РОмано-германская правовая система. Романо-германская правовая система - StudentLib.com. Понятие романогерманской правовой системы. История формирования и распространения

• Название: Понятие романогерманской правовой системы. История формирования и распространения
• Анкор: РОмано-германская правовая система
• Дата: 01.06.2022
• Размер: 189 Kb.
• Имя файла: Романо-германская правовая система - StudentLib.com.rtf
• Тип: Реферат; #562286
• страница: 5 из 5

5. Источники романо-германской правовой системы

Романо-германская правовая система составляет единую иерархию источников писанного права.

На сегодняшний день в странах континентального права в качестве основного источника права выбирают закон. Закон является своеобразным скелетом правопорядка. Ведущая роль в законодательстве отдается конституции, которая имеет высший юридический авторитет. За конституцией закрепляется принципы организации и деятельности высших органов государственной власти, система основных прав и свобод человека и гражданина,, основы общественного и государственного строя. Конституции многих стран закрепляют за собой принцип судебного контроля над конституционностью обычных законов.

Из всех источников права весомое положение занимают подзаконные акты, обычаи и судебная практика. Для этой семьи не характерен прецедент, а судебная практика является больше вспомогательным источником, чем самостоятельным, и следование решению кассационной инстанции для других судов не обязательно, хотя суды могут воспринимать ее в качестве примера при решении аналогичных дел [8, стр.195].

Для системы источников права, которые регулируются конституцией, характерно выделение, прежде всего законов. Система существующего законодательства является довольно разветвленной. Законы управляют отдельными сферами общественных отношений, например, акционерные законы. В каждой стране число их довольно велико. Парламент стран системы принимает законы, которые наделяются высшей юридической силой и распространяют свое действие на всю территорию государства и всех его граждан. Они имеют приоритет над всеми остальными источниками права, обладают правом запрета и легализации обычаев, отдельного положения судебной практики, внутригосударственными договорами.

Между источниками романо-германского права большое значение уделяется все больше роли подзаконных актов, административных циркуляров, регламентов, декретов министров и т.п.

В романо-германской доктрине идет подразделение обычных законов на сводные тексты норм, кодексы и специальные законы или текущее законодательство. Все страны системы закрепляют за собой принцип приоритета конституционных законов над обычными.

Практически во всех государствах романо-германской правовой системы являются принятыми и действующими гражданско-процессуальные, гражданские, уголовные, уголовно-процессуальные, административные и некоторые другие кодексы. Кроме кодексов, общепринятой является и система текущих законов, которые регулируют все важнейшие сферы общественных отношений.

Помимо законов среди стран романо-германской системы принимают множество подзаконных актов, норм и предписаний: регламенты, декреты, циркуляры, инструкции, другие документы, которые издаются исполнительной властью.

В формировании права главная роль отдается законодателю, который издает общие юридические правила поведения. Так как на него возлагается подобная роль, то он должен думать над общественными отношениями, обобщать социальную практику, анализировать повторяющиеся ситуации и давать формулировку в нормативных актах общим моделям прав и обязанностям для граждан и организаций. Правоприменителю (должностным лицам, административным органам, судье) необходимо лишь точно реализовать эти общие нормы в конкретных правоприменительных актах.

Основная роль в процессе правотворчества отдается юридической доктрине. В течение длительного периода времени в романо-германской правовой системе доктрина выступала в роли главного источника права. Именно университетские школы права выработали основные принципы права. Однако на современном этапе доктрина отдала свое первенство среди источников права закону. В процессе правоприменения ее используют лишь при толковании норм права, однако судьи могут ссылаться на мнения известных ученых-юристов в процессе обоснования принимаемых решений, так что она продолжает оказывать существенное влияние на законодателя в правоприменительной деятельности. Именно благодаря доктрине для работы юристов создается юридический инструментарий.

