Министерство науки и высшего образования Российской Федерации
Федеральное государственное бюджетное образовательное учреждение
высшего образования
«Тульский государственный университет»
Институт права и управления
Кафедра правосудия и правоохранительной деятельности
Курсовая работа
по дисциплине «Правоохранительные органы»
на тему: «Правовой статус адвоката»
Выполнил: ___________________ ст. гр. Б751091 Демина Д.И.
дата, подпись
Проверил: __________________ асс. каф. ПиПД Бадоян С.М.
дата, подпись
Тула 2019 г.
Содержание
Введение…………………………………………………………………...……....3
1. Теоритические и правовые основы адвокатской деятельности…………….5
1.1. Понятие адвоката и направления его деятельности………………………..5
1.2.Полномочия и обязанности адвоката……………………………………..…8
1.3. Приобретение, приостановление и прекращение статуса адвоката……..10
2.Значение качеств личности адвоката при осуществлении профессиональной деятельности..………………………………………………………….……..…13
2.1. Основные принципы адвокатской профессии: компетентность, честность и добросовестность…………………………………………………………...…13
2.2.Этико-профессиональная ответственность адвоката………….…………..15
3. Пробелы законодательства в сфере адвокатуры в Российской Федерации и пути их совершенствования…………………………………………………….18
3.1. Адвокатский ордер и его необходимость …………………………….…..18
3.2.Проблемы деятельности адвоката в гражданском и арбитражном процессе…………..………………………………………………………………21
Заключение…………………………………………………………….…………24
Список источников и литературы………………………………………………25
Введение
Деятельность адвокатов в РФ регулируется Федеральным законом от 31 мая 2002 г. № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации». Согласно пункту 1 статьи 1 указанного закона, адвокатской деятельностью является квалифицированная юридическая помощь, оказываемая на профессиональной основе лицами, получившими статус адвоката, физическим и юридическим лицам (доверителям) в целях защиты их прав, свобод и интересов, а также обеспечения доступа к правосудию.
Актуальность темы исследования определяется необходимостью изучения правового статуса адвоката, его деятельности с позиций современности, т.к. данная сфера постоянно претерпевает изменения, теория адвокатуры недостаточно изучена.
Объектом исследования является совокупность законодательных, социальных и морально- нравственных отношений, которые устанавливают права и обязанности адвоката.
Предмет исследования: законодательство о статусе адвоката, порядок приобретения такого статуса, характеристика прав и обязанностей.
Цель исследования: комплексное исследование правового статуса адвоката.
Задачи исследования:
-изучить понятие и направления адвокатской деятельности;
-изложить полномочия, права и обязанности адвоката;
-рассмотреть этапы приобретения статуса адвоката;
-исследовать вопросы приостановления и прекращения статуса адвоката;
-рассмотреть профессиональные качества адвоката, а также пробелы законодательства в сфере адвокатуры.
Методологическая основа исследования: логико-юридический анализ законодательства, исторический и сравнительно-правовой метод, обобщения практики адвокатской деятельности и др.
Нормативную правовую базу исследования составили: Конституция РФ, федеральные законы, нормативно-правовые акты Правительства РФ и федеральных органов исполнительной власти, законы и иные нормативные правовые акты субъектов РФ, Кодекс профессиональной этики адвокатов, другие нормативно-правовые акты, утвержденные ФПА, об адвокатской деятельности и адвокатуре.
Структура курсовой работы соответствует логике исследования и включает в себя введение, три главы, заключение и список источников и литературы.
1. Теоритические и правовые основы адвокатской деятельности
1.1 Понятие и направления адвокатской деятельности
В соответствии с ч.1 ст.1 Федерального закона от 31.05. 2002 N 63-ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации", адвокатской деятельностью является квалифицированная юридическая помощь, оказываемая на профессиональной основе лицами, получившими статус адвоката в порядке, установленном настоящим Федеральным законом, физическим и юридическим лицам в целях защиты их прав, свобод и интересов, а также обеспечения доступа к правосудию.
Адвокатура – это добровольное профессиональное объединение квалифицированных юристов, созданное для оказания правовой помощи физическим и юридическим лицам (организациям).
Подобная помощь выражается в: поиске нужного нормативного акта, разъяснения его содержания, содействие в составлении жалоб, заявления, ходатайства, осуществление представительства в суде по гражданским, арбитражным, административным и иным делам, защита по уголовным делам, отстаивание интересов в государственных органах.1
Составление документов, консультации и справки по юридическим вопросам в основном имеют разовый характер.
Представительство по гражданским и арбитражным делам раскрывается в соответствующих процессуальных кодексах. Согласно ст. 48–54 ГПК граждане и юридические лица могут вести гражданские дела в суде лично или через представителей. Представительство даёт адвокату возможность совершениях всех процессуальных действий от имени доверителя, кроме процессуальных действий содержащихся в ст. 54 ГПК. Полномочия на совершение действий должно быть специально оговорено в доверенности, выданной представляемым лицом.2 По аналогичным правилам осуществляется представительство и в арбитражном процессе.
Согласно ст. 25.5 КоАП в таком деле может участвовать защитник, в качестве которого может быть и адвокат. Защитник вступает в производство с момента составления протокола либо с момента задержания.
