено несколько существенных противоречий в системе его законодательного регулирования. К одной из наиболее серьезных правовых коллизий относят нахождение в ч. 3 ст. 56 Конституции РФ абсолютного запрета на возможность какого-либо ограничения права на неприкосновенность частной жизни, личную и семейную тайну, на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской деятельности и т. д., что, по мнению исследователей, противоречит положению Федерального конституционного закона «О чрезвычайном положении» о возможных временных ограничениях прав и свобод граждан и, таким образом, не позволяет эффективно осуществлять режим чрезвычайного положения <3>. ——————————— <3> См. подробнее: Лозбинев В. В. Институт чрезвычайного положения в Российской Федерации (теория, законодательство, практика). М., 2001.

Указанное противоречие, безусловно, должно быть удалено из законодательства России. Иначе в Российской Федерации еще долго будет сохраняться возможность неконституционного использования режима чрезвычайного положения. И какими бы благовидными предлогами это ни объяснялось, следует помнить, что в отсутствие четко ориентированных на конституционные рамки норм закона, институт чрезвычайного положения остается во многом беззащитен. Однако для данного направления требуется отдельное, глубокое теоретическое исследование. В качестве принципов, гарантирующих права и свободы, обоснованно выделяются принципы соразмерности их ограничений и сохранения их сущностного содержания. Статья 28 Федерального конституционного закона «О чрезвычайном положении» установила пределы применения мер и временных ограничений в условиях чрезвычайного положения. Можно выделить три критерия, определяющие названные пределы: во-первых, это объективная необходимость, обусловленная требованиями остроты создавшегося положения, во-вторых, международные обязательства Российской Федерации, вытекающие из международных договоров РФ в области прав человека, в-третьих, это недопущение дискриминации отдельных лиц или групп населения исключительно по признакам пола, расы, национальности, языка, происхождения, имущественного и должностного положения, места жительства, отношения к религии, убеждений, принадлежности к общественным объединениям, а также по другим обстоятельствам. К гарантиям обеспечения реализации прав и свобод человека и гражданина относится и прямое указание в законе на конкретные материально-финансовые, организационные и иные гарантии. Статья 29 Федерального конституционного закона «О чрезвычайном положении» установила гарантии имущественных и социальных прав граждан и организаций в период чрезвычайного положения. В частности, лицам, мобилизованным для проведения и обеспечения аварийно-спасательных и других неотложных работ, гарантируется оплата труда в соответствии с законодательством Российской Федерации о труде (ч. 1 ст. 29 ТК РФ). Данная норма носит отсылочный характер. Однако действующее законодательство о труде, в том числе Трудовой кодекс РФ, не содержит положений об оплате труда мобилизованных лиц. Лицам, пострадавшим в результате обстоятельств, послуживших основаниями для введения чрезвычайного положения, или в связи с применением мер по устранению таких обстоятельств или ликвидации их последствий, предоставляются жилые помещения, возмещается причиненный материальный ущерб, оказывается содействие в трудоустройстве и предоставляется необходимая помощь на условиях и в порядке, установленных Правительством РФ. Для практической реализации данной гарантии необходима разработка на уровне Правительства РФ соответствующего нормативно-правового акта, определяющего условия и порядок оказания государственной помощи, а также конкретизирующего его объем. Практически все ученые в качестве конкретного вида юридических гарантий прав и свобод граждан, стимулирующих правомерную и инициативную их реализацию, называют льготы и поощрения. Примером льгот, выступающих гарантией лиц, выполняющих задачи по обеспечению режима чрезвычайного положения, могут служить нормы, устанавливающие для военнослужащих, постоянно или временно выполняющих задачи в условиях чрезвычайного положения, оклады по воинским должностям и оклады по воинским званиям в двойном размере. Военнослужащим, выполняющим задачи в условиях чрезвычайного положения, для назначения пенсии засчитывается в выслугу лет и трудовой стаж один месяц военной службы за три месяца <4>. ——————————— <4> См.: Закон РФ от 21 января 1993 г. N 4328-1 «О дополнительных гарантиях и компенсациях военнослужащим, проходящим военную службу на территориях государств Закавказья, Прибалтики и Республики Таджикистан, а также выполняющим задачи по защите конституционных прав граждан в условиях чрезвычайного положения и при вооруженных конфликтах» (с изм. от 22 августа 2004 г.) // Ведомости Съезда народных депутатов Российской Федерации и Верховного Совета Российской Федерации. 1993. N 6. Ст. 181.

