Предпринимательское право семинар№3. Решение техническое регулирование
 Скачать 29.66 Kb.
|
|
Индивидуальный предприниматель А.И. Иванов осуществляет реализацию продукции легкой промышленности в принадлежащем ему магазине. В ходе проверки данного магазина были выявлены следующие нарушения: - часть продукции легкой промышленности не имеет маркирования; - часть продукции не содержит обязательную информацию на ярлыках и этикетках; - копии деклараций о соответствии (сертификатов соответствия) на данную продукцию продавцом не предоставлены. Данные обстоятельства послужили основанием для возбуждения дела в отношении индивидуального предпринимателя А.И. Иванова. Дайте понятие технического регулирования и технического регламента. Поясните, чем различаются техническое регулирование и лицензирование как методы государственного регулирования. Назовите формы подтверждения соответствия и различия между ними. Проведите юридический анализ ситуации. Решение. техническое регулирование - правовое регулирование отношений в области установления, применения и исполнения обязательных требований к продукции, процессам производства, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации, а также в области установления и применения на добровольной основе требований к продукции, процессам производства, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации, выполнению работ или оказанию услуг и правовое регулирование отношений в области оценки соответствия. технический регламент - документ, который принят международным договором Российской Федерации, ратифицированным в порядке, установленном законодательством Российской Федерации, или федеральным законом, или указом Президента Российской Федерации, или постановлением Правительства Российской Федерации, и устанавливает обязательные для применения и исполнения требования к объектам технического регулирования (продукции, в том числе зданиям, строениям и сооружениям, процессам производства, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации). Лицензирование является самой жесткой формой регулирования экономики. При лицензировании государство устанавливает к хозяйствующим субъектам определенные требования и условия, без выполнения которых предприятие не может заниматься определенным видом деятельности, а, значит, не может быть участником рыночных отношений. К лицензируемым видам деятельности относят виды деятельности, осуществление которых может повлечь за собой нанесение ущерба правам, законным интересам, здоровью граждан, обороне и безопасности государства, культурному наследию народов Российской Федерации, и регулирование которых не может осуществляться иными методами кроме как лицензированием. Лицензирование и техническое регулирование – это два самостоятельных вида административно-процедурной деятельности как части административного процесса. Они являются разновидностями государственного регулирования, которое предполагает использование юридических инструментов для реализации целей социально-экономической политики государства. В рамках государственного регулирования происходит принуждение индивидов или организаций к соблюдению определенных обязательных требований под угрозой официальных санкций со стороны специализированных государственных органов. Вопрос о соотношении лицензирования и технического регулирования возникает в связи с п. 7 ст. 18 Федерального закона от 8 августа 2001 г. № 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» (далее – Закон о лицензировании, ФЗ № 128), согласно которому со дня вступления в силу технических регламентов прекращается лицензирование следующих видов деятельности: разработка, производство, ремонт и испытание авиационной техники, в том числе двойного назначения; эксплуатация взрывопожароопасных и химически опасных производственных объектов; деятельность по проведению экспертизы промышленной безопасности; производство работ по монтажу, ремонту и обслуживанию средств обеспечения пожарной безопасности зданий и сооружений; производство маркшейдерских работ; геодезическая деятельность; картографическая деятельность; производство медицинской техники, ее техническое обслуживание (за исключением случая, если осуществляется для обеспечения собственных нужд); деятельность по изготовлению и ремонту средств измерений. Таким образом, государство отменяет лицензирование в данных сферах деятельности, заменяя его другим рычагом государственного регулирования – техническим регулированием. Легальное определение лицензирования (ст. 2 Федерального закона от 8 августа 2001 г. № 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности») сформулировано путем перечисления действий, присущих самой процедуре, а не через раскрытие сущности и признаков данного явления. Как представляется, необоснованно сводить суть лицензирования только лишь к совокупности действий органов государства, умаляя ценность данного правового института как формы государственного управления. Полагаю, что лицензирование – это институт административного права, то есть совокупность правовых норм, регулирующих особые общественные отношения, возникающие между государством и субъектами предпринимательства в связи с осуществлением последними отдельных видов деятельности путем выдачи специального разрешения (документа) – лицензии и последующего контроля за соблюдением требований и условий, установленных нормативно- правовыми актами в данной сфере. Из легального определения лицензии можно выделить следующие ее признаки: это специальное разрешение; лицензия выдается на осуществление конкретного вида деятельности; лицензия подразумевает наличие особых лицензионных требований и условий, которые должен соблюдать лицензиат; особый субъектный состав лицензионных отношений. Отличительной особенностью является то, что законодатель отделил лицензию, как специальное разрешение, от документа, подтверждающего наличие лицензии. Для лицензирования как административной процедуры характерно наличие следующих стадий: возбуждение производства; рассмотрение заявления и принятие решения; обжалование действий, бездействия и решений лицензионных органов и их должностных лиц (факультативная стадия); исполнение принятого решения. Проанализировав законодательство и практику, можно выделить следующие характерные черты современного состояния института лицензирования в Российской Федерации. Огромный массив нормативно-правовых актов, регулирующих лицензирование в различных сферах деятельности. Наличие специального нормативно-правового регулирования лицензирования определенных видов деятельности, указанных в пункте 2 статьи 1 Закона о лицензировании