Согласно ч. 2 ст. 48 Конституции РФ «каждый задержанный, заключенный под стражу, обвиняемый в совершении преступления имеет право пользоваться помощью адвоката (защитника) с момента задержания, заключения под стражу или предъявления обвинения.» Конституционный Суд РФ толкует это как возможность пользоваться юридической помощью, если его права нарушены или могут быть нарушены в связи с уголовным преследованием. Даже если меры или действия такого преследования ещё до представления протокола о задержании постановления о применении меры пресечения в виде заключения под стражу.3
Защитник по уголовному делу обязан использовать все законные средства и способы защиты, чтобы оправдать или смягчить его ответственность доверителя.
Согласно ст. 53 Федерального конституционного закона «О Конституционном Суде Российской Федерации» в конституционном судопроизводстве представителями сторон наряду с другими лицами могут быть также адвокаты. Причем каждая из сторон может иметь до трех представителей.
1.2 Полномочия и обязанности адвоката
Полномочия адвоката, участвующего в качестве представителя доверителя, представителя защитника, регламентируются соответствующим процессуальным законодательством Российской Федерации.
В основном адвокат действует на основании доверенности, в некоторых случаях может потребоваться ордер, выдаваемый соответствующим адвокатским образованием.
Адвокат имеет следующие права:
-Собирать сведения, необходимые для осуществления полномочий адвоката;
-Опрашивать с их согласия лиц, предположительно имеющих отношение или информацию по делу;
-Беспрепятственно встречаться с подзащитным наедине, при обеспечении конфиденциальности, без ограничения свиданий и их продолжительности;
-Собирать и представлять доказательства (предметы и документы);
-Привлекать специалистов;
-Присутствовать при предъявлении обвинения и на допросах;
-Знакомится с материалами дела и снимать с них копии;
-Участвовать в процессуальных действиях, заявлять ходатайства и отводы;
-Подавать жалобы;
- Совершать иные действия, не противоречащие законодательству Российской Федерации.4
Адвокат не вправе:
Разглашать сведения сообщённые ему тем, чьи интересы он представляет.
Адвоката нельзя допрашивать в качестве свидетеля по тому делу, в котором он участвует.
Принимать от лица, незаконные поручения.
Принимать от доверителя поручения, если он:
имеет самостоятельный интерес по делу, состоит в родственных или семейных отношениях с лицом, принимающим или принимавшим участие в расследовании, участвовал в деле в качестве стороны обвинения, или потерпевшим, а также свидетелем.
Занимать по делу позицию обратной позиции доверителя, но разрешено, если адвокат убежден в самооговоре доверителя.
Делать публичные заявления о доказанности вины доверителя, если тот её отрицает.5
Если адвокат согласился защищать подозреваемого, обвиняемого по уголовному делу, то этот адвокат не может отказаться от принятой на себя защиты. Человек, пользующийся помощью адвоката может от него отказаться или его заменить. Один адвокат может защищать несколько лиц (этого нельзя делать, если: в интересах этих лиц имеются противоречия), несколько адвокатов могут защищать одного человека.
Сотрудничество адвоката с органами следствия запрещается.6
Адвокат обязан:
1) честно, разумно и добросовестно отстаивать права и интересы доверителя всеми не запрещенными законодательством способами;
2) участвовать в уголовных делах по назначению органов дознания или органов предварительного следствия или суда;
3) постоянно совершенствоваться в профессиональной деятельности;
4) соблюдать кодекс профессиональной этики адвоката и исполнять решения органов адвокатской палаты субъекта Российской Федерации;
5) ежемесячно производить отчисления на общие нужды адвокатской палаты;
6) осуществлять страхование риска своей профессиональной имущественной ответственности.
За неисполнение или ненадлежащее исполнение своих профессиональных обязанностей адвокат несет ответственность, предусмотренную Федеральным законом "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации".
1.3 Приобретение, приостановление и прекращение статуса адвоката
Адвокатом в России может быть лицо, имеющее высшее юридическое образование полученное в учебном заведении имеющее государственную аккредитацию либо имеющий учёную степень кандидата или доктора юридических наук и в любом случае стаж работы по юридической специальности не менее 2 лет либо пройти стажировку в адвокатском образовании 1-2 года.
Двухлетний стаж засчитывается на государственных должностях, в т.ч. судьи, помощником адвоката, нотариусом, преподавателем юридических дисциплин в Вузе.7 Если высшее юридическое является впервые полученным высшим образованием, стаж работы исчисляется с момента окончания образовательного учреждения.
Не вправе работать адвокатом: недееспособные, ограниченно дееспособные, имеющие непогашенную или неснятую судимость за умышленное преступление.
Претендент представляет в квалификационную комиссию: заявление, копию документа, удостоверяющего его личность, биографическую анкету, документ, подтверждающий двухлетний стаж работы по юридической специальности, копию документа, подтверждающего должное образование либо наличие ученой степени по юридической специальности.
Если Квалификационная комиссия сомневается в подлинности представленных документов, то организует их проверку в течение двух месяцев. После завершения проверки комиссия принимает решение о допуске претендента к квалификационному экзамену.
Отрицательное решение в допуске к экзамену возможно только по основаниям, указанным в Федеральном законе "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации". Решение может быть обжаловано в суд.
Квалификационный экзамен состоит из тестирования и устного собеседования. Претендент, не сдавший экзамен, допускается к повторной сдаче не ранее чем через год.8 Квалификационная комиссия в трехмесячный срок со дня подачи заявления принимает решение о присвоении либо об отказе в присвоении претенденту статуса адвоката.9 Статус присваивается претенденту на неопределенный срок и не ограничивается возрастом.
