предпринимательское право. Предпринимательское право Вопросы для подготовки к зачету, экзамену Преподаватель Степанова Т. Г
 Скачать 0.72 Mb.
|
|
Часть прибыли, подлежащая перечислению в федеральный бюджет, определяется как часть прибыли ФГУП, остающейся в распоряжении предприятия после уплаты налогов и иных обязательных платежей, уменьшенной на сумму расходов на реализацию мероприятий по развитию предприятия, утвержденных в составе программы деятельности предприятия на текущий финансовый год, производимых за счет чистой прибыли, но не менее 25% прибыли, остающейся в распоряжении предприятия после уплаты налогов и иных обязательных платежей, если иное не установлено актами Правительства РФ. Перечисляемая в соответствующий бюджет чистая прибыль не является полученными дивидендами и не подлежит налогообложению в соответствии со ст. 275 НК РФ. В ГУП и МУП, как правило, общая система бухгалтерского учета.ГУП и МУП могут применять УСН при условии соблюдения требований гл. 26.2 НК РФ. Однако, на ГУП и МУП не распространяются положения, что УСН не могут применять ЮЛ, в которых доля других ЮЛ в УК более 25 %, так как учредителями ГУП и МУП не могут быть признаны ЮЛ, уставный фонд ГУП и МУП не распределяется по долям (Письмо Минфина России от 07.12.2015 № 03-11-06/2/71123).ГУП и МУП могут быть плательщикамиЕНВД. В случае принятия собственником имущества унитарного предприятия решения о проведении ежегодной аудиторской проверки бухгалтерской (финансовой отчетности) такой аудит является обязательным. В соответствии с ч. 4 ст. 5 ФЗ об аудиторской деятельности от 30.12.2008 № 307-ФЗ при отборе аудитора в целях заключения договора на проведение обязательного аудита бухгалтерской (финансовой) отчетности ГУП размещение заказа возможно только путем проведения не реже чем один раз в пять лет открытого конкурса в соответствии со ст. ст. 48 - 55 Закона № 44-ФЗ. Производственные кооперативы. Кооперативом признается добровольное объединение физических и юридических лиц на основе членства для совместной деятельности с целью удовлетворения материальных и других потребностей участников путем объединения его членами имущественных паевых взносов. Член кооператива обязан к моменту регистрации кооператива в полном объеме внести паевой взнос. Особенности правового положения производственного кооператива закреплены в ст 109 ГК АР. Участниками кооператива могут быть граждане, юридические лица (если это предусмотрено уставом). Учредительным документом производственного кооператива является устав. Высшим органом управления является общее собрание членов кооператива, имеющее исключительную компетенцию. Общее собрание кооператива вправе рассматривать и принимать решения по любым вопросам деятельности кооператива, в том числе входящим в компетенцию его исполнительных органов. В крупных кооперативах (с числом членов более 50) могут создаваться также наблюдательные советы как постоянно действующие органы контроля их членов за деятельностью исполнительных органов. В этом случае наблюдательный совет тоже получает исключительную компетенцию, определенную уставом кооператива. Избранные в состав наблюдательного совета члены кооператива не могут одновременно являться членами его исполнительного органа. Исполнительными органами кооператива являются правление и (или) его председатель (ст 111 ГК АР ). Выплата стоимости пая или другого имущества выходящему члену кооператива производится по окончании финансового года и утверждении бухгалтерского баланса кооператива, если иное не предусмотрено уставом кооператива. Поскольку отчуждение пая третьим лицам влечет обязанность их приема в кооператив, закон ограничивает эту возможность требованием обязательного согласия кооператива на прием нового члена и правом других членов кооператива на преимущественную покупку отчуждаемого пая. Государственные и муниципальные унитарные предприятия. Унитарным предприятием признается коммерческая организация, не наделенная правом собственности на имущество, закрепленное за ней собственником. В форме унитарных предприятий могут быть созданы только государственные и муниципальные предприятия. Имущество унитарного предприятия принадлежит на праве собственности АР или муниципальному образованию. От имени АР права собственника имущества унитарного предприятия осуществляют органы государственной власти АР в рамках их компетенции, установленной актами, определяющими статус этих органов. От имени муниципального образования права собственника имущества унитарного предприятия осуществляют органы местного самоуправления в рамках их компетенции, установленной актами, определяющими статус этих органов. В отличие от коммерческих юридических лиц - собственников имущества (хозяйственных товариществ, обществ и