Серьезное значение занимает международное право, часто являясь приоритетным перед внутригосударственным правом (Россия, Германия). В некоторых странах международным договорам придется большая юридическая сила, чем даже внутренним законам. Например, Основной закон ФРГ 1949 г. прямо говорит о том, что общие принципы международного права имеют преимущество перед законом (ст.25) [15, с.555]. Рассматриваемой системе свойственен и конституционный контроль в виде специальных конституционных судов или аналогичных органов.

Ограниченным действием обладает обычай. Но его применяют в сфере частного права и часто не только как дополнение к закону, но и кроме закона, если закон не регулирует ту или иную ситуацию.

Обычай занимает своеобразное место в системе источников романо-германского права, выступая в роли пополнения к закону. Помимо этого, на обычай возлагаются функции сглаживания противоречий, несправедливости законодательных решений. На сегодняшний день за редким исключением обычай потерял характер самостоятельного источника права. Возможны также ситуации, когда обычай занимает положение «против закона», к примеру, навигационное право Италии, где морской обычай превалирует над нормой гражданского кодекса [15, с. 556].

Довольно противоречивой остается позиция доктрины по вопросу о судебной практике как источнике романо-германского права. Однако можно сделать предположение и отнести судебную практику к числу вспомогательных источников. Главным образом это относится к «кассационному прецеденту». Кассационный суд остается высшей инстанцией. Следовательно, по сути, обычное судебное решение, принятое на общих принципах, успешно пройдя «кассационный этап», могут воспринять как фактический прецедент другие суды при решении подобных дел. Здесь уместным будет рассматривать судебный прецедент как некоторое исключение, который не затрагивает исходные принципы господства закона. Существенным является то, что суды не становятся законодателями. Правовая норма, созданная судебной практикой, не имеет авторитета, который присущ законодательным нормам. Потому судебная практика не имеет связи с нормами, которые она создала, так как они не имеют обязательного характера. Выходит, что для обоснования принимаемого решения, суды не могут на них сослаться. К примеру, в ФРГ такой авторитет принадлежит Федеральному конституционному суду, в России - решению Конституционного Суда, в Португалии - решениям Пленума Верховного суда, в Испании - решениям Верховного суда. Так что, судебную практику можно отнести к числу вспомогательных источников данной системы права.

Широкое распространение в мире получили следующие основные теоретические концепции государственной власти и демократических институтов, присущие романо-германской правовой системе:

· закрепление принципов разделения властей;

· знание доктрины и принципов мирового государства;

· регулирование административной юстиции;

· обеспечение системы конституционного контроля (конституционное правосудие);

· гарантии развития многопартийности системы;

· обеспечение местного самоуправления.

Страны, которые входят в состав романо-германской правовой системы, объединяются в единой концепции, в соответствии с которой первостепенная роль дается закону. Несмотря на это, среди правовых систем этих стран происходят и существенные различия, касающиеся таких аспектов, как кодификация, конституционный контроль, толкование закона и различная роль регламента [7, с.232].

Принимая во внимание главенствующую роль закона в системе источников права, большое внимание уделяется толкованию законодательных форму, потому как законодатель не силен точно предусмотреть разнообразие конкретных дел, которые возникают в юридической практике. В задачу юристов первоочередным входит поиск путем различных способов толкования решения, которое в каждом конкретном случае соответствует воле законодателя. Принимая конкретное решение, для правоприменителя важно точно определить смысл и содержание правовой нормы, какое место она занимает в структуре системы права.

Таким образом, в настоящее время различные страны романо-германской правовой системы объединяются в единую концепцию правопонимания, несмотря на некоторые различия, которые касаются юридической техники изложения, структурных элементов права и применения правовых норм.

Заключение

Под правой системой понимают определенную совокупность национальных систем права, которых объединяет историческое формирование, принципы правового регулирования, структуры источников, понятийно-категориальный аппарат юридической науки.

