Семинар 8. Осуществление корпоративных прав
|
Вопросы:
В каких случаях и почему корпоративные права «трансформируются» в обязательственные? Какие вам известны особенности правового режима осуществления корпоративных прав и обязанностей по сравнению с обязательственными? К каким требованиям, вытекающим из корпоративных правоотношений применяются общие положения законов об обязательствах (ст. 307.1 ГК РФ)?
Последнее из анализируемых прав участника на имущество
общества – право на получение части имущества общества
после удовлетворения требований кредиторов в процессе
ликвидации общества [15, 166-169; 16, 72-75]. В ходе реализации этого права корпоративные права участников трансформируются в вещные или обязательственные (в зависимости от
имущества ликвидируемого общества).
Данное право предусмотрено положениями ГК РФ (п.8
ст.63) и Закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» (ст. 58).
Процедура установлена следующая. В процессе ликвидации,
после удовлетворения требований кредиторов, если у общества осталось имущество, оно подлежит распределению между участниками. Полномочия по распределению имущества
принадлежат ликвидационной комиссии.
Право может быть реализовано как в денежной, так и в
неденежной форме. Исходя из буквального толкования законодательства, выбор предоставляется самим участникам. Однако, если между участниками существует спор о принадлежности определенного имущества, ликвидационная комиссия
продает это имущество с торгов и выплата осуществляется в
денежной форме.
Законом предусмотрена очередность распределения имущества. Сначала участникам выплачивается распределенная
прибыль, которая была не выплачена по причине инициирования процедуры ликвидации общества, а затем распределяется имущество между участниками пропорционально их долям в уставном капитале.
Как правило, ликвидационная комиссия после завершения
расчетов с кредиторами, устанавливает факт недостаточности
имущества для выплаты прибыли и переходит к распределению имущества пропорционально их долям.
Если речь идет об имуществе в неденежной форме, его
стоимость для расчета доли участника определяется по
рыночной цене.
Основанием для перехода права собственности на имущество общества к его участникам, является акт приемапередачи, составленный ликвидационной комиссией и согласованный всеми участниками. Также в качестве документа,
подтверждающего переход права собственности, может использоваться протокол о распределении оставшегося имущества между участниками.
Если речь идет о переходе права собственности на недвижимое имущество, право на него должно быть зарегистрировано до момента ликвидации общества с ограниченной ответственностью.
В ходе распределения имущества общества между участниками возможны споры, которые касаются двух моментов:
а) перечень имущества, которое осталось после погашения
требований кредиторов и подлежащий распределению;
б) его стоимость.
Чтобы избежать возможных споров по этим вопросам, ликвидационной комиссии необходимо своевременно провести
инвентаризацию имущества общества и его оценку. Предоставить на этапе утверждения промежуточного ликвидационного
баланса необходимую информацию общему собранию участников общества [17, 62-64; 18].
Что представляет собой право владельцев долей в уставном капитале ООО на участие в распределении прибыли? По Вашему мнению, обязано ли общество распределять прибыль акционерам (участникам) при условии ее получения?
ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью"
Статья 28.
1. Общество вправе ежеквартально, раз в полгода или раз в год принимать решение о распределении своей чистой прибыли между участниками общества. Решение об определении части прибыли общества, распределяемой между участниками общества, принимается общим собранием участников общества.
2. Часть прибыли общества, предназначенная для распределения между его участниками, распределяется пропорционально их долям в уставном капитале общества.
Уставом общества при его учреждении или путем внесения в устав общества изменений по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно, может быть установлен иной порядок распределения прибыли между участниками общества. Изменение и исключение положений устава общества, устанавливающих такой порядок, осуществляются по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно.
3. Срок и порядок выплаты части распределенной прибыли общества определяются уставом общества или решением общего собрания участников общества о распределении прибыли между ними. Срок выплаты части распределенной прибыли общества не должен превышать шестьдесят дней со дня принятия решения о распределении прибыли между участниками общества. В случае, если срок выплаты части распределенной прибыли общества уставом или решением общего собрания участников общества о распределении прибыли между ними не определен, указанный срок считается равным шестидесяти дням со дня принятия решения о распределении прибыли между участниками общества.