производственных кооперативов) государственные и муниципальные предприятия: - управляют не своей собственностью, а государственной либо муниципальной; - обладают не правом собственности, а ограниченными вещными правами (право хозяйственного ведения, право оперативного управления); - наделяются специальной (а не общей) правоспособностью; - являются унитарными, так как их имущество не может быть распределено по вкладам (паям, долям). Казенные предприятия отличаются от других государственных и муниципальных предприятий тем, что: - наделяются вещным ограниченным правом оперативного управления, тогда как другие государственные предприятия имеют право хозяйственного ведения; - право оперативного управления значительно уже права хозяйственного ведения; - не вправе самостоятельно распоряжаться не только недвижимым, но даже и движимым имуществом; - в отличие от других государственных предприятий, не могут объявляться банкротами; - государство несет дополнительную ответственность по их обязательствам при недостаточности их имущества; - в них не формируется уставный фонд, в то время как в предприятиях, основанных на праве хозяйственного ведения, такой фонд создается. Правовое положение субъектов малого предпринимательства определено Законом от 04 июня 1999 г. № № 673-IQ О государственной помощи малому предпринимательству» К субъектам малого предпринимательства относятся индивидуальные предприниматели без образования юридического лица, которые стоят на учете налоговых органах. К субъектам малого Основными целями государственной политики в области развития малого и среднего предпринимательства являются: 1) развитие субъектов малого и среднего предпринимательства в целях формирования конкурентной среды в экономике АР; 2) обеспечение благоприятных условий для развития субъектов малого и среднего предпринимательства; 3) обеспечение конкурентоспособности субъектов малого и среднего предпринимательства; 4) увеличение количества субъектов малого и среднего предпринимательства; 5) обеспечение занятости населения и развитие самозанятости; 6) увеличение доли производимых субъектами малого и среднего предпринимательства товаров (работ, услуг) в объеме валового внутреннего продукта и.т.д. Создание коммерческой организации. Создание коммерческой организации.Коммерческие организации создаются путем их учреждения. Процесс учреждения коммерческих организаций регулируется нормами ГК РФ, федеральных законов о соответствующих организационно-правовых формах коммерческих организаций, ФЗ«О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» от 08.08.2001 года № 129-ФЗ[8] (далее – Закон о регистрации). Учреждение коммерческой организации можно условно разделить на три стадии: 1) Разработка документов, необходимых для регистрации коммерческой организации. 2) Государственная регистрация коммерческой организации. 3) Формирование минимального обособленного имущества коммерческой организации, гарантирующего права ее кредиторов. 1. Разработка документов, необходимых для регистрации коммерческой организации.Согласно ст. 12 ФЗЗакона о регистрации при государственной регистрации создаваемого юридического лица в регистрирующий орган представляются: - подписанное заявителем заявление о государственной регистрации; - решение о создании юридического лица в виде протокола, договора или иного документа в соответствии с законодательством Российской Федерации; - учредительные документы юридического лица (подлинники или засвидетельствованные в нотариальном порядке копии); - документ об уплате государственной пошлины. Из перечисленных документов решение о создании юридического лицаи учредительные документы являются документами, которые необходимо разработать учредителями для регистрации коммерческой организации. Принятие решения о создании коммерческой организации происходит на собрании лиц, учреждающих общество. Решение о создание коммерческой организации должно быть принято единогласно. Оно может оформляться в виде протокола, договора или иного документа в соответствии с законодательством Российской Федерации. На собрании лиц, учреждающих общество, должен быть принят учредительный документ коммерческой организации. Учредительным документом коммерческой организации, за исключением хозяйственных товариществ, является устав. Учредительным документом хозяйственных товариществ является учредительный договор, который заключается его учредителями (участниками). 2. Государственная регистрация коммерческой организации.