Чтобы дать классификацию основным правовым системам современности учитывают такие группы факторов, как исторический генезис правовых систем, ведущие правовые институты и отрасли права, система источников права и структура правовой системы,

Романо-германская правовая система выделяется тем, что разделяет право на публичное и частное. Публичное право управляет отношениями среди публичной власти и управляемыми, а частное регулирует отношения среди частных лиц.

Во многом характер источников правовых семей и определяет ее классификацию: юридические, духовные, культурно-исторические. Образ юридического мышления, сложившаяся культура и правовые традиции во многом оказывают влияние на характер формирования источников права и на форму их выражения. Так, романо-германская правовая система характерна тем, что рассматривает дела на основе абстрактных и общих норм права.

Романо-германская правовая система является кодифицированным, писаным правом, и ее правоприменитель определяет решения исходя из сравнения конкретной ситуации с общей нормой.

Романо-германская правовая система включает в себя страны, где юридическая наука брала за основу римское право. На первый ряд здесь выдвигаются нормы права, которые можно рассматривать как нормы поведения, соответствующие требованиям морали и справедливости. Основной задачей юридической науки является выявить то, какими эти нормы должны быть. Для данной правой системы характерны нормативная упорядоченность и структурированность источинков. Относясь к западной традиции правопонимания, под правом понимают модель социальной организации.

Романо-германская правовая система имеет достаточно длительную историю. Она связана с древнеримским правом, но более чем тысячи лет не только отдалили процессуальные и материальные нормы этого права, но и саму концепцию права и правовой нормы от того, что было признано во времена Юстиниана и Августа. Хотя романо-германские правовые системы и являются продолжением римского права, никоим образом они не являются его копией, а лишь результатом его эволюции. Это еще больше доказывает тот факт, то многие их элементы характеризуются другими источниками, нежели римское право. Данная система получила широкое распространение в континентальной Европе, и обладает наиболее древними традициями.

В силу ряда обстоятельств (рецепция, колониальная экспансия, идеологическое влияние и т.д) за европейскими пределами оказалось немало национальных правовых систем, которые можно отнести к числу романо-германской правовой системы.

Страны романо-германской правовой системы можно охарактеризовать как страны «писаного права». Верховенствующее положение отдается конституции, нормы которой имеют высшую юридическую силу. За ней закреплены основы статуса личности, экономический, политический, социальный строй, атрибуты государства. Начиная с 19 века, главенствующую роль играет закон, и в странах, которые принадлежат этой системе, действуют кодексы. Закон является своего рода основанием, а в ряде отраслей права, к примеру, в уголовном, выступает как единственный источник права. Принимая во внимание ряд исторических причин, право является здесь главным образом средством регулирования отношений между гражданами. Гражданское право остается основой юридической науки, т.к. по сравнению с ним другие отрасли права были разработаны намного позже и являются менее совершенными.

Для стран романо-германской правовой системы свойственно наличие единой схема иерархической системы источников права, однако в пределах этой схемы возможны существенные смещения акцентов. То же можно заметить в системе права, а именно делении его на отрасли.

Различные страны романо-германской правовой системы объединяются в настоящее время в единой концепции, соответственно которой ведущая роль должна быть отдана закону. Однако были отмечены и известные отличия, которые есть между этими странами. Эти отличия связаны с конституционным контролем, кодификацией, различной ролью закона и регламента, толкованием закона. Не вызывает сомнений то, что эти отличия имеют определенную значимость. Хотя более важным, чем они, является сходство между различными правовыми системами. Это сходство касается, главным образом, значительной роли, которая отведена закону. Закон как будто распространяет на все страны романо-германской правовой системы все аспекты правопорядка. Сам закон вместе с юристами теоретически полагают, что законодательный порядок может быть не совершенным, но практически эти недостатки являются незначительными. Однако то, что на самом деле прячется за подобной позицией, вполне может привести в недоумение тех, кто поверил доктринальным формулам. Закон представляет собой как бы скелет правопорядка, а иные факторы в большой мере придают жизнь этому скелету. Не следует рассматривать закон как нечто узкое и текстуальное, часто независимое от расширительных методов его толкования, в которых дается характеристика творческой роли доктрины и судебной практики. Кодексы не рассматриваются как завершение пути, а лишь как его начало. Этим они явно отличны от компиляций (кодексов американского типа, консолидации), которые можно встретить в странах общего права, а также от кодексов периода до Французской революции или отредактированных обычаев. Современные кодексы на практике представляются как наследники римского права и трудов юристов-романистов, а не как дореволюционные французские обычаи или кодексы. Мы убедились в этом, проанализировав роль, которая дается иным источникам права в романо-германской правовой системе, чем закону.

Важная роль в системе источников права в романо-германской правовой системе отдается кодексам, которые представляют собой кодифицированные нормативно-правовые акты отраслевого характера. Хотя они имеют юридическую силу обычного закона, однако, по сути, обладают центральным местом и играют главную роль в соответствующей отрасли законодательства. Также в качестве источников права романо-германской правовой системы выступают нормативно-правовые акты, которые принимаются разными исполнительными органами власти, нося подзаконный характер. При этом происходит судебный контроль для обеспечения соответствия подобных подзаконных актов закону. Обычай как источник права носит лишь вспомогательный характер, дополняя в необходимых случаях действующее законодательство.

Из всего сказанного следует отметить, что достоинством романо-германской правовой системы является четко организованная, непротиворечивая, иерархически структурированная система законодательства. К недостаткам же можно отнести некоторую отрешенность от реальной жизни и некоторые пробелы, так как объективно законотворчество не может предусмотреть все изменения социальных отношений и их нюансы, и не всегда может успеть за этими изменениями.

Список литературы

1. Абдулаев М.И., Комаров С.А. Проблемы теории государства и права / Учебник. - СПб: Питер - М, 2003. - 576 с.

. Демидов А.И. Мир политических ценностей// Правоведение.-1997.- №14

. Дэвид Р., Жоффре-Спинози К. Основные правовые системы современности.- М. :, 1996. - 400 с.

. Конституция государств Европейского Союза.- М. :, 1997. - 350 с.

. Клименко А.В. Теория государства и права. Курс лекций. - СПб.: Питер, 2002. - 317 с.

. Кнапп В. Крупные системы права в современном мире.- М. :, 1978.

. Мелехин А.В. Теория государства и права: учеб.- М. : Маркет ДС, 2007. - 640 с.

. Морозова Л.А. Теория государства и права. - М.: Юристъ, 2002. - 414 с.

. Мутузов Н.И., Малько А.В. Теория государства и права: Учебник. - М.: Юристъ, 2004. - 512 с.

. Нерсесянц В.С. Общая теория государства и права. Учебник. - М.: Норма - Инфа-М, 2001. - 539 с.

. Перевалов В.Д. Теория государства и права: учебник для бакалавров. - М.: Юрайт-Издат, 2012. -568 с.

. Правоведение: учеб. пособие / Под ред. Г.Н. Громовой. - М.: Проспект, 2011. - 251 с.

. Серых В.М. Теория государства и права: Учебник для вузов. - М.: Юстицинформ, 2012. - 704 с.

. Современная западная социология. Словарь. - М., 1990. - С. 244.

. Теория государства и права: Учебник / Под ред. В.К. Бабаева. - М.: Юристъ, 2003. - 592 с.

. Теория государства и права. Часть 1. Теория государства: Учебник / Под ред. М.Н. Марченко. - М.: Издательство «Зерцало-М», 2011. - 516 с.

. Хропанюк В.Н. Теория государства и права. Учебник.- М.: Юристъ, 2003. - 456с.

. Цвайгерт К., Кетц Х. Введение в сравнительное правоведение в сфере частного права.- М. :, 1995.

. Чиркин В.Е. Государствоведение .- М.: Юристъ, 2000. - 320с.

. Якушев А.В. Теория государства и права (конспект лекций). - М.: «А-Приор», 2007. - 192 с.