Со дня принятия присяги претендент получает статус адвоката и становится членом адвокатской палаты. 10
Статус адвоката приостанавливается по следующим основаниям:
1) избрание адвоката в орган государственной власти или орган местного самоуправления на постоянной основе;
2) неисполнение адвокатом своих обязанностей более 6 месяцев;
3) призыв на военную службу;
4) признание адвоката безвестно отсутствующим в установленном федеральным законом порядке.
Статус адвоката прекращается по следующим основаниям:
1) подача самим адвокатом заявления о прекращении своего статуса;
2)признание адвоката недееспособным или ограниченно дееспособным
3) смерть адвоката или решение суда об объявлении его умершим;
4) вступление в законную силу приговора суда о признании адвоката виновным в совершении умышленного преступления;
5) выявление обстоятельств, предусмотренных пунктом 2 статьи 9 Федерального закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации";
6) нарушение положений пункта 3.1 статьи 16 Федерального закона.11
Статус адвоката может быть прекращен по решению совета адвокатской палаты субъекта Российской Федерации, в реестр которого внесены сведения об адвокате при:
1) неисполнении или ненадлежащем исполнении своих профессиональных обязанностей;
2) нарушении адвокатом кодекса профессиональной этики адвоката;
3) неисполнении или ненадлежащем исполнении адвокатом решений адвокатской палаты;
4) установлении недостоверности сведений, представленных в квалификационную комиссию;
5) отсутствии в адвокатской палате в течение четырех месяцев.
Вмешательство в адвокатскую деятельность либо препятствование этой деятельности запрещается.
Уголовное дело против адвоката может возбудить только начальник следственного управления следственного комитета по субъекту федерации.12
По окончанию первой главы можно сделать следующие выводы:
- Адвокат в России – правовой советник, его статус подтверждается удостоверением, выдаваемым после успешной сдачи квалификационных экзаменов;
- Его деятельность регулируется Федеральным законом от 31 мая 2002 г. № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации», кодексом профессиональной этики адвоката, несколькими другими законами, а также соответствующим процессуальным кодексом;
- Приостановление или прекращение статуса адвоката может состояться по немногим и веским причинам, и его всегда можно обжаловать в суде.
2.Значение качеств личности адвоката при осуществлении
профессиональной деятельности
2.1. Основные принципы адвокатской профессии: компетентность, честность и добросовестность
В России числится более 81 тыс. действующих адвокатов.13
На первом Всероссийском съезде адвокатов России 31 января 2003 г. был принят Кодекс профессиональной этики адвоката. Важнейшими этическими принципами были признаны честь и достоинство, соблюдение которых сохраняется при любых обстоятельствах. Достоинство даёт нравственную оценку поступкам и действиям личности.
Честь определяет репутацию как самого человека, так и социальной группы, к которой он принадлежит. Кодекс профессиональной этики адвоката подчёркивает, что адвокат обязан сохранять честь и достоинство, в том числе в повседневной жизни.
В статье 10 Кодекса профессиональной этики адвоката четко прописано, что «закон и нравственность в профессии адвоката выше воли доверителя». Адвокат не может нарушить закон, даже по поручению подзащитного.
Профессионализм адвоката заключается в том, чтобы найти, обработать разрозненную информацию и представить её для принятия судебного решения в пользу доверителя.
26 сентября 2016 г. Совет Федеральной палаты адвокатов принял Правила поведения адвокатов в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет».14 В Правилах отмечается, что выступление в Сети приравнивается к публичному высказыванию и адвокат несет личную ответственность за персональное мнение, т.е. не представляет точку зрения адвокатского сообщества.
Тема этики и этических норм имела место в «деле Соколова». У дела был широкий резонанс. В 2016 г. адвокат А. С. Соколов сделал репост статьи А. Гутина в сети «Фейсбук». Статьей поделись 11 тыс. подписчиков, прочитали более 42 тыс. В публикации были отражены факты о дорогах Самарской области, и изобиловала ненормативной лексикой. Поскольку на личной странице Соколова было указано, что он — адвокат и занимается адвокатской практикой, Совет Палаты адвокатов Самарской области вынес Соколову дисциплинарное замечание. Р. Г. Мельниченко, рассмотрев вывод Совета по дисциплинарному делу, пришел к выводу, что это — одно из первых дел, когда Совет защитил право адвокатов на высказывание в социальных сетях. В то же время Совет сделал важную оговорку: «адвокату запрещено высказываться и проявлять одобрение к высказываниям, облеченным в нецензурную форму».15
Осознание значимости чести, совести, корпоративной этики, позволяют адвокату сохранить репутацию.
2.2.Этико-профессиональная ответственность адвоката
Помимо соблюдения Кодекса профессиональной этики адвоката он обязан соблюдать обычаи и традиции, соответствующие общим принципам нравственности в обществе.
При осуществлении адвокатом иной деятельности она не должна порочить его честь и достоинство, также наносить ущерб авторитету адвокатуры. К адвокатам следует предъявлять самые высокие требования с точки зрения соблюдения профессиональной этики и стандартов поведения.16
Возражая против действий участников процесса, адвокат должен делать это в корректной форме и в соответствии с законом. Показательным примером является решение Совета Адвокатской палаты г. Москвы от 12 августа 2004 г. № 36, которым был прекращен статус адвоката за умышленное нарушение ст. 12 Кодекса.17
Несколько пунктов ст. 15 Кодекса посвящены правилам взаимоотношений между адвокатами:
«1. Адвокат строит свои отношения с другими адвокатами на основе взаимного уважения и соблюдения их профессиональных прав.