Согласно ст. 8 Закона о регистрации государственная регистрация коммерческой организации осуществляется в срок не более чем пять рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган. Указанным органом в РФ является Федеральная налоговая служба (ФНС России) (абз. 2 п. 1 Положения о Федеральной налоговой службе, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 30.09.2004 № 506[9]). Решение о государственной регистрации, принятое регистрирующим органом, является основанием внесения соответствующей записи в Единый государственный реестр юридических лиц (ЕГРЮЛ). Моментом государственной регистрации признается внесение регистрирующим органом соответствующей записи в ЕГРЮЛ. С указанного момента коммерческая организация считается созданной. 3. Формирование минимального обособленного имущества коммерческой организации, гарантирующего права ее кредиторов.Под формированием минимального обособленного имущества коммерческой организации, гарантирующего права ее кредиторов, понимается процесс закрепления принадлежащего учредителям имущества за создаваемым юридическим лицом. Формирование минимального обособленного имущества может происходить как до момента регистрации коммерческой организации, так и после указанного момента. Размер названного имущества коммерческой организации, а также процедура его формирования зависит от организационно-правовой формы коммерческой организации. Необходимость формирования минимального обособленного имущества обусловлена потребностью в защите имущественных прав кредиторов коммерческой организации. Обеспечительная функция проявляется в том, что размер чистых активов коммерческой организации, который определяется разницей между активом и пассивом организации, не может быть меньше размера минимального обособленного имущества. В противном случае, коммерческая организация должна уменьшить размер своего минимального обособленного имущества, а если размер чистых активов будет меньше минимального размера, установленного законом или учредительными документами, то коммерческая организация обязана ликвидироваться. Между тем следует отметить, что имущество коммерческой организации не исчерпывается минимальным обособленным имуществом, гарантирующим права его кредиторов. В ходе своей деятельности коммерческие организации вправе приобретать иное имущество, которое может не входить в состав минимального обособленного имущества. Реорганизация коммерческой организации. Реорганизация коммерческой организации.Реорганизация коммерческой организации осуществляется в пяти формах: - Слияние нескольких коммерческих организаций в одну. - Присоединение одной коммерческой организации к другой. - Разделение коммерческой организации на несколько новых. - Выделение из состава коммерческой организации другой коммерческой организации. - Преобразование коммерческой организации одной организационно-правовой формы в коммерческую организацию другой организационно-правовой формы. По общему правилу реорганизация коммерческой организации осуществляется по решению учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами. Однако указанное правило знает исключения. Так, например, в случаях, установленных законом, реорганизация юридического лица в форме его разделения или выделения из его состава одного или нескольких юридических лиц может осуществляться по решению уполномоченных государственных органов или по решению суда. Так, например, согласно ч. 1 ст. 38 «О защите конкуренции» от 26.07.2006 № 135-ФЗ[10] в случае систематического злоупотребления своим доминирующим положением коммерческими организациями, занимающими доминирующее положение, суд по иску антимонопольного органа (в отношении кредитной организации по иску антимонопольного органа по согласованию с Центральным банком Российской Федерации) вправе принять решение о принудительном разделении таких организаций либо решение о выделении из их состава одной или нескольких организаций. В некоторых случаях осуществление реорганизации коммерческой организации в форме слияния, присоединения или преобразования по решению учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами, может быть осуществлена лишь с согласия уполномоченных государственных органов. Так, например, нормы ст. 27 Закона о защите конкуренции устанавливают случаи, когда слияние коммерческих организаций или присоединение одной или нескольких коммерческих организаций может осуществляться с предварительного согласия антимонопольного органа. Коммерческая организация считается реорганизованной, за исключением случаев реорганизации в форме присоединения, с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц. При реорганизации юридического лица в форме присоединения к нему другого юридического лица первое из них считается реорганизованным с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица. Суть реорганизации, в какой бы форме она ни осуществлялась, заключается в том, что все права и обязанности реорганизуемой коммерческой организации переходят к одной или нескольким другим возникающим коммерческим