лекции по предпринимательскому праву. лекции по предпринимательскому праву.. Понятие и признаки предпринимательского права
 Скачать 136.28 Kb.
|
|
тема: организация, реорганизация, ликвидация и банкротство юридических лиц Создание, реорганизация и ликвидация юридических лиц Создание юридических лиц Процесс создания юридического лица включает в себя несколько этапов. Прежде всего учредители юридического лица дол- жны определиться с его организационно-правовой формой. Как правило, законодательство оставляет вопрос об организационно-правовой форме на усмот- рение учредителей. Однако бывают и исключения. 41 Так, согласно Федеральному закону ≪О банках и бан- ковской деятельности≫ кредитное учреждение может создаваться только в форме хозяйственного общества. Аудиторская же деятельность может осуществляться в любой форме, за исключением открытого акцио- нерного общества. Следующий этап — выработка учредительных до- кументов. Вы уже знаете, что в зависимости от орга- низационно-правовой формы и состава учредителей учредительными документами юридического лица является либо учредительный договор, либо учреди- тельный договор и устав, либо только устав. Учредительный договор — это документ, подпи- сываемый всеми учредителями юридического лица, в котором они обязуются создать юридическое лицо, определяют объем его правоспособности, цели и на- правления деятельности, условия передачи ему свое- го имущества и условия своего участия в деятельно- сти создаваемого лица. В случаях, когда договор является единственным учредительным документом (например, в товарище- ствах), в нем должны быть определены условия и порядок распределения между участниками прибы- ли и убытков, порядок управления деятельностью, порядок выхода участников из его состава. Учредительный договор является разновидностью гражданско-правовых сделок и потому должен отве- чать требованиям, предусмотренным гражданским за- конодательством. Учредительный договор заключа- ется в письменной форме правоспособными, а для физических лиц — и дееспособными лицами, дей- ствующими на добровольной основе. Учредительный договор подписывается всеми учредителями лично или через представителей, уполномоченных надле- жащим образом. Устав — документ, который наряду с учредитель- ным договором (или самостоятельно) определяет пра- 42 вовой статус организации. Устав является вторым (после учредительного договора) документом для об- ществ с ограниченной и дополнительной ответствен- ностью и единственным для производственных коо- перативов, государственных и муниципальных уни- тарных предприятий, акционерных обществ. В уставе отражаются организационно-правовая форма организации, ее наименование, место нахож- дения, размер уставного капитала, ответственность участников за нарушение обязанностей по оплате ус- тавного капитала, структура органов управления и их компетенция и другие сведения. Как уже было сказано, для некоторых видов ком- мерческих организаций законом предусмотрено обя- зательное отражение в уставе определенных сведе- ний. Так, в уставе общества с ограниченной ответ- ственностью должны указываться размеры долей каж- дого участника, в уставе общества с дополнительной ответственностью — размеры дополнительной ответ- ственности участников в виде кратности к стоимости их вкладов. В уставе производственного кооператива отражаются условия о размере паевых взносов чле- нов и порядке их внесения, а также условия и поря- док личного трудового участия членов кооператива в его деятельности и ответственность за нарушение этого порядка. Одной из целей учредительных документов явля- ется предоставление информации контрагентам ком- мерческой организации об объеме ее правоспособнос- ти, о целях деятельности и порядке принятия реше- ний. Именно поэтому сведения, содержащиеся в уч- редительных документах, не могут составлять ком- мерческую тайну. Важный этап создания юридического лица — фор- мирование его уставного (складочного) капитала. В соответствии с законодательством к моменту созда- ния организации должно быть сформировано не ме- 43 нее половины ее уставного (складочного) капитала. В некоторых случаях, например, при создании уни- тарного предприятия, уставный фонд должен быть оплачен полностью до государственной регистрации. Заключительным этапом создания юридического лица является его государственная регистрация. Государственная регистрация преследует несколь- ко целей. Важнейшими среди них являются закреп- ление объема правоспособности юридического лица, осуществление его налогообложения и обеспечение безопасности граждан путем установления контроля за порядком осуществления определенных видов де- ятельности. Государственная регистрация юридического лица производится по месту нахождения его постоянно дей- ствующего исполнительного органа, указанного уч- редителями в заявлении о государственной регистра- ции. Для регистрации юридического лица его учреди- тель (учредители) должны представить в регистриру- ющий орган следующие документы: 1) заявление о государственной регистрации юри- дического лица, подписанное учредителем (учреди- телями); 2) решение о создании юридического лица в виде протокола, договора или иного документа в соответ- ствии с законодательством; 3) учредительные документы юридического лица; 4) документ об уплате государственной пошлины; 5) если одним из учредителей юридического лица выступает иностранное юридическое лицо — доку- мент, подтверждающий его