Другим видом гарантий реализации прав и свобод граждан выступают правовые средства, закрепляющие процессуальные формы реализации прав и свобод граждан. Этот вид процесса реализации прав и свобод предполагает правоприменительную деятельность соответствующих субъектов, направленную на создание дополнительных гарантий правомерного осуществления гражданами своих прав. Этот вид присущ таким правам, как право свободно передвигаться, выбирать место пребывания и жительства (установление особого режима въезда и выезда, особого порядка передвижения в зоне чрезвычайного положения); право на информацию (установление особого порядка выпуска печатных изданий) и т. д. Потребность в собственно охране или защите прав и свобод личности возникает, как правило, в случаях их нарушений (или реальной угрозы таковой), будь то вынесение препятствующих их осуществлению неправомерных юридических актов, необоснованный отказ в признании за лицом права, неисполнение кем-либо юридической обязанности и др., включая открытые посягательства на жизнь и здоровье человека. В первую очередь следует отметить конституционные нормы, имеющие процессуальный характер и раскрывающие механизм реализации и защиты норм материального права (ст. ст. 46 — 54 Конституции РФ). В ряду юридических гарантий подобного рода особое значение имеет право на судебную защиту (ст. 46 Конституции РФ). Статья 118 Конституции Российской Федерации, провозгласившая правосудие исключительной прерогативой и функцией суда, категорически не допускает возможности создания чрезвычайных судов. Дополнительной гарантией в этой связи служит запрет каких-либо форм или видов ускоренного или чрезвычайного судопроизводства (ст. 35 Федерального конституционного закона «О чрезвычайном положении»). Вместе с тем ч. 3 ст. 35 Федерального конституционного закона «О чрезвычайном положении» допускает изменение территориальной подсудности уголовных и гражданских дел. Такой механизм предусмотрен в случае невозможности осуществления правосудия судами, действующими на территории, на которой введено чрезвычайное положение, по решению Верховного Суда Российской Федерации или Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в соответствии с их компетенцией может быть изменена территориальная подсудность дел, рассматриваемых в подчиненных им судах. К гарантиям защиты отнесем и правовые средства, которые препятствуют совершению обязанными субъектами действий, нарушающих и неправомерно ограничивающих права и свободы граждан. Так, например, возлагая на ОВД обязанность обеспечения правового режима чрезвычайного положения, Закон «О милиции» достаточно детально регламентирует условия, порядок и пределы применения физической силы, специальных средств, огнестрельного оружия. При этом указанные нормы, с одной стороны, обеспечивают защиту граждан от произвольного или незаконного использования правоохранительными органами мер административного воздействия. С другой — создают гарантии личной безопасности сотрудников ОВД. Дополнительной гарантией в этом отношении может служить ст. 30 Федерального конституционного закона «О чрезвычайном положении», констатирующая, что установленные федеральными законами и иными нормативно-правовыми актами Российской Федерации порядок и условия применения физической силы, специальных средств, оружия, боевой и специальной техники изменению в условиях чрезвычайного положения не подлежат. Важными гарантиями охраны прав и свобод граждан в период чрезвычайного положения являются меры юридической ответственности, применяемые к обязанным по отношению к гражданам субъектам в случае неисполнения ими возложенных на них обязанностей. Юридическая ответственность в механизме реализации прав и свобод граждан выступает в качестве средства, меры и гарантии правомерного поведения индивидов, поэтому, с одной стороны, юридическая ответственность обеспечивает лицу определенную сферу свободы, а с другой — ограничивает эту сферу государственным принуждением, неблагоприятными последствиями для правонарушителя. Примерами в