4. В случае, если в течение срока выплаты части распределенной прибыли общества, определенного в соответствии с правилами пункта 3 настоящей статьи, часть распределенной прибыли не выплачена участнику общества, он вправе обратиться в течение трех лет после истечения указанного срока к обществу с требованием о выплате соответствующей части прибыли. Уставом общества может быть предусмотрен более продолжительный срок для обращения с данным требованием, при этом указанный срок не может превышать пять лет со дня истечения срока выплаты части распределенной прибыли общества, определенного в соответствии с правилами пункта 3 настоящей статьи.
Срок для обращения с требованием о выплате части распределенной прибыли общества в случае пропуска указанного срока восстановлению не подлежит, за исключением случая, если участник общества не подавал данное требование под влиянием насилия или угрозы.
По истечении указанного срока распределенная и невостребованная участником часть прибыли восстанавливается в составе нераспределенной прибыли общества.
С какого момента по действующему законодательству хозяйственное общество обязано осуществить выплату дивидендов (распределение прибыли)?
Ст. 42 ФЗ «Об акционерных обществах» Общество вправе по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев отчетного года и (или) по результатам отчетного года принимать решения (объявлять) о выплате дивидендов по размещенным акциям, если иное не установлено настоящим Федеральным законом. Решение о выплате (объявлении) дивидендов по результатам первого квартала, полугодия и девяти месяцев отчетного года может быть принято в течение трех месяцев после окончания соответствующего периода.
В корпорациях распределение прибыли, как правило, осуществляется пропорционально долям в уставном капитале. Возможно ли и, если да, какими документами должна быть оформлена модель непропорционального распределения прибыли в хозяйственном обществе?
Ст. 28 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»
Часть прибыли общества, предназначенная для распределения между его участниками, распределяется пропорционально их долям в уставном капитале общества.
Уставом общества при его учреждении или путем внесения в устав общества изменений по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно, может быть установлен иной порядок распределения прибыли между участниками общества. Изменение и исключение положений устава общества, устанавливающих такой порядок, осуществляются по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно.
Возможно ли внесение в повестку дня общего собрания акционеров вопроса об увеличении размера дивидендов, рекомендованного советом директоров общества, по требованию акционера, владеющего 25% голосующих акций?
Ст. 42 ФЗ «Об акционерных обществах»
Размер дивидендов не может быть больше размера дивидендов, рекомендованного советом директоров (наблюдательным советом) общества.
В чем заключается право на участие в управлении делами корпорации? Возможно ли ограничение данного права? Если да, то в каких случаях и при наличии каких ограничений?
Действующее законодательство устанавливает сложную структуру субъективного права участия в управлении делами корпорации. Оно состоит из ряда правомочий, которые так или иначе связаны с процедурой подготовки и проведения общего собрания участников корпорации'. В некоммерческих корпорациях и производственных кооперативах с числом участников более 100 высшим органом может являться съезд, конференция или иной представительный (коллегиальный) орган, определяемый их уставами в соответствии с законом (абз. 2 п. 1 ст. 65.3 ГК РФ). Среди правомочий, образующих содержание права на участие в управлении делами корпорации, можно выделить следующие.
Во-первых, это правомочие на участие в подготовке к проведению общего собрания участников. Такое участие может быть выражено как во внесении вопросов в повестку дня общего собрания, так и в выдвижении кандидатов в органы управления и иные органы корпорации. Например, в обществах с ограниченной ответственностью таким правомочием обладает любой участник (абз. 2 п. 2 ст. 36 Закона об ООО). В акционерных обществах, напротив, им наделяются лишь акционеры — владельцы не менее 2% голосующих акций общества (п. 1,2 ст. 53 Закона об АО).
Заметим, что законодательство об обществах с ограниченной ответственностью в отличие от акционерного законодательства не говорит прямо о возможности участников предлагать кандидатуры для избрания в органы общества. Но из этого не следует вывод об отсутствии у участников обществ с ограниченной ответственностью указанного правомочия, как полагают некоторые авторы . Прав, на наш взгляд, С.Д. Могилевский, предлагающий применять в данном случае расширительный способ толкования соответствующих норм. Действительно, вряд ли можно признать приемлемой ситуацию, когда участники общества с ограниченной ответственностью, наделенные правомочием вносить вопросы в повестку дня общего собрания, в том числе и вопросы об избрании совета директоров, исполнительного органа хозяйственного общества, одновременно лишаются правомочия по выдвижению кандидатов в эти органы.