юридический статус. Требовать представления иных документов, поми- мо указанных, регистрирующий орган не вправе. Государственная регистрация осуществляется в срок не более чем пять рабочих дней со дня представ- ления документов в регистрирующий орган. Момен- 44 том государственной регистрации юридического лица является внесение регистрирующим органом соответ- ствующей записи в реестр юридических лиц. Имен- но в этот момент юридическое лицо считается создан- ным, и у него возникают гражданские право и деес- пособность. Реорганизация юридических лиц В процессе хозяйственной деятельности может воз- никнуть необходимость в изменении выбранной ра- нее организационно-правовой формы предприятия либо в проведении иных преобразований, затрагива- ющих объем правоспособности субъекта и влияющих на его взаимоотношения с другими субъектами пред- принимательской деятельности. Такое изменение осуществляется путем реоргани- зации, т. е. изменения правового статуса субъекта, при котором объем принадлежащих ему прав и обя- занностей изменяется либо переходит к другим ли- цам (правопреемникам). Реорганизация может проходить добровольно, т. е. на основании решения органов управления, и принудительно, т. е. по решению уполномоченного го- сударственного органа (например, антимонопольно- го) или по решению суда. Законодательство предусматривает пять способов реорганизации: слияние, присоединение, разделение, выделение и преобразование. Слияние представляет собой объединение двух или нескольких юридических лиц в единую организацию. Все ранее действующие организации прекращают свое существование. Вновь созданная организация стано- вится правопреемником каждого из вошедших в нее юридических лиц. Присоединение означает, что прекращается лишь деятельность присоединяемого субъекта. Присоеди- няющее юридическое лицо увеличивает свои активы 45 за счет имущества присоединяемого и становится его правопреемником. Разделение предполагает создание вместо одного субъекта двух или более других. При этом деятель- ность разделяемой организации прекращается. Воп- рос о правопреемстве в данном случае решается на основании договора между вновь созданными лица- ми. Как правило, правопреемником становится одна из созданных организаций. Выделение — единственный способ реорганиза- ции, при котором не происходит прекращения ранее существовавшего субъекта. Образуется еще одно юри- дическое лицо, которому передается часть активов организации. Вопрос о правопреемстве между ними решается соглашением сторон. При преобразовании ранее существовавшая орга- низация прекращает свое существование, а вместо нее возникает организация в иной организационно-пра- вовой форме. Организация считается реорганизованной с момен- та государственной регистрации вновь возникших юридических лиц. На регистрацию в зависимости от способа реорганизации представляется передаточный акт или разделительный баланс. Этот документ дол- жен быть утвержден учредителями юридического лица либо органом, принявшим решение о реоргани- зации. Кроме того, в нем должны содержаться сведе- ния о правопреемнике по всем обязательствам реор- ганизованного лица. Ликвидация юридических лиц Ликвидация — такой способ прекращения юри- дического лица, при котором правопреемство не воз- никает. Ликвидация также может производиться в добровольном и принудительном порядке. Гражданс- кое законодательство содержит примерный перечень оснований ликвидации юридических лиц. К ним от- 46 носятся: истечение срока, на который создавалась организация; достижение целей, поставленных в уч- редительных документах; признание недействитель- ной регистрации юридического лица. Принудительная ликвидация осуществляется в су- дебном порядке по требованию уполномоченных го- сударственных органов, на основании нарушения по- ложений учредительных документов, осуществления деятельности без лицензии, грубого нарушения зако- нодательства, несостоятельности (банкротства) юри- дического лица и т. п. Процедура ликвидации включает в себя несколь- ких этапов. Первоначально лицо, принявшее решение о лик- видации, уведомляет об этом регистрирующий орган. В государственный реестр юридических лиц вносит- ся запись о том, что данная организация находится в процессе ликвидации. С этого момента прекращается внесение любых изменений в учредительные доку- менты. Аналогичные извещения направляются в на- логовые органы и внебюджетные фонды (пенсионный, страховой). На следующем этапе органом, принявшим ре- шение о ликвидации, создается ликвидационная ко- миссия (ликвидатор). Состав членов комиссии на- правляется в регистрирующий орган для согласо- вания. До окончания ликвидации все полномочия по управлению организацией переходят к ликви- дационной комиссии, в обязанности которой вхо- дит публикация в средствах массовой информации объявления о предстоящей ликвидации. Публика- ция должна содержать информацию об органе, при- нявшем решение о ликвидации, сведения о месте нахождения ликвидационной комиссии и порядке и сроках заявления требований кредиторами лик- видируемого лица (не менее двух месяцев с момен- та публикации). 47 После окончания срока, отведенного кредиторам для предъявления претензий, составляется промежу- точный ликвидационный баланс, который утвержда- ется учредителями или органом, принявшим реше- ние о ликвидации, и согласовывается с регистрирую- щим органом, после чего субъект вправе обратиться в налоговые органы и внебюджетные фонды для сня- тия с учета. Выплата денежных сумм кредиторам ликвидиру- емого юридического лица производится ликвидаци- онной комиссией в порядке очередности, установлен- ной ГК РФ. Оставшееся после удовлетворения требований кре- диторов имущество юридического лица передается его учредителям (участникам), имеющим вещные права на это имущество или обязательственные права в от- ношении этого юридического лица. Ликвидация юридического лица считается завер- шенной, а юридическое лицо — прекратившим су- ществование после внесения об этом записи в еди- ный государственный реестр юридических лиц._ занятие №11 тема: банкротство. Особенности банкротства отдедельных видов должников Несостоятельность (банкротство) субъектов предпринимательской деятельности Как уже говорилось, предпринимательская дея- тельность неизбежно сопряжена с риском. Далеко не всегда она приносит ожидаемые результаты. Даже в благополучных странах ежегодно оказываются несо- стоятельными (банкротами) тысячи субъектов пред- принимательской деятельности — индивидуальных предпринимателей и юридических лиц. Несостоятельность (банкротство) любого субъекта предпринимательской деятельности всегда затраги- вает интересы множества других лиц: работников субъекта предпринимательской деятельности, его контрагентов, муниципального образования, на тер- ритории которого он находится — особенно в слу- 52 чае, если таким субъектом является крупное гра- дообразующее предприятие — а иногда и интересы государства (например, если речь идет о предприя- тиях, имеющих оборонное значение). Поэтому во всех цивилизованных странах вопросы, связанные с несостоятельностью (банкротством) субъектов предпринимательской деятельности регулируются в законодательном порядке. В нашей стране эти вопросы регулируются Гражданским кодексом РФ и Федеральным законом ≪О несостоятельности (бан- кротстве)≫. Понятие и признаки несостоятельности (банкротства) В соответствии с российским законодательством под несостоятельностью (банкротством) понимает- ся признанная арбитражным судом или объявленная должником неспособность должника в полном объе- ме удовлетворить требования кредиторов по граждан- ско-правовым денежным обязательствам и (или) ис- полнить обязанность по уплате обязательных плате- жей (налогов, сборов и т. п.) в бюджет либо во вне- бюджетные фонды. При этом несостоятельными по российскому за- конодательству могут быть признаны: — индивидуальные предприниматели, в том чис- ле главы крестьянских (фермерских) хозяйств; — коммерческие организации, за исключением ка- зенных предприятий; — некоммерческие организации, за исключением учреждений, политических партий и религиозных организаций. Признание банкротом юридического лица влечет его ликвидацию, а индивидуального предпринимате- ля — аннулирование его государственной регистра- ции в качестве предпринимателя и невозможность такой регистрации в течение года со дня признания 53 его банкротом, а также аннулирование выданных ему лицензий. Как следует из приведенного выше определения, признаками несостоятельности (банкротства) явля- ются: 1) неспособность должника в полном объеме удов- летворить требования кредиторов по гражданско- правовым денежным обязательствам. Денежное обя- зательство представляет собой обязанность должни- ка уплатить кредитору определенную денежную сум- му. Основанием возникновения такого обязательства являются прежде всего возмездные договоры, по ко- торым сторона в качестве встречного представления обязана уплатить денежные суммы, а также иные основания, предусмотренные законодательством (при- чинение вреда, неосновательное обогащение и т. п.); 2) неспособность должника исполнить обязанно- сти по уплате обязательных платежей в бюджет или внебюджетные фонды. Здесь имеются в виду пре- дусмотренные законодательством налоги и сборы в бюджеты различных уровней (федеральный, субъек- тов федерации, местные) и платежи во внебюджет- ные фонды (Пенсионный фонд и др.) Любого из этих признаков достаточно для поста- новки вопроса о несостоятельности (банкротстве) дол- жника. При этом должник считается неспособным исполнить соответствующие обязательства (обязанно- сти), если они не исполнены им в течение трех меся- цев после наступления даты их исполнения. В том случае, если должником является индивидуальный предприниматель, для признания его неплатежеспо- собным необходимо еще одно условие: сумма соот- ветствующих обязательств (обязанностей) должна превышать стоимость принадлежащего ему имуще- ства. Состав и размер денежных обязательств опре- деляются на дату обращения в арбитражный суд. При этом из кредиторской задолженности исключаются: 54 — штрафы, пени и иные санкции, подлежащие уплате кредиторам или в бюджет (внебюджетные фонды) за неисполнение или ненадлежащее испол- нение соответствующих обязательств. Учитыва- ется лишь размер самих денежных обязательств; — задолженность по обязательствам, не отно- сящимся к числу гражданско-правовых или финан- совых. Например, не учитывается при определении неплатежеспособности должника его задолженность по заработной плате перед своими работниками; — задолженность по гражданско-правовым обя- зательствам, не являющимся денежными. Напри- мер, по обязательствам должника передать кредито- ру товар, выполнить работу или оказать услугу, воз- вратить взятую во временное пользование вещь; — задолженность по некоторым гражданско-пра- вовым денежным обязательствам, указанным в законе. |