отчет по практике. Отчет по практике11111. Программа учебной в форме научноисследовательской практики предназначена для магистрантов, обучающихся по направлению подготовки 40. 04. 01 Юриспруденция
 Скачать 51.79 Kb.
|
|
Заключение В ходе прохождения научно-исследовательской практики был собран материал, необходимый для написания отчета. В первой главе проведено знакомство с научной работой и научными трудами преподавателей кафедры. Во второй главе проведен анализ и практическая работа с нормативными правовыми актами, научными материалами, иными документами по теме исследования. В третьей главе проведено обобщение и подготовка результатов научно-исследовательской деятельности магистранта для использования в магистерской диссертации. Во время прохождения научно-исследовательской практики, мною были выполнены все задачи, которые были поставлены. Данная научно-исследовательская практика является хорошим практическим опытом для дальнейшей самостоятельной деятельности. За время пройденной практики я познакомилась с новыми интересными фактами. Закрепила свои теоретические знания, лучше ознакомилась со своей профессией, а также данный опыт послужит хорошей ступенькой в моей дальнейшей карьерной лестнице. Список литературы Федеральный закон от 26.12.1995 N 208-ФЗ (ред. от 02.07.2021) «Об акционерных обществах». // Справочно-правовая система КонсультантПлюс; Федеральный закон от 08.02.1998 N 14-ФЗ (ред. от 31.07.2020) "Об обществах с ограниченной ответственностью" // Справочно-правовая система КонсультантПлюс; Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 N 51-ФЗ (ред. от 08.12.2020) // Справочно-правовая система КонсультантПлюс; Ломакин Д.В. Общая характеристика прав и обязанностей участников общества с ограниченной ответственностью // Гражданское право. 2021. N 2. С. 3 - 12. Габов А.В. Отдельные аспекты ответственности членов совета директоров (наблюдательного совета) хозяйственного общества - профессионального поверенного // Закон. 2019. N 1. С. 50 - 58. Пахомова Н.Н. О правовом статусе совета директоров (наблюдательного совета) и их членов в хозяйственных обществах // "Современное право", 2005, N 1). ОТСТРАНЕНИЕ ОТ ДОЛЖНОСТИ ЧЛЕНА СОВЕТА ДИРЕКТОРОВ Содержание Введение 18 Понятие должностного лица в публичном праве 18 Понятие должностного лица в частном праве 23 Правовой статус члена совета директоров 24 Промежуточный итог 29 Можно ли члена совета директоров временно отстранить 30 Если предположить, что все-таки применяется 34 Заключение 41 Введение Корпоративные конфликты в хозяйственных обществах разнообразны и зачастую связаны с уголовным судопроизводством. Это неизменно порождает спорные вопросы, обусловленные различными подходами к регулированию частных и публичных отношений. Учитывая, что формально-юридических способов, которые на том или ином уровне могут потенциально блокировать управление обществом, достаточно много, практически важно исключить правоприменение, построенное на подмене понятий и ошибках толкования. Для иллюстрации сказанного обратимся к статье 114 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации (далее - УПК РФ), которой предусмотрена такая мера процессуального принуждения, как временное отстранение от должности, и на примере акционерного общества зададимся вопросом: возможно ли именно отстранить от должности члена совета директоров хозяйственного общества на основании статьи 114 УПК РФ? И распространяется ли указанная мера (если допустить законность ее применения) на новое избрание в состав совета директоров того же самого лица, которое было отстранено от должности? Представляется, что ответы зависят от того, относит ли российское законодательство члена совета директоров хозяйственного общества к должностным лицам. Для этого проанализируем сначала легальный подход к понятию "должностное лицо", а затем сопоставим его с правовым статусом члена совета директоров. Понятие должностного лица в публичном праве В российском праве понятие должностного лица представляет собой синтез нескольких понятийных категорий из уголовного и административного законодательства, причем для целей привлечения к соответствующей публичной ответственности. Например: для разрешения вопроса о том, совершено ли коррупционное преступление (а) должностным лицом, лицом, занимающим государственную должность Российской Федерации либо государственную должность субъекта Российской Федерации, иностранным должностным лицом, должностным лицом публичной международной организации (далее - должностное лицо), а равно (б) лицом, выполняющим управленческие функции в коммерческой или иной организации, судам рекомендовано руководствоваться примечаниями 1, 2 и 3 к статье 285 Уголовного кодекса Российской Федерации (далее - УК РФ), примечанием 2 к статье 290 УК РФ, примечанием 1 к статье 201 УК РФ (абзац первый пункта 1 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации (далее - ВС РФ) от 09.07.2013 N 24 "О судебной практике по делам о взяточничестве и об иных коррупционных преступлениях" (далее - Постановление Пленума ВС РФ N 24), с учетом разъяснений, содержащихся в Постановлении Пленума ВС РФ от 16.10.2009 N 19 "О судебной практике по делам о злоупотреблении должностными полномочиями и о превышении должностных полномочий" (далее - Постановление Пленума ВС РФ N 19)); примечаниями 1, 2, 3 к статье 285 УК РФ установлено, в частности, что должностными лицами в главе 30 УК РФ признаются лица, постоянно, временно или по специальному полномочию осуществляющие функции представителя власти либо выполняющие организационно-распорядительные, административно-хозяйственные функции в государственных органах, органах местного самоуправления, государственных и муниципальных учреждениях, государственных корпорациях, государственных компаниях, государственных и муниципальных унитарных предприятиях, акционерных обществах, контрольный пакет акций которых принадлежит Российской Федерации, субъектам Российской Федерации или муниципальным образованиям, а также в Вооруженных Силах Российской Федерации, других войсках и воинских формированиях Российской Федерации; согласно примечанию 2 к статье 290 УК РФ под иностранным должностным лицом понимается любое назначаемое или избираемое лицо, занимающее какую-либо должность в законодательном, исполнительном, административном или судебном органе иностранного государства, и любое лицо, выполняющее какую-либо публичную функцию для иностранного государства, в том числе для публичного ведомства или публичного предприятия; под должностным лицом публичной международной организации понимается международный гражданский служащий или любое лицо, которое уполномочено такой организацией действовать от ее имени; примечанием 1 к статье 201 УК РФ разъяснено, что для целей привлечения к уголовной ответственности выполняющим управленческие функции в коммерческой или иной организации, а также в некоммерческой организации, не являющейся государственным органом, органом местного самоуправления, государственным или муниципальным учреждением, признается лицо, выполняющее функции единоличного исполнительного органа, члена совета директоров или иного коллегиального исполнительного органа, а также лицо, постоянно, временно либо по специальному полномочию выполняющее организационно-распорядительные или административно-хозяйственные функции в этих организациях. На наш взгляд, формулировка примечания 1 к статье 201 УК РФ в отношении лиц, выполняющих управленческие функции в коммерческих организациях, крайне неудачна. Из буквального текста следует, что к числу лиц, осуществляющих управленческие функции в коммерческой организации, относятся среди прочих члены совета директоров. Такое ошибочное положение обусловлено отнесением совета директоров к числу коллегиальных исполнительных органов. Это прямо противоречит пункту 4 статьи 65.3 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ), согласно которому совет директоров (наблюдательный совет) создается наряду с исполнительными органами юридического лица для осуществления контроля за деятельностью исполнительных органов и выполнения иных функций, предусмотренных законом или уставом корпорации. Вывод о том, что управленческие функции осуществляют лишь исполнительные органы юридического лица, находит прямое подтверждение в пункте 11 Постановления Пленума ВС РФ N 19. В частности, в качестве лиц, выполняющих организационно-распорядительные или административно-хозяйственные функции в коммерческих организациях, Пленум ВС РФ назвал лишь единоличные и коллегиальные исполнительные органы юридического лица, в частности директора, генерального директора, члена правления акционерного общества, председателя производственного или потребительского кооператива, руководителя общественного объединения, религиозной организации. Что касается административного законодательства, в котором используется термин "должностное лицо", то согласно примечанию к статье 2.4 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ) под должностным лицом понимается (а) лицо, постоянно, временно или в соответствии со специальными полномочиями осуществляющее функции представителя власти, то есть наделенное в установленном законом порядке распорядительными полномочиями в отношении лиц, не находящихся в служебной зависимости от него, а равно (б) лицо, выполняющее организационно-распорядительные или административно-хозяйственные функции в государственных органах, органах государственных внебюджетных фондов Российской Федерации, органах местного самоуправления, государственных и муниципальных организациях, а также в Вооруженных Силах Российской Федерации, других войсках и воинских формированиях Российской Федерации. В примечании к статье 2.4 КоАП РФ нормы о должностных лицах распространены также на некоторых иных лиц, которые должностными лицами не являются, со следующей специальной