и выведенных из сферы его действия (например, деятельность кредитных организаций, биржевая, страховая деятельности, профессиональная деятельность на рынке ценных бумаг), что вызывает множественность процедур лицензирования в рамках правового пространства. Различные сроки действия лицензий, поскольку ФЗ № 128 устанавливает лишь минимальную границу (5 лет) и предусматривает возможность бес- срочного действия лицензий (однако на практике такое встречается весьма не часто), не говоря уже о лицензиях по видам деятельности, не подпадающим под его регулирование. Что касается лицензирующих органов, то в процессе лицензирования участвуют все виды федеральных органов исполнительной власти (министерства, федеральные службы и федеральные агентства). Это противоречит идее административной реформы, заложенной в указе Президента РФ от 9 марта 2004 г. № 314 «О системе и структуре федеральных органов исполнительной власти», в соответствии с которым функции по контролю и надзору, одной из которых и является лицензирование, должны быть присущи в идеале только федеральным службам. Кроме того, нельзя забывать и о Банке России, который вообще не является федеральным органом исполнительной власти. Также следует отметить, что в России отсутствует специально уполномоченный орган по вопросам лицензирования, осуществляющий координацию всех остальных лицензирующих органов (который существует, например, по законодательству Украины). Схожие функции осуществляет Правительство РФ, однако, как известно, оно является органом общей компетенции и вопросы лицензирования являются лишь малой частью. Существуют два порядка лицензирования: общий и упрощенный, который выбирается соискателем лицензии (лицензиатом) самостоятельно. Особенность упрощенного порядка заключаются в объектах, целях лицензирования, специальных требованиях, сроках и собственно в самом порядке лицензирования, позволяющем на льготных условиях получить документ, удостоверяющий наличие лицензии, и осуществлять соответствующий лицензируемый вид деятельности. Лицензирование осуществляется как на федеральном уровне (подавляющее большинство видов деятельности), так и на уровне субъектов РФ. Техническое регулирование подразумевает под собой правовое регулирование отношений в области установления, применения (в том числе на добро- вольной основе) и исполнения обязательных требований к продукции или связанным с ними процессам проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации, выполнению работ или оказанию услуг и правовое регулирование отношений в области оценки соответствия. Как видно из приведенного выше определения, законодатель устанавливает два уровня регулирования (обязательное и добровольное) и в соответствие с этим создает двухуровневую систему нормативных документов: технические регламенты, которые будут содержать обязательные требования безопасности; добровольные стандарты, содержащие требования к качеству. Несмотря на то что закон не содержит в себе норму, непосредственно посвященную видам технического регулирования, исходя из его содержания можно прийти к выводу, что видами технического регулирования являются: аккредитация; декларирование соответствия; установление ветеринарных и фитосанитарных мер; стандартизация; сертификация; утверждение технических регламентов; контроль и надзор за видами технического регулирования. Важно заметить, что некоторые авторы соотносят термины «техническое регулирование» и «технический регламент» как содержание и форма по аналогии с другими видами административно-процедурной деятельности (напри- мер, лицензирование осуществляется посредством выдачи специального доку- мента – лицензии), однако, как видим, это не совсем так. Технический регламент это только один из видов технического регулирования и отождествление этих терминов не только не корректно, но и не соответствует законодательству, поскольку технический регламент как документ отражает лишь один аспект такого явления, как техническое регулирование. Рассмотрим некоторые виды технического регулирования поподробнее. Под аккредитацией в широком смысле понимается процедура признания (подтверждения) государственными органами особых полномочий различных субъектов (например, образовательных и медицинских учреждений, научных организаций, коммерческих банков). Что касается аккредитации в узком смысле, то она ограничивается конкретной сферой деятельности – в нашем случае сферой технического регулирования, а именно аккредитация органов по сертификации и испытательных лабораторий (центров). Аккредитация осуществляется в отношении субъектов, добровольно изъявивших желание получить оценку своей компетентности в определенной области, подавших в установленном порядке письменную заявку об этом в аккредитующий орган и добровольно пожелавших следовать правилам, установленным в системе аккредитации. Добровольность является не только принципом, но и важнейшим сущностным признаком, отличающим аккредитацию от лицензирования. Субъектом аккредитации, как и лицензирования, может быть только юридическое лицо и индивидуальный предприниматель. Процедура аккредитации соответствует общим положениям о процедурном производстве, однако имеет свою специфику, в частности срок рассмотрения и принятия решения составляет 90 дней. Документом, удостоверяющим факт официального признания компетентности аккредитованного субъекта выполнять работы в конкретной сфере деятельности по оценке соответствия, является аттестат аккредитации, выдаваемый на срок до 5 лет и имеющий юридическую силу на всей территории Российской Федерации. Как и при лицензировании, в установленных законодательством случаях (как правило, при нарушениях критериев аккредитации) орган по аккредитации вправе принимать решение о приостановлении действия аттестата аккредитации на срок до 6 месяцев. В случае, если выявленные нарушения не устранены, орган по аккредитации обращается в суд с заявлением о прекращении действия аттестата аккредитации. При лицензировании отдельных видов деятельности (например, профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг) полномочиями по аннулированию лицензии обладают сами лицензирующие органы, чем они активно и пользуются. Таким образом, между лицензированием и аккредитацией есть как общие черты: сама процедура, возбуждение производства заинтересованным субъектом, наличие определенных требований, которым должен соответствовать субъект, изъявивший желание получить аккредитацию, итоговый юридический документ, схожие основания отказа и приостановления действия документа. Однако немало и различий, которые в общем виде приведены в следующей таблице.