Во-вторых, субъекты рассматриваемого права могут принимать участие в общем собрании участников корпорации. Именно участники (члены) корпорации образуют его высший орган (абз. 1 п. 1 ст. 65.1 ГК РФ). В акционерных обществах при проведении общего собрания акционеров для определения субъектов названного правомочия и составляется список лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров (ст. 51 Закона об АО).
В-третьих, в рассматриваемое право входит правомочие голосовать по всем вопросам повестки дня общего собрания участников (членов) корпорации. Применительно к акционерным обществам этому правомочию придается особое значение. Так, в соответствии с подп. 4 п. «А» разд. I ч. 1 Принципов корпоративного управления, принятых на заседании Совета Организации экономического сотрудничества и развития 26-27 мая 1999 г., правомочие акционеров на участие в голосовании на общих собраниях рассматривается в качестве одного из основных. В отечественном Кодексе корпоративного управления по этому поводу говорится, что каждый акционер должен иметь возможность беспрепятственно реализовать право голоса самым простым и удобным для него способом (п. 1.1.5).
В-четвертых, право на участие в управлении делами корпорации включает в себя правомочие требовать проведения внеочередного общего собрания участников (членов) корпорации. В обществах с ограниченной ответственностью такое требование должно быть предъявлено исполнительному органу хозяйственного общества (п. 2 ст. 35 Закона об ООО) или совету директоров в случае, предусмотренном подп. 10 п. 2.1 ст. 32 Закона об ООО. В литературе обращается особое внимание на положения законодательства, согласно которым при отнесении вопросов, связанных с подготовкой и проведением общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью, к компетенции совета директоров, исполнительный орган вправе требовать от совета директоров проведения внеочередного собрания участников. В акционерных обществах требование о проведении внеочередного общего собрания акционеров предъявляется совету директоров (п. 1 ст. 55 Закона об АО) или иному лицу при наличии оснований, предусмотренных в абз. 2 п. 1 ст. 64 Закона об АО.
В-пятых, участники (члены) корпорации при наличии установленных законом оснований обладают правомочием созыва внеочередного общего собрания (п. 1 ст. 55 Закона об АО).
Наконец, в-шестых, участники (члены) корпорации обладают правомочием быть избранными в органы управления и иные органы корпорации.
Приведенный перечень является общим стандартом, которому в полной мере соответствуют далеко не все корпорации. Так, в акционерном обществе акционеры лишены возможности самостоятельно проводить внеочередное общее собрание акционеров. В случае, если советом директоров общества не принято решение о созыве внеочередного общего собрания акционеров или принято решение об отказе в его созыве, акционеры, требующие его созыва, лишь вправе обратиться в суд с требованием о понуждении общества провести такое собрание (п. 8 ст. 55 Закона об АО).
Порядок осуществления указанных выше управленческих правомочий существенным образом различается в зависимости от разновидности корпорации. В хозяйственных обществах, особенно в акционерных обществах, он детально определен, причем не только на уровне закона, но и подзаконными нормативными правовыми актами. Применительно к хозяйственным партнерствам и хозяйственным товариществам он установлен в самом общем виде, поскольку широкие возможности по его детализации предоставлены самим участникам данных корпораций. За незначительными исключениями сказанное справедливо и в отношении некоммерческих корпораций, где порядок принятия решений общим собранием их участников (членов) как высшим органом управления определяется прежде всего учредительными документами юридического лица (п. 1 ст. 28 Закона о некоммерческих организациях). К таким исключениям, в частности, можно отнести достаточно подробное регулирование законом отношений по проведению общих собраний членов такой разновидности товарищества собственников недвижимости, как товарищество собственников жилья (ст. 44-48,145-146 ЖК РФ).
В том случае, когда специальный закон, определяющий особенности правового статуса той или иной корпорации, не содержит достаточных правил проведения общего собрания ее участников (членов) и они отсутствуют в учредительных документах корпорации, несмотря на то, что названные документы в соответствии со специальным законом могут их содержать, следует руководