мчп ответы к зачету. Международного частного права. 2
 Скачать 97.38 Kb.
|
11. Основные типы коллизионных привязок.Типы коллизионных привязок - наиболее типичные, максимально обобщенные правила, чаще всего используемые для построения коллизионных норм. Личный закон физического лица. В зависимости от принадлежности государства к определенной правовой системе личный закон физического лица понимается в двух вариантах: как закон гражданства в континентальном праве и как закон домицилия (места жительства) в общем праве. Правовой статус лица по закону гражданства определяется законодательством того государства, чье гражданство лицо имеет, по закону домицилия – по законодательству государства, на территории которого данное лицо проживает. В российском праве личный закон физических лиц определен в ст. 1195 Гражданского кодекса. Поскольку Россия относится к континентальной правовой семье, то генеральная коллизионная привязка – это закон гражданства. Закон национальности (личный закон) юридического лица. В современном МЧП существует четыре варианта определения личного закона юридических лиц: а) согласно теории инкорпорации личным законом юр лица считается право того государства, в котором данное лицо зарегистрировано (инкорпорировано) - Великобритания, Россия, Китай, Чехия, Индия, Кипр, США; б) по теории оседлости юр лицо принадлежит тому государству, на чьей территории находится его административный центр (правление, штаб-квартира) - Франция, ФРГ, Испания, Бельгия, Польша, Украина; в) теория эффективного (основного) места деятельности - юр лицо имеет национальность того государства, на чьей территории оно ведет основную хозяйственную деятельность (Италия, Алжир) г) теория контроля юр лицо имеет национальность того государства, с территории которого контролируется и управляется его деятельность (прежде всего посредством финансирования) – закреплена в Вашингтонской конвенции о порядке разрешения инвестиционных споров между государством и иностранными лицами 1965 г., Договоре 1994 г. к Энергетической хартии). Россия – одна из немногих стран мира, в чьем праве установлен только один критерий определения личного закона юридического лица – критерий инкорпорации (п. 1 ст. 1202 Гражданского кодекса). 3. Закон местонахождения вещи - закон места нахождения вещи определяет правовой статус и движимых, и недвижимых вещей (п. 2 ст. 1205 ГК). Исключения: если вещные права полностью возникли на территории одного государства, а вещь впоследствии была перемещена на территорию другого, то само возникновение права собственности определяется по закону места приобретения имущества, а не по закону его реального места нахождения; правовой статус вещей, внесенных в государственный реестр, определяется правом именно этого государства независимо от реального места нахождения вещи (ст. 1207 ГК). В особом порядке определяется вещно-правовой статут движимых вещей, находящихся в процессе международной перевозки («груз в пути»): для решения этого вопроса применяется право страны места отправления груза, места назначения груза, места нахождения товарораспорядительных документов (п. 2 ст. 1206 ГК). 4. Закон страны продавца - в узком смысле - применение к договору купли-продажи права того государства, на чьей территории находится место жительства или основное место деятельности продавца. В широком смысле - применяется право того государства, на чьей территории находится место жительства или основное место деятельности стороны, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора. Центральной стороной в договоре купли-продажи является продавец, поэтому все остальные внешнеторговые сделки конструируются по модели договора купли-продажи «продавец – центральная сторона в договоре купли-продажи». Закреплено в ст. 1211 ГК: при отсутствии выбора права сторонами договора применяется право центральной стороны сделки. 5. Закон места совершения акта - регулирует обязательства сторон, вытекающие из частноправовых договоров и предполагает применение права того государства, на чьей территории совершен частноправовой акт. Закон места совершения акта регулирует формальный статут правоотношения, т. е. порядок подписания и форму сделки. Форма внешнеторговой сделки подчиняется праву того государства, на чьей территории она заключена. Форма любого официального юридического акта регулируется исключительно правом того государства, на чьей территории этот акт имеет место. Это положение имеет императивный характер, поэтому абсолютно исключена возможность использования иностранной формы официальных документов. 6. Закон места совершения правонарушения (деликта) - в настоящее время закон места совершения деликта оценивается как «жесткая» коллизионная привязка, и в праве всех государств наблюдается тенденция к отказу от ее применения. Основной принцип современного разрешения деликтных обязательств – это возможность выбора законодательства, наиболее благоприятного для потерпевшего (по инициативе суда или самого потерпевшего). 7. Закон валюты долга - если сделка заключена в определенной иностранной валюте, то во всех валютных вопросах она подчинена правопорядку того государства, которому принадлежит данная валюта. В российском праве такой привязки нет 8. Закон суда - это привязка односторонней коллизионной нормы, означающая применение исключительно местного права, права того государства, чей суд рассматривает дело. Вопрос решается судом в пользу права того государства, на территории которого рассматривается частноправовой спор (ст. 424 КТМ). 9. Закон флага - является трансформацией привязки «личный закон» применительно к воздушным и водным судам и космическим объектам. Правовой статус таких объектов регулируется правом того государства, чей флаг несет воздушное или водное судно. Основная сфера применения закона флага – международные морские и воздушные перевозки, торговое судоходство и мореплавание. 10. Закон, избранный сторонами правоотношения (автономия воли, право выбора права сторонами, оговорка о применимом праве) - основная коллизионная привязка по всем договорным обязательствам (внешнеторговым сделкам, договору перевозки, брачному контракту, трудовому контракту). Предполагает диспозитивный характер коллизионной нормы, максимальную свободу сторон на выбор модели поведения (в том числе и относительно выбора законодательства). В законодательстве многих стран (США, Скандинавские страны, ФРГ) территориальные пределы автономии воли ограничены. Стороны могут сделать выбор в пользу только той правовой системы, с которой правоотношение реально связано. Большинство стран предусматривает возможность неограниченного выбора права сторонами, даже приветствуется выбор права «нейтрального» государства (с которым сделка никак не связана). Презюмируется, что выбор такого права априори ставит стороны в равное положение. В российском законодательстве закреплена именно такая позиция (ст. 1210 Гражданского кодекса). |