Обязательная маркировка одежды в соответствии с действующим законодательством стартовала с 01 января 2021 года. Как и во всех остальных случаях процесс проходит при помощи функционала, представленного в системе «Честный ЗНАК». В распоряжении Правительства РФ № 792-р и Постановлении Правительства РФ № 1956 указаны категории, подлежащие маркировке. Отдельные категории одежды, изготовленной ремесленниками, не подлежат маркировке. Список исключений есть в Распоряжении Правительства РФ № 2402. Код Data Matrix может быть размещен на: самом товаре; на упаковках для потребителя. Допускается нанесение на ярлыки или этикетки. Главным условием является использование для нанесения подходящего оборудования и расходных материалов, исключающих риск случайного или специального удаления Data Matrix кода. При формировании наборов идентификационное средство должно быть на общей и индивидуальной упаковке. Говоря про сроки маркировки одежды в 2022 году, стоит отметить, что с 1 января участники оборота должны использовать в своей работе ЭДО при отгрузке и приемке одежды. При игнорировании требования об обязательной маркировке или других нарушениях в этой области юридические и/или физические лица могут быть привлечены к административной или уголовной ответственности. производство и ввод в оборот, а также продажа товаров легкой промышленности без маркировки, для должного лица грозит штрафом с конфискацией (5000 — 10 000 руб.), для юридического лица сумма штрафа возрастает до 50 000 — 100 000 руб.; производство и сбыт товаров в большом объеме, а также реализация с поддельным Data Matrix кодом, может привести не только к штрафу в размере до 300 000 руб., но и к лишению свободы на срок до 6 лет. Этикетка обязательно включает текст и штрихкод. Обязательные пункты, определяются законом № 212-ФЗ (О ЗПП): потребительские характеристики; срок использования, срок гарантии; дата изготовления; правила, рекомендации, условия использования товара; название производителя, продавца, юридический адрес, фактическое место нахождения. Вместе с этим можно указывать другую информацию, которую производитель посчитает полезной: комплименты покупателям, концепция продаж компании, слоганы. Определяющая функция этикетки — продвижение товара посредством текстового описания. Следующая функция - обеспечение безопасности. Штрихкод позволяет точно идентифицировать продукт, удостовериться, что он не является подделкой, правильно выбрать условия и способ эксплуатации. За отсутствие обязательной информации полагается солидный штраф. Например, если нет сведений об изготовителе, штраф составит 40 тыс. руб. для компании и до 4 тыс. руб. для предпринимателя. Если же будет указана недостоверная информация, штраф будет намного больше: до 500 тыс. руб. для компании, до 20 тыс. руб. для директора. Если информация будет представлен неполно, то есть, будут отсутствовать обязательные пункты, штраф составит 30 и 3 тыс. руб., соответственно. Рассмотрим нормативные акты, устанавливающие обязательность наличия сертификата: ФЗ №184 «О техническом регулировании» от 27.12.2002. Закон №2300 от 07.02.1992. Правительственное Постановление №918 от 21.07.1997. Ответственность за правонарушение устанавливается на основании ФЗ №195 от 30.12.2001. Нарушения, за которые назначается ответственность Объем ответственности определяется тем, какое именно правонарушение произошло. Простое отсутствие сертификата – это еще не нарушение закона. Правонарушение предполагает совершение каких-либо действий с продукцией, на которую нет документов. Это следующие ситуации: Ввоз продукции на таможенную территорию или ее продажа на внутреннем рынке. Продажа изделий без маркировки ЕАС. Эксплуатация средств связи сетевыми компаниями. Ввоз и продажа на внутреннем рынке изделий, в которых есть радиочастотный спектр. То есть если продукция без сертификации будет просто лежат на складе, на компанию не накладывается никаких штрафов. Ответственность наступает в том случае, если фирма будет перевозить товар без нужной документации через границу или продавать его. В данном случае, если товар, подлежащий обязательной сертификации, продается без сертификата, то правонарушение регулируется статьей 14.45 КоАП РФ. Предполагает штраф до 300 000 рублей. |