данном случае могут служить нормы уголовного законодательства, предусматривающие юридическую ответственность за привлечение заведомо невиновного к уголовной ответственности (ст. 299 УК РФ), за заведомо незаконное задержание, заключение под стражу или содержание под стражей (ст. 301 УК РФ), за принуждение к даче показаний (ст. 302 УК РФ) и др. Аналогичную роль выполняют нормы гражданского законодательства, гарантирующего осуществление права гражданина на возмещение государством вреда, причиненного незаконными действиями и (или) бездействием органов государственной власти или их должностных лиц (ст. 53 Конституции РФ) путем, например, установления имущественной ответственности за вред, причиненный незаконными действиями в отношении граждан, должностных лиц, органов дознания, предварительного следствия, прокуратуры и суда (ст. 1070 ГК РФ). Статья 34 Федерального конституционного закона «О чрезвычайном положении» устанавливает ответственность лиц, участвующих в обеспечении режима чрезвычайного положения. Ее значение состоит в том, что она, не устанавливая каких-либо санкций, исключает возможность правовых послаблений в вопросе ответственности сотрудников органов внутренних дел, уголовно-исполнительной системы, федеральных органов безопасности, военнослужащих внутренних войск, воинских формирований и органов, которые допускают неправомерное применение физической силы, специальных средств, оружия, боевой и специальной техники. Юридическая ответственность обращена не только к субъектам, обязанным содействовать реализации, но и к самим гражданам. Говоря об ответственности за правонарушения в условиях чрезвычайного положения, как представляется, в первую очередь речь должна идти о неотвратимости ответственности виновных в совершении действий, послуживших причиной или создавших условия для возникновения чрезвычайных ситуаций, или совершивших какие-либо правонарушения в условиях действия режима чрезвычайного положения. Среди гарантий охраны прав и свобод личности специфическое место занимают специальные принудительно-пресекающие меры. Особое внимание хотелось бы обратить на порядок задержания граждан, нарушивших правила комендантского часа. В соответствии с п. 1 ст. 31 Федерального конституционного закона «О чрезвычайном положении» граждане, нарушившие комендантский час, задерживаются силами, обеспечивающими режим чрезвычайного положения, до окончания комендантского часа, а граждане, не имеющие при себе документов, удостоверяющих личность, — до выяснения их личности, но не более чем на трое суток по решению начальника органа внутренних дел или его заместителя. По решению суда указанный срок может быть продлен не более чем на десять суток. Задержанные лица, находящиеся при них вещи и транспортные средства могут быть подвергнуты досмотру. Возникает вопрос о соответствии нормы ст. 31 Закона, предусматривающей задержание граждан, нарушивших правила комендантского часа, до выяснения их личности не более чем на трое суток, ст. 22 Конституции РФ, согласно которой арест, заключение под стражу и содержание под стражей допускаются только по судебному решению; до судебного решения лицо не может быть подвергнуто задержанию на срок более 48 часов. При рассмотрении Советом Федерации проекта закона «О чрезвычайном положении» 16 мая 2001 г. <5> заместителем председателя палаты В. А. Варнавским и представителем администрации Корякского автономного округа В. П. Орловым поднимался данный вопрос, на который заместитель председателя палаты В. М. Платонов и председатель Комитета Совета Федерации по конституционному законодательству и судебно-правовым вопросам В. В. Леонов ответили следующим образом: «Действительно, в Конституции РФ указан двухсуточный срок содержания под стражей без предъявления обвинения, однако данная норма остается «мертвой буквой» до внесения изменений в Уголовно-процессуальный кодекс РСФСР». ——————————— <5> См.: Постановление Совета Федерации ФС РФ от 16 мая 2001 г. N 29-СФ «О Федеральном конституционном законе «О чрезвычайном положении».

Уголовно-процессуальный кодекс РФ <6>, введенный в действие с 1 июля 2002 г., в соответствии с положениями Конституции РФ радикально изменил процедуру заключения под стражу, возложил исключительное право заключения под стражу на суд. Несомненно, процедура задержания граждан, нарушивших правила комендантского часа, коренным образом отличается от задержания, производимого в соответствии с нормами уголовно-процессуального и административного законодательства. Задержание лиц, нарушивших данный запрет, нельзя относить к мерам уголовно-процессуального и административно-правового характера. Однако ст. 31 Федерального конституционного закона противоречит ст. 22 Конституции РФ и требует внесения соответствующих изменений. ——————————— <6> См.: Собрание законодательства Российской Федерации. 2001. N 52 (ч. 1). Ст. 4921.

К юридическим гарантиям охраны (защиты) прав и свобод относят и закрепленные в правовых актах средства контроля и надзора, осуществляемые государственными органами и общественными объединениями за соблюдением законодательства о правах граждан. Законодательство о чрезвычайном положении не вводит ограничений в отношении субъектов, уполномоченных осуществлять контрольно-надзорные функции. Основные принципы осуществления всех видов прокурорского надзора Федеральный конституционный закон не подвергает ревизии, более того, подчеркивается необходимость в усилении прокурорского надзора при введении чрезвычайного положения (ст. 36 Федерального конституционного закона «О чрезвычайном положении»). Более того, введение на определенной территории чрезвычайного положения способствует активизации всех средств, форм и методов контроля, привлекая внимание отечественной и мировой общественности. Среди механизмов защиты прав и законных интересов граждан от произвола государственных органов управления и злоупотребления властью со стороны чиновников важное место занимает институт Уполномоченного по правам человека в Российской Федерации. Подобный институт введен более чем в ста странах мира и показал свою эффективность в восстановлении нарушенных прав человека и гражданина. В соответствии с Федеральным конституционным законом «О чрезвычайном положении» введение режима чрезвычайного положения на всей территории Российской Федерации либо на ее части не прекращает и не приостанавливает деятельности Уполномоченного и не влечет ограничения его компетенции (ст. 4 Федерального конституционного закона). Таким образом, гарантируется деятельность Уполномоченного без всякого ограничения в условиях чрезвычайного положения. Не имеет значения, введено ли оно на всей территории страны либо на отдельной его части, гражданин все равно может обращаться к Уполномоченному, а последний, используя принадлежащие ему механизмы, будет осуществлять помощь в защиту прав и свобод человека и гражданина. Для усиления гарантий соблюдения прав и свобод граждан в 1993 г. была создана Комиссия по правам человека при Президенте Российской Федерации <7>. Указом Президента РФ от 6 ноября 2004 г. N 1417 Комиссия была преобразована в Совет при Президенте Российской Федерации по содействию развитию институтов гражданского общества и правам человека. Одной из главных задач Совета является содействие в реализации полномочий Президента РФ как гаранта прав и свобод граждан, уважению и соблюдению прав и свобод человека, защите и покровительству гражданам России, находящимся за ее пределами, укреплению международного сотрудничества в деле обеспечения прав и свобод, признаваемых международным правом и законодательством России. ——————————— <7> См.: Указ Президента Российской Федерации от 1 ноября 1993 г. N 1798.

В связи с ратификацией Советским Союзом в 1973 г. международных Пактов и вступлением России в Совет Европы, граждане России, являясь субъектом международного права, имеют право защищать свои права в рамках уже созданных процедур, а также имеют право на прямой контакт с различными судебными и несудебными органами. Обратим особое внимание на международный механизм защиты прав человека, разработанный как на уровне ООН, так и на уровне региональных организаций. В первую очередь имеем в виду механизм контроля за соблюдением прав и свобод граждан, предусмотренный Факультативным протоколом к Пакту о гражданских и политических правах, следуя которому гражданин любой страны может защищать свои права. Созданный на основе Европейской конвенции о защите прав человека и основных свобод Европейский суд по правам человека гарантирует объективное рассмотрение каждой поданной жалобы. Решения Европейского суда в отличие от Комитета по правам человека ООН и других органов, занимающихся рассмотрением жалоб граждан каких-либо государств, решения которых носят исключительно рекомендательный характер, являются обязательными.
8. Гарантии независимости адвоката