2. Адвокат должен воздерживаться от: 1) потребления выражений, умаляющих честь, достоинство или деловую репутацию другого адвоката; 2) использования в беседах с лицами, обратившимися за оказанием юридической помощи, и с доверителями выражений, порочащих другого адвоката, а также критики правильности действий и консультаций адвоката, ранее оказывавшего юридическую помощь этим лицам; 3) обсуждения с лицами, обратившимися за оказанием юридической помощи, и с доверителями обоснованности гонорара, взимаемого другими адвокатами.
3. Адвокат не вправе склонять лицо, пришедшее в адвокатское образование, к другому адвокату, к заключению соглашения о предоставлении юридической помощи между собой и этим лицом.
4. Адвокат обязан уведомить Совет о принятии поручения на ведение дела против другого адвоката в связи с профессиональной деятельностью последнего. Если адвокат принимает поручение на представление доверителя в споре с другим адвокатом, он должен сообщить об этом коллеге и при соблюдении интересов доверителя предложить окончить спор миром.
5. Отношения между адвокатами не должны влиять на защиту интересов участвующих в деле сторон».
В этих положениях был сделан ряд уточняющих изменений. Но они не сделали правила взаимоотношений между адвокатами более четкими и обязательными. Так, в п. 2 слова «Адвокат воздерживается от» заменили на слова «Адвокат должен воздерживаться от». Такая замена не устранила существующих проблем взаимодействия адвокатов между собой.
В вышеперечисленных положениях сосредоточены нормы, которые являются нравственной основой деятельности всех адвокатов. Т.к. законодательством закреплено требование действовать учитывая требования Кодекса, то этим начинают пользоваться процессуальные оппоненты адвокатов, пытаясь уличить последних в нарушении норм данного кодекса, и исключить из производства по делу занимающего принципиальную позицию адвоката.
В этой связи примечателен следующий случай: «В адвокатскую палату Красноярского края поступило представление начальника Управления Министерства юстиции РФ по Красноярскому краю И.В. Астаниной, в котором указано, что в их адрес 14.01.2010 года поступило обращение из Главного следственного управления при ГУВД КК, в производстве которого находится уголовное дело по обвинению гр. Жигарева А.В. по ч.3 ст. 161 УК РФ. В обращении указано, что защиту прав обвиняемого Жигарева А.В. на основании соглашения осуществляет адвокат Мартыненко А.В. Однако, адвокат Погорелов И.Е., не поставив в известность ни следователя, ни адвоката Мартыненко А.В., 04.12.2009 года, предъявив ордер № 520 от 02.12.2009 г., основанием выдачи которого указано «соглашение», вызвал Жигарева А.В. в следственный кабинет ИВС ГУВД КК, где беседовал с ним, склоняя при этом к незаконным действиям в интересах третьих лиц, т.е. действовал как частное лицо».18
Т.к. требование о соблюдении Кодекса профессиональной этики адвоката закреплено в законе, можно сделать вывод, что этический кодекс является неотъемлемой частью закона.
Подводя итог сказанному, можно утверждать, что наряду с такими традиционными источниками права, как закон и иные нормативно-правовые акты, сегодня можно выделить и новые, нетрадиционные источники, такие, как «этические кодексы». Последних становится все больше: приняты Кодекс судейской этики, Кодекса этики прокурорского работника Российской Федерации, Кодекс этики аудиторов России, Кодекс этики членов института профессиональных бухгалтеров и другие. В то же время появление в последние годы такого большого количества этических кодексов подчеркивает, вне всяких сомнений, особую значимость этического регулирования профессиональной юридической деятельности.
3. Пробелы законодательства в сфере адвокатуры в Российской Федерации и пути их совершенствования
3.1. Адвокатский ордер и его необходимость
Материальные и процессуальные нормы Согласно п. 1 ст. 6 Федерального закона от 31 мая 2002 г. №63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» (далее – Закон об адвокатуре) гласят, что полномочия адвоката, участвующего в делах регламентируются соответствующим процессуальным законодательством Российской Федерации. Там же, в п. 2, указано, что в случаях, предусмотренных федеральным законом, адвокат должен иметь ордер, выдаваемый соответствующим адвокатским образованием. Форма ордера утверждается федеральным органом юстиции. В иных случаях адвокат представляет доверителя на основании доверенности.
Таким образом, Закон об адвокатуре не регулирует положения об удостоверении полномочий адвоката, поэтому они прописаны в соответствующем процессуальном законодательстве.
При этом Закон об адвокатуре указывает на необходимость иметь ордер на исполнение поручения исключительно в случаях, прямо указанных в законе, если же такого указания нет, то на основании доверенности.
Право на выступление в суде согласно ст. 53 ГПК РФ «Оформление полномочий представителя» п. 1, полномочия представителя должны быть выражены в доверенности, выданной и оформленной в соответствии с законом. И только в п. 5 этой же статьи закреплено, что право адвоката на выступление в суде удостоверяется ордером.
Таким образом, наблюдается коллизия двух положений:
классический пример конкуренции норм, где п. 5 ст. 53 ГПК РФ является общей нормой по отношении к специальной – ст. 54 ГПК РФ. При конкуренции общей нормы со специальной применению подлежит последняя. Представительство должно оформляться доверенностью; право адвоката на выступление в процессе удостоверяется ордером. Из текста этих норм следует, что если адвокат вступает в процесс на основании ордера, то специальное оформление его полномочий не требуется. Стоит подчеркнуть, что ордер даёт право только на осуществление общих процессуальных полномочий представителя. А если буквально–только на выступление в суде.
Соответствующее разъяснение дано Верховным Судом РФ (см. п. 10 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 19 декабря 2003 г. №23 «О судебном решении»). Буквальное понимание закона о допуске адвоката в процесс только на основании ордера приводит к согласию, что его представительство навряд-ли будет эффективно. Чтобы обладать всеми полномочиями, рядом с адвокатом вынужден быть доверитель, который должен подписать документ или поддержать, также присутствовать на судебном процессе.
При таких условиях судебный процесс весьма затратен, особенно если проходит в другом регионе. В этом случае эффективнее оформление доверенности, в которой содержались бы и общие и специальные процессуальные полномочия, указанные в ст. 54 ГПК РФ. В силу прямого указания ст. 54 ГПК РФ, специальные полномочия - подписание искового заявления и предъявление его в суд, предъявление встречного иска, полный или частичный отказ от исковых требований, уменьшение их размера, признание иска, изменение предмета или основания иска, заключение мирового соглашения, обжалование судебного постановления и еще ряд других, могут быть оговорены только в доверенности. Оформление таких полномочий с помощью ордера невозможно. Согласно утверждениям сторонников допуска адвоката в любой процесс исключительно на основании ордера: адвокат, вступая в гражданский процесс, должен представить суду ордер адвоката и доверенность со специальными полномочиями только для того, чтобы подтвердить свой статус.
О необходимости оформления адвокатом специальных полномочий, предусмотренных ст. 54 ГПК РФ, посредством выдачи доверенности указано в ответе на вопрос 15 «Обзора законодательства и судебной практики Верховного Суда Российской Федерации за третий квартал 2003 года (по гражданским делам)» (утв. постановлениями Президиума ВС РФ от 3 и 24 декабря 2003 г.), а также в ответе на вопрос 15 «Ответов Судебной коллегии по гражданским делам Верховного Суда Российской Федерации на вопросы судов по применению норм Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации» (утв. Президиумом ВС РФ 24 марта 2004 г.). Еще одним примером служит «Обзор судебной практики Верховного Суда Российской Федерации № 3», утвержденный Президиумом ВС РФ 25 ноября 2015 г. Так, в ответе на вопрос 16 – «какими документами подтверждаются статус и полномочия адвоката, участвующего в качестве представителя по административному делу?» – Верховный Суд РФ указал следующее: «В силу п. 2 ст. 6 Закона об адвокатуре в случаях, предусмотренных федеральным законом, адвокат должен иметь ордер на исполнение поручения, выдаваемый соответствующим адвокатским образованием. В иных случаях адвокат представляет доверителя на основании доверенности. Согласно п. 3 ст. 15 Закона об адвокатуре удостоверение адвоката является единственным документом, подтверждающим статус адвоката. Исходя из изложенного, полномочия адвоката в административном процессе подтверждаются доверенностью на представление интересов доверителя, а его статус – соответствующим удостоверением».
Исходя из вышеизложенного полагается, что представительство только по одному ордеру адвоката полного объёма полномочий, предоставленных ему. По этой причине, в законодательстве следует внести поправку и установить, что адвокат представляет в суд доверенность, и это позволит исключить из обязанностей адвоката предоставление в суд ордера на исполнение поручения.
3.2. Актуальные проблемы деятельности адвоката в гражданском и арбитражном процессе
Данный пробел законодательства связан с оплатой услуг адвоката, участвующего в гражданском и арбитражном процессах. В соответствии со ст. 50 ГПК РФ суд назначает адвоката в случае отсутствия его у ответчика, место жительства которого неизвестно, а также в других предусмотренных законом случаях. Поскольку расходы на оплату услуг адвоката являются убытками лица, в пользу которого вынесено решение, представитель в интересах доверителя вправе претендовать на возмещение расходов, даже если доверитель только должен будет их произвести19(ст. 15 ГК РФ).
Представителям, назначаемым судом в гражданском судопроизводстве, возмещаются расходы в соответствии со статьей 100 ГПК РФ, которая устанавливает, что стороне, в пользу которой состоялось решение суда, суд присуждает с проигравшей стороны расходы на оплату услуг адвоката. Арбитражный процессуальный кодекс РФ в статье 110 закрепляет такое же правило возмещения убытков, но при этом не предусмотрена норма, регулирующая назначение адвоката в случае отсутствия представителя у ответчика, место жительства которого неизвестно. Компенсация расходов адвокату, назначенному судом, ставится зависима и от исхода дела.
Действующие нормы законодательства регламентируют только механизм возмещения расходов на оплату услуг адвоката, назначенного статьей 50 ГПК РФ, и представлявшего выигравшую сторону. В этом случае согласно части 2 статьи 100 ГПК РФ расходы на оплату услуг такого адвоката на основании письменного ходатайства взыскиваются с проигравшей стороны. Если адвокат проиграл дело, то оказанные им услуги не оплачиваются. Конституционный суд РФ в своем постановлении указал, что не подлежит удовлетворению требование исполнителя о выплате вознаграждения, если оно обосновывается условием договора, ставящим размер и обязанность оплаты услуг в зависимость от решения суда или государственного органа, которое будет принято в будущем.20
Таким образом данное положение должно распространяться и на ст. 100 ГПК РФ. В настоящее время ни Гражданский процессуальный кодекс, ни Федеральный закон об адвокатуре не устанавливают источник, размер и порядок оплаты труда адвоката, участвующего в гражданском процессе «по назначению суда», если судебное решение состоялось не в пользу его доверителя и он уклоняется или не имеет средств для оплаты.
Данное представительство должно оплачиваться по аналогии с представительством по назначению в уголовном судопроизводстве. Законодательно закреплено, что в случае, если услуги адвоката были оказаны бесплатно стороне, в пользу которой состоялось решение суда, расходы на оплату услуг адвоката взыскиваются с другой стороны. И.А. Приходько считает, что это некорректная формулировка ГПК РФ, поскольку правовая помощь оказывается адвокатом, то и возмещение должно быть в его пользу.21
В статье 110 АПК РФ есть уточнение о том, что расходы на оплату услуг представителя взыскиваются судом с другого лица в разумных пределах. Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ в своем информационном письме от 13.08.2004 № 82 «О некоторых вопросах применения АПК РФ» определил критерии разумности, однако проигравшая сторона может возражать против размера и состава сумм, взыскиваемых в возмещение расходов на оплату услуг представителя.
Конституционный Суд РФ так же допускает возможность проверки разумности расходов и при отсутствии возражений проигравшей стороны. Такая позиция выражена им в Определениях Конституционного Суда РФ от 21 декабря 2004 г. № 454-О11, от 20 октября 2005 г. № 355-О12.
Резюмируя изложенное, необходимо сказать, что решение затронутых проблем позволит создать условия для действительной реализации прав граждан на судебную защиту, а аналогия закона может решить проблему "пробелов в законе", в частности в гражданском процессуальном законе.
Заключение
Подводя итог данной работе, можно сделать вывод о том, что цель работы достигнута – были проанализированы особенности статуса адвоката.
Адвокат - лицо, профессией которого является оказание юридической помощи физическим лицам (гражданам, лицам без гражданства) и юридическим лицам (организациям), защита их интересов и прав в суде.
В России адвокат - это независимый профессиональный советник по правовым вопросам и принадлежит к людям свободной профессии.
Закон запрещает адвокатам вести состоять на службе в учреждениях, организациях, на предприятиях. Традиционный запрет адвокатам состоять на службе обусловлен тем, что такая служба может повлечь снижение качества юридической помощи не только из-за занятости другой работой, но и в связи с утратой адвокатом своей независимости.
Прекращение и приостановление статуса адвоката происходит из-за нарушения кодекса профессиональной этики, неправомерности его действий, а также при признании частично или полностью недееспособным.
Значимое место в деятельности адвоката имеет кодекс профессиональной этики, если не одно из первых. Он регулирует морально- нравственную сторону работы адвокатуры, положения данного кодекса устанавливают также правила поведения со всеми участниками сферы деятельности и коллегами.
Пробелы законодательства и их не толкование даёт право понимать их каждому по- своему, чем могут затянуть процесс работы, и неправомерное использование в угоду заинтересованных лиц.
Пользуясь своей независимостью, адвокат должен помнить о чести и достоинстве, защищать доверителя только нравственными способами и приёмами.
Список источников и литературы
Нормативные правовые акты
Конституция Российской Федерации" (принята всенародным голосованием 12.12.1993) (с учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 N 6-ФКЗ, от 30.12.2008 N 7-ФКЗ, от 05.02.2014 N 2-ФКЗ, от 21.07.2014 N 11-ФКЗ)
Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях от 30.12.2001 N 195-ФЗ (ред. от 12.11.2018)
Арбитражный процессуальный кодекс. Принят Федеральным законом от 24 июля 2002 г. №95-ФЗ [Текст] // Собрание законодательства Российской Федерации. - 2002. - №30. Ст. 41.
Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации" от 14.11.2002 N 138-ФЗ (ред. от 03.08.2018)
Кодекс профессиональной этики адвоката (принят I Всероссийским съездом адвокатов 31.01. 2003 г.) (с изм. и доп., утв. III Всероссийским съездом адвокатов 05.04.2007 г.) // Официальный сайт Федеральной палаты адвокатов Российской Федерации. URL: http://www.advpalata.ru.
Закон РФ от 26.06.1992 N 3132-1 (ред. от 12.11.2018) "О статусе судей в Российской Федерации".
Федеральный закон от 31.05.2002 N 63-ФЗ (ред. от 29.07.2017) "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" // Собрание законодательства РФ, 10.06.2002, N 23, ст. 2102.
Федеральный закон от 27.07.2006 N 149-ФЗ (ред. от 23.04.2018) "Об информации, информационных технологиях и о защите информации" // Собрание законодательства РФ, 31.07.2006, N 31 (1 ч.), ст. 3448.
Федеральный закон от 06.04.2011 N 63-ФЗ (ред. от 23.06.2016) "Об электронной подписи" (с изм. и доп., вступ. в силу с 31.12.2017) // Собрание законодательства РФ, 11.04.2011, N 15, ст. 2036. 5.
Приказ Минюста РФ от 10 апреля 2013 г. № 47 "Об утверждении формы ордера" // Российская газета, 12.04.2013, N 80. 6.
Определение Конституционного Суда РФ от 8 ноября 2005 г. № 439-О // Вестник Конституционного Суда Российской Федерации. 2006. № 2.
Указ Президента РФ от 02.05.1996 N 642 "О мерах по развитию органов юстиции Российской Федерации"
11 Основы законодательства Российской Федерации о нотариате (утв. ВС РФ 11.02.1993 N 4462-1) (ред. от 03.08.2018) (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.10.2018).
Научная и учебная литература
Автономов, А.С. Права человека, правозащитная и правоохранительная деятельность / А.С. Автономов. - М.: Новое литературное обозрение (НЛО), 2013. - 691 c.
Адвокатура в Российской Федерации [Электронный ресурс] / А.В. Гриненко, Ю.А. Костанов, С.А. Невский, А.С. Подшибякин;
Андреева Ю. С. Квалификационный экзамен на присвоение статуса адвоката; Проспект - М., 2016. - 666 c.
Андреева В.А., Мамедов Э.Х. К разграничению понятий адвокатской деятельности, адвокатуры и "иных лиц" как профессиональных участников рынка юридических услуг. //Материалы III ежегодного всероссийского экспертного семинара (к 70-летию со дня создания юридической службы системы МВД России). 2016. С. 10-15.
Бендюков, М.А. Кризисы профессионального развития личности, обусловленные негарантированностью трудовой занятости / Образ российской психологии в регионах страны и мира: Материалы международного Форума и Школы молодых ученых ИП РАН, 24-28 сентября 2016 г. - М.: Институт психологии РАН, 2016. - С. 125-130.
Богданова Л.И. Адвокатура: основные положения. // Сборник научных статей по итогам работы за 2016 год методологического семинара преподавателей, магистрантов и студенческого научного кружка "Проблемы государственной власти и местного самоуправления". Стерлитамакский филиал. Стерлитамакск, 2017. С. 87-89.
Гуценко, К. Ф. Правоохранительные органы / К.Ф. Гуценко, М.А. Ковалев. - М.: Зерцало-М, 2015. - 496 c.
Гуценко, К. Ф. Правоохранительные органы / К.Ф. Гуценко. - М.: КноРус, 2014. - 376 c.
Гудцова А.В. Оформление и подтверждение полномочий адвоката в гражданском и арбитражном процессах. // Вестник Коми республиканской академии государственной службы и управления. Серия: Государство и право. 2017. № 24. С. 78-84.
Дадтеев В.И. Понятие "адвокатская деятельность" в российском законодательстве. //Общественные и экономические науки. Студенческий научный форум Электронный сборник статей по материалам V студенческой международной научно-практической конференции.. 2018. С. 210-216.
Жалинский А. Э. Профессиональная деятельность юриста. Введение в специальность. - М.: «БЕК», 2005. - 330 с.
Жариков Ю.С. Правоохранительные органы [Электронный ресурс]: учебное пособие / Ю.С. Жариков, К.И. Попов. - Электрон.текстовые данные. - М. : Юриспруденция, 2012. - 312 c.
Иванчин, А.В. Основы адвокатской деятельности: метод.указания / А.В. Иванчин, М.Н. Каплин; Яросл. гос. ун-т. - Ярославль :ЯрГУ, 2007 - 44 с.
Ишеков К.А. Правоохранительные органы [Электронный ресурс]: учебное пособие / К.А. Ишеков, К.В. Черкасов, М.Л. Воронкова. - Электрон.текстовые данные. - М. :Эксмо, 2013. - 217 c.
Иванова B.В. К вопросу о сущности российской адвокатуры. //Ученые труды Российской академии адвокатуры и нотариата. 2015. № 1 (36). С. 107-112.
Минасян А.В. Понятие адвокатской деятельности и отграничение ее от смежных видов юридической деятельности. // Ученые труды Российской академии адвокатуры и нотариата. 2009. № 2 (13). С. 22-31.
Практика адвокатской деятельности. Практическое пособие. В 2 томах (комплект); Юрайт - М., 2015. - 792 c.
Прокуроры и адвокаты: Знаменитые процессы: моногр. ; Литература - М., 2014. - 608 c.
Профессиональная этика и служебный этикет. Учебник; Юнити-Дана, Закон и право - М., 2014. - 560 c.
Павлова Г. А. Статус адвокатуры в Российской Федерации на современном этапе ее развития. Дис. … к.ю.н.: 12.00.11 / Моск. гуманитар, ун-т. - М.: 2005. - 245 с.
Правоохранительные органы: учебник / И.И. Сыдорук и др. - Электрон.текстовые данные.- М. : ЮНИТИ-ДАНА, 2012. - 471 c.
Правоохранительные органы России учебник для вузов под ред. В. П. Божьева. -М.: Высш. образование, 2006.
Правоохранительные органы Российской Федерации учебник для юридических вузов под ред. В. П. Божьева.-М. :Спарк, 2004.-444 c.
Правоохранительные и судебные органы. Практикум. Учебное пособие. - Москва: Гостехиздат, 2015. - 210 c.
Правоохранительные и судебные органы. Учебник. - М.: Юрайт, 2015. - 382 c.
Правоохранительные органы. - Москва: ИЛ, 2010. - 511 c.
Пронякин А.Д. Правоохранительные органы Российской Федерации [Электронный ресурс] : учебное пособие / А.Д. Пронякин, Д.А. Пронякин. - Электрон.текстовые данные. - М. : Евразийский открытый институт, 2015. - 192 c.
Савюк, Л.К. Правоохранительные и судебные органы / Л.К. Савюк. - М.: ЮРИСТЪ, 2017. - 464 c
Савостьянова О.Н. Комиссия ФПА по этике и стандартам - грядущая новелла законодательства об адвокатской деятельности и адвокатуре: параллели истории. // Адвокатская практика. 2017. № 1. С. 38-42.
Туру А.В. Понятие. //Вестник науки и образования. 2015. № 3 (5). С. 137-141.
Упоров И. В. Профессия - юрист. - Ростов н/Д: «Феликс», 1999. - 416 с.
Чайка Ю. За единое правовое пространство //Рос.юстиция.-2004. -№ 2. - С.2-7.
Черников, В. В. Правоохранительные органы / В.В. Черников. - М.: Проспект, 2014. - 550 c
Шайхуллин М.С. Понятие и содержание нравственно-правовой основы адвокатской деятельности. // Государство и право. 2014. № 3. С. 94-98.
Юрьев Р.Н. Главные проблемы адвокатуры. «Вестник Федеральной палаты адвокатов РФ», 2012, N 4. - 85 c.
Материалы судебной практики
Российская Федерация. Законы. Определение Конституционного Суда РФ от 20.10.2005 № 355-О «Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданки Мангутовой Галии Шамильевны на нарушение ее конституционных прав частью первой статьи 100 Гражданского процессуального кодекса РФ» // Справочная система «Консультант-Плюс»
Заключение квалификационной комиссия Адвокатской палаты Красноярского края 11 марта 2010 года. – http://krasadvpalata.ru/ ?newsadv&id=795// Справочная система «Консультант-Плюс»
Решение суда № 2-34/2016 2-34/2016(2-3909/2015;) М-4191/2015 2-3909/2015 М-4191/2015 от 20 января 2016 г. по делу № 2-34/2016 //Справочная система «Консультант-Плюс»
Решение Верховного Суда РФ от 24 мая 2017 г. N АКПИ17-103 //Справочная система «Консультант-Плюс»
1 Чайка Ю. Министерство юстиции в системе российской государственности //Рос. юстиция.- 2002.- № 9.-С.2-7
2 Чувилев А.А. Правоохранительные органы: Учебное пособие. - М.: Юриспруденция, 2000.-176 с.
3 Правоохранительные органы Российской Федерации учебник для юридич. вузов под ред. В. П. Божьева.-М.:Спарк, 2004.
4 Федеральный закон от 31.05.2002 N 63-ФЗ. (ред. от 23.07.2008) "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации"
5 Котов Б. А. Юридический справочник Прокуратура и суды.- М.: Приор, 2007.
6 Правоохранительные органы России учебник для вузов под ред. В. П. Божьева.- М.: Высш. образование, 2006.
7 Кучерена А.Г. Научно-практический комментарий к Федеральному Закону "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации". Издательство: Деловой двор, 2009 - 248 с.
8 Колоколов Н.А., Павликов С.Г., Сачков А.Н. Мировая юстиция. Учеб. Пособие М.: Юнити, 2008
9 Федеральный закон от 31.05.2002 N 63-ФЗ. (ред. от 23.07.2008) "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации"
10 Кучерена А.Г. Научно-практический комментарий к Федеральному Закону "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации". Издательство: Деловой двор, 2009 - 248 с.
11 Чайка Ю. За единое правовое пространство //Рос. юстиция.- 2004.- № 2.-С.2-7
12 Дмитриев Ю. А., Шапкин М. А. Правоохранительные органы: учеб. пособие для студентов сред. проф. учеб. заведений. - М.: Мастерство, 2002.
13 Сведения о составе адвокатского сообщества в Российской Федерации за 2018 год
14 Правила поведения адвокатов в телекоммуникационной сети «Интернет» // URL: http:// fparf.ru/documents/council_documents/council_recommendatio%01/28316
15 Мельниченко Р. Г. Этическо-правовое регулирование поведения адвокатов в социальных сетях // Адвокатская практика. 2017. № 1. С. 15—20
16 Барщевский М.Ю. Адвокатская этика. – М.: Профобразование, 2000. – С 5.
17 Вестник Адвокатской палаты г. Москвы. – 2004. – Вып. № 9 (11). – С. 9–12.
18 Заключение квалификационной комиссия Адвокатской палаты Красноярского края 11 марта 2010 года. – http://krasadvpalata.ru/ ?newsadv&id=795.
19 Шаров Г.К. Юридические консультации и бесплатная юридическая помощь / Г.К. Шаров // Адвокат. – 2004. – №11. – С. 45- 57
20 Постановление Конституционного Суда РФ от 23.01.2007 № 1-П «По делу о проверке конституционности положении пункта 1 статьи 779 и пункта 1 статьи 781 Гражданского кодекса РФ в связи с жалобами общества с ограниченной ответственностью «Агентство корпоративной безопасности» и гражданина В.В. Макеева» // Российская газета. – № 22. – 02.02.2007
21 Приходько И.А. Доступность правосудия в арбитражном и гражданском процессе: основные проблемы / И.А. Приходько, Р.Ф. Каллистратова, Г.А. Жилин. – СПб.: Издательство юридического факультета С.-Петербургского государственного университета, 2005. – 316с.
|
Скачать 366 Kb.