организациям. Названный переход прав и обязанностей именуется правопреемством[11]. При слиянии юридических лиц права и обязанности каждого из них переходят к вновь возникшему юридическому лицу. При присоединении юридического лица к другому юридическому лицу к последнему переходят права и обязанности присоединенного юридического лица. При разделении юридического лица его права и обязанности переходят к вновь возникшим юридическим лицам в соответствии с передаточным актом. При выделении из состава юридического лица одного или нескольких юридических лиц к каждому из них переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с передаточным актом. При преобразовании юридического лица одной организационно-правовой формы в юридическое лицо другой организационно-правовой формы права и обязанности реорганизованного юридического лица в отношении других лиц не изменяются. Таким образом, при реорганизации в форме разделения и выделения правопреемство происходит на основании передаточного акта. Передаточный акт должен содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая обязательства, оспариваемые сторонами. Передаточный акт утверждается учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшим решение о реорганизации юридического лица (ст. 59 ГК РФ). Одним из важных аспектов правового регулирования реорганизации коммерческой организации является проблема защиты прав кредиторов реорганизуемого юридического лица. Реорганизация юридического лица, прежде всего, может отрицательно сказаться на имущественных интересах его кредиторов, так как в ее результате может произойти уменьшение стоимости имущества коммерческой организации-должника, предвидя которую, кредиторы не стали бы вступать в правоотношения с указанной организацией. При этом следует учитывать, что уменьшение стоимости имущества может произойти как при разделении и выделении, так и в результате слияния и присоединения. В первом случае уменьшение может произойти за счет распределения имущества коммерческой организации между несколькими юридическими лицами, образованными в результате реорганизации, во втором случае - в результате перехода к коммерческой организации значительных по размеру долгов другой организации. Несмотря на указанные возможные негативные последствия для гражданского оборота от реорганизации, законодатель наделяет коммерческие организации правом на реорганизацию, устанавливая при этом гарантии прав кредиторов реорганизуемой коммерческой организации (ст. 60 ГК РФ). Суть защиты прав и законных интересов кредиторов реорганизуемой коммерческой организации сводится к следующей идее. Если кредиторы коммерческой организации, вступая с ней в имущественные правоотношения, предполагали ее известное имущественное положение, которое может быть ухудшено в результате реорганизации, то коммерческие организации вправе осуществлять реорганизацию при условии предоставления своим кредиторам возможности получить удовлетворение своих требований до начала процедуры реорганизации. Названая возможность кредиторов реорганизуемой коммерческой организации обеспечивается путем наделения их правом требования досрочного исполнения своего обязательства, т.е. исполнения обязательства до начала процедуры реорганизации. При этом следует отметить, что указанная возможность является правом кредитора, а не его обязанностью. Это значит, что если кредитор полагает, что процедура реорганизации коммерческой организации не повлечет ущемления его имущественных интересов, то он может не требовать досрочное исполнение обязательства. В таком случае обязательство подлежит исполнению правопреемниками коммерческой организации. Приведенная выше идея находит свое развитие в нормах ст. 60 ГК РФ. Так, согласно, п. 2 ст. 60 ГК РФ кредитор юридического лица, если его права требования возникли до опубликования уведомления о реорганизации юридического лица, вправе потребовать досрочного исполнения соответствующего обязательства должником, а при невозможности досрочного исполнения - прекращения обязательства и возмещения связанных с этим убытков, за исключением случаев, установленных законом. С целью своевременной информированностью кредиторов о реорганизации коммерческой организации нормами п. 1 ст. 60 ГК РФ устанавливается обязанность юридического лица в течение трех рабочих дней после даты принятия решения о его реорганизации в письменной форме сообщить в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, о начале процедуры реорганизации с указанием формы реорганизации. На основании данного уведомления орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, вносит в единый государственный реестр юридических лиц запись о том, что юридическое лицо (юридические лица) находится (находятся) в процессе реорганизации. |