Из содержания статьи 18 ФЗ «Об адвокатской деятельности» следует, что наличие статуса адвоката дает такому специалисту ряд преимуществ и привилегий по сравнению с юристом, занимающимся, например, частной практикой. Подобные преимущества прослеживаются в ряде статей Закона «Об адвокатской деятельности», однако наиболее ярко представлены в статье 18.

Вмешательство в адвокатскую деятельность, осуществляемую в соответствии с законодательством, либо препятствование этой деятельности каким бы то ни было образом запрещаются.

Вмешательство в адвокатскую деятельность означает самовольное, без согласия адвоката и его доверителя, участие в отношениях, связанных с оказанием юридической помощи. Препятствованием адвокатской деятельности будут признаваться действия (бездействие) лица, направленные на создание каких-либо помех, задерживающих или ограничивающих указанную деятельность.

Неправомерное вмешательство в адвокатскую деятельность или препятствование указанной деятельности могут быть пресечены с помощью обжалования адвокатом действия или бездействия соответствующего лица в судебном либо административном порядке.

Адвокат не может быть привлечен к какой-либо ответственности (в том числе после приостановления или прекращения статуса адвоката) за выраженное им при осуществлении адвокатской деятельности мнение, если только вступившим в законную силу приговором суда не будет установлена виновность адвоката в преступном действии (бездействии).

Указанные ограничения не распространяются на гражданско-правовую ответственность адвоката перед доверителем в соответствии с Федеральным законом «Об адвокатской деятельности».

Истребование от адвокатов, а также от работников адвокатских образований, адвокатских палат или Федеральной палаты адвокатов сведений, связанных с оказанием юридической помощи по конкретным делам, не допускается.

Адвокат, члены его семьи и их имущество находятся под защитой государства. Органы внутренних дел обязаны принимать необходимые меры по обеспечению безопасности адвоката, членов его семьи, сохранности принадлежащего им имущества.

Уголовное преследование адвоката осуществляется с соблюдением гарантий адвокату, предусмотренных уголовно-процессуальным законодательством.

Речь идет об особом порядке производства (п. 8 ч. 1 ст. 447) и возбуждения уголовных дел (п. 10 ч. 1 ст. 448) против адвоката. Ими определено, что возбуждает уголовное дело против адвоката руководитель следственного органа Следственного комитета при прокуратуре Российской Федерации по району, городу на основании заключения судьи районного суда или гарнизонного военного суда по месту совершения деяния, содержащего признаки преступления. Таким образом, решение судьи районного суда, который возбуждает уголовное дело в отношении обычного гражданина, об обвинении адвоката проходит дополнительную проверку в территориальном подразделении Следственного комитета при прокуратуре.

Что касается гарантий независимости адвоката в обычном судопроизводстве, то они косвенным образом закреплены еще в трех статьях Уголовно-процессуального кодекса РФ. Так, п. 2 и 3 ч. 3 ст. 56 запрещают допрос адвоката в качестве свидетеля в случае обращения подозреваемого, обвиняемого к нему за юридической помощью или в связи с ее оказанием, а также об обстоятельствах, которые стали известны адвокату в связи с оказанием юридической помощи. В последнем случае речь идет о фактах, свидетельствующих об иных преступлениях подозреваемого, но не ставших предметом судебного разбирательства. Часть 5 ст. 189 УПК РФ наделяет адвоката правом по окончании допроса требовать занесения в протокол заявлений о нарушениях прав и законных интересов свидетеля. Эта норма является формой документирования доказательств и в дальнейшем, в ходе судебного следствия против адвоката, призвана помочь в поиске истины. Сказанное относится и к ст. 53, определяющей полномочия защитника.