оговоркой: "Совершившие административные правонарушения в связи с выполнением организационно-распорядительных или административно-хозяйственных функций руководители и другие работники иных организаций, арбитражные управляющие, а также совершившие административные правонарушения, предусмотренные статьями... настоящего Кодекса, члены советов директоров (наблюдательных советов), коллегиальных исполнительных органов (правлений, дирекций), счетных комиссий, ревизионных комиссий (ревизоры), ликвидационных комиссий юридических лиц и руководители организаций, осуществляющих полномочия единоличных исполнительных органов других организаций, физические лица, являющиеся учредителями (участниками) юридических лиц, руководители организаций, осуществляющих полномочия единоличных исполнительных органов организаций, являющихся учредителями юридических лиц, несут административную ответственность как должностные лица". Следовательно, административное законодательство также относит к должностным лицам только лиц, осуществляющих публичные (властные) функции. При этом из числа должностных лиц, как это прямо следует из примечания к статье 2.4 КоАП РФ, исключены любые органы коммерческих организаций, в том числе члены совета директоров (наблюдательного совета), поскольку к ним в случаях, указанных в законе, лишь применяется административная ответственность на тех же началах, на которых привлекаются к административной ответственности должностные лица. Подводя промежуточный итог, можно отметить следующее. Во-первых, статус должностного лица не тождествен занятию любой должности. Лицо считается должностным только в случае, если оно выполняет функции представителя власти или иным образом связано с реализацией публичной (властной) функции (например, в случае выполнения организационно-распорядительных, административно-хозяйственных функций в государственных или муниципальных органах либо акционерных обществах, в которых контрольный пакет принадлежит публичному образованию). Соответственно, для целей признания лица должностным ключевым является наличие публичной функции, связанной с осуществлением в той или иной форме государственной или муниципальной власти. Не случайно понятие должностного лица используется только для целей привлечения к ответственности за преступления против государственной власти и интересов местного самоуправления. Во-вторых, от должностных лиц необходимо отличать лиц, осуществляющих управленческие функции в коммерческой организации. Существенным для данной категории лиц является выполнение управленческих функций, которые исходя из смысла правового регулирования связаны с внешними корпоративными отношениями, то есть выступлением юридического лица в гражданском обороте от своего имени в лице своих органов. Понятие должностного лица в частном праве Что касается гражданской и иных отраслей законодательства, образующих частное право, то термин "должностное лицо" в нем специально не раскрывается. В тех случаях, когда он используется, это делается либо в контексте трудовых отношений с участием публичных образований (см., например, статью 1068 ГК РФ), либо в связи с участием публичных образований в гражданских правоотношениях (см., например, статью 1069 ГК РФ), либо без специального смыслового значения или в контексте трудовых отношений (см., например, пункт 3 статьи 7 Федерального закона от 06.12.2011 N 402-ФЗ "О бухгалтерском учете", согласно которому руководитель экономического субъекта обязан возложить ведение бухгалтерского учета на главного бухгалтера или иное должностное лицо этого субъекта). Наряду с термином "должностное лицо" в законодательстве широко используется также термин "должность", который среди прочего применяется к членам советов директоров (см., например, подпункт 10 (7) пункта 1.1.3, подпункт 104 пункта 2.4.1 части Б Кодекса корпоративного управления, рекомендованного письмом Центрального банка Российской Федерации от 10.04.2014 N 06-52/2463, далее - Кодекс корпоративного управления). Однако в данном значении термин "должность" не несет в себе никакой специальной смысловой нагрузки и, по сути, является синонимом правового статуса. Правовой статус члена совета директоров Совет директоров (наблюдательный совет) представляет собой коллегиальный орган управления, который осуществляет общее руководство деятельностью общества (абзац первый пункта 1 статьи 64 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах", далее - Закон об акционерных обществах), контролирует деятельность исполнительных органов и выполняет иные функции, возложенные на него законом или уставом корпорации (пункт 4 статьи 65.3 ГК РФ). В законе не раскрывается, что конкретно следует понимать под "общим руководством деятельностью общества". Тем не менее определить содержание этого понятия можно, опираясь на положения закона о компетенции совета директоров и Кодекс корпоративного управления. В силу пункта 1 статьи 65 Закона об акционерных обществах компетенцию совета директоров составляют следующие вопросы общего руководства деятельностью общества: (1) определение приоритетных направлений деятельности общества; (2) созыв годового и внеочередного общих собраний акционеров; (3) утверждение повестки дня общего собрания акционеров; (4) установление даты определения (фиксации) лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, и другие вопросы, отнесенные к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества и связанные с подготовкой и проведением общего собрания акционеров; (5) рекомендации по размеру выплачиваемых членам ревизионной комиссии (ревизору) общества вознаграждений и компенсаций и определение размера оплаты услуг аудитора; (6) рекомендации по размеру дивиденда по акциям и порядку его выплаты; (7) использование резервного фонда и иных фондов общества; (8) утверждение внутренних документов общества; (9) определение цены (денежной оценки) имущества, цены размещения или порядка ее определения и цены выкупа эмиссионных ценных бумаг в случаях, предусмотренных законом; (10) формирование комитетов совета директоров (наблюдательного совета) общества, утверждение внутренних документов, которыми определяются их компетенция и порядок деятельности, определение их количественного состава, назначение председателя и членов комитета и прекращение их полномочий; (11) определение принципов и подходов к организации в обществе управления рисками, внутреннего контроля и внутреннего аудита; (12) приобретение размещенных обществом акций, облигаций и иных ценных бумаг в случаях, предусмотренных законом; (13) образование исполнительного органа общества и досрочное прекращение его полномочий, если уставом общества это отнесено к его компетенции; (14) одобрение крупных сделок и сделок с заинтересованностью в случаях, предусмотренных Законом об акционерных обществах; (15) иные вопросы, предусмотренные законом и уставом общества. Как следует из пункта 2.1 раздела II "Совет директоров" (часть А) Кодекса корпоративного управления, совет директоров осуществляет стратегическое управление обществом, определяет основные принципы и подходы к организации в обществе системы управления рисками и внутреннего контроля, контролирует деятельность исполнительных органов общества, а также реализует иные ключевые функции. В частности, согласно подпунктам 2.1.1 - 2.1.7 пункта 2.1 совет директоров должен: - отвечать за принятие решений, связанных с назначением и освобождением от занимаемых должностей исполнительных органов, в том числе в связи с ненадлежащим исполнением ими своих обязанностей, а также осуществлять контроль за тем, чтобы исполнительные органы общества действовали в соответствии с утвержденными стратегией развития и основными направлениями деятельности общества; - установить основные ориентиры деятельности общества на долгосрочную перспективу, оценить и утвердить ключевые показатели деятельности и основные бизнес-цели общества, оценить и одобрить стратегию и бизнес-планы по основным видам деятельности общества; - определить принципы и подходы к организации системы управления рисками и внутреннего контроля в обществе; - определять политику общества по вознаграждению и (или) возмещению расходов (компенсаций) членов совета директоров, исполнительных органов и иных ключевых руководящих работников общества; - играть ключевую роль в предупреждении, выявлении и урегулировании внутренних конфликтов между органами общества, акционерами общества и работниками общества; - играть ключевую роль в обеспечении прозрачности общества, своевременности и полноты раскрытия обществом информации, необременительного доступа акционеров к документам общества; - осуществлять контроль за практикой корпоративного управления в обществе и играть ключевую роль в существенных корпоративных событиях общества. Следовательно, содержание понятия "общее руководство деятельностью общества" составляют такие действия совета директоров, которые так или иначе направлены на обеспечение внутренних корпоративных отношений, возникающих между акционерным обществом и его акционерами, а также между органами управления юридического лица для целей обеспечения функционирования акционерного общества в качестве субъекта права. Соответственно, хотя российское законодательство не определяет четко статус совета директоров, а в тексте нормативных актов используются как термин "управление", так и термин "контроль", анализ полномочий совета директоров позволяет утверждать, что функции советов директоров имеют контрольный, а не управленческий характер. Значит, члены совета директоров также обладают контрольными, а не управленческими полномочиями. Это подтверждается общим указанием на то, что члены коллегиального органа управления корпорации имеют право получать информацию о деятельности корпорации и знакомиться с ее бухгалтерской и иной документацией, требовать возмещения причиненных корпорации убытков, оспаривать совершенные корпорацией сделки по основаниям, предусмотренным статьей 174 ГК РФ или законами о корпорациях отдельных организационно-правовых форм, и требовать применения последствий недействительности сделок (абзац второй пункта 4 статьи 65.3 ГК РФ). Кроме того, на статус члена совета директоров оказывает существенное влияние то, что все решения совета директоров принимаются коллективно и только при наличии необходимого кворума (пункты 1, 3 статьи 66, пункты 2, 3 статьи 68 Закона об акционерных обществах). Иными словами, член совета директоров не вправе принимать индивидуальные решения, а может лишь участвовать в выработке и принятии коллегиальных решений совета директоров. Специфичность статуса члена совета директоров прослеживается также, если обратиться к трудовому законодательству. В целом относительно возможности заключения с членом совета директоров трудового договора в доктрине высказываются различные мнения. Повод для этого дает абзац восьмой статьи 11 Трудового кодекса Российской Федерации (далее - ТК РФ), согласно которому трудовое законодательство и иные акты, содержащие нормы трудового права, не распространяются на членов советов директоров (наблюдательных советов) организаций, за исключением лиц, заключивших с данной организацией трудовой договор. На наш взгляд, данная оговорка касается не специальных трудовых договоров, заключаемых с членами совета директоров, а обычных трудовых договоров между юридическим лицом и его работником, который одновременно может быть избран членом совета директоров (наблюдательного совета). Подобный вывод находит подтверждение в других нормах ТК РФ. В частности, согласно статье 17 ТК РФ трудовые отношения на основании трудового договора в результате избрания на должность возникают, если избрание на должность предполагает выполнение работником определенной трудовой функции. Однако согласно статье 64 Закона об акционерных обществах совет директоров (наблюдательный совет) общества осуществляет общее руководство деятельностью общества, поэтому участие в заседаниях совета директоров не может считаться осуществлением определенной трудовой функции. Помимо этого, если бы члены совета директоров рассматривались в качестве работников общества, то они должны бы были пользоваться всеми правами работников и нести соответствующие обязанности, предусмотренные статьей 21 ТК РФ, в частности иметь право на объединение в профсоюз, право на ежегодный оплачиваемый отпуск, право на ежемесячную оплату труда, обязанность соблюдать правила внутреннего трудового распорядка организации, трудовую дисциплину и т.д. Кроме того, члены совета директоров, если бы они были работниками общества, считались бы состоящими в его штате и в силу этого должны были бы подчиняться генеральному директору компании, что противоречит роли совета директоров в системе корпоративного контроля. Следовательно, хотя действующее законодательство не запрещает избирать в состав совета директоров работников предприятия, их членство в данном коллегиальном органе нежелательно, поскольку статус работника объективно мешает надлежащему исполнению полномочий члена совета директоров. Что же касается заключения с членами совета директоров специальных трудовых договоров, то действующее законодательство их не предполагает. Промежуточный итог Сопоставление признаков должностного лица и статуса члена совета директоров свидетельствует о том, что действующее законодательство связывает понятие "должностное лицо" только с осуществлением публичных (властных) функций для целей уголовного или административно-правового преследования. Поэтому лица, являющиеся членами совета директоров (наблюдательного совета) в обычном акционерном (хозяйственном) обществе (то есть в обществе, в котором контрольный пакет акций не принадлежит Российской Федерации, субъектам Российской Федерации или муниципальным образованиям), ни при каких условиях не могут признаваться должностными лицами. В тех случаях, когда термин "должностное лицо" используется в гражданской и иных отраслях законодательства, относящихся к частному праву, в качестве синонима должности, занимаемой работником по трудовому договору, член совета директоров тоже не является в этом смысле должностным лицом, поскольку не осуществляет трудовую функцию в силу специфики деятельности совета директоров (наблюдательного совета) общества. В законодательстве также используется термин "должность", который в том числе применим к члену совета директоров. Однако, как уже указывалось выше, в данном значении термин "должность" не несет специальной смысловой нагрузки и, по сути, является синонимом правового статуса. Таким образом, занятие выборной должности члена совета директоров не тождественно понятию "должностное лицо", которое раскрывается и используется в уголовном и административном законодательстве. Можно ли члена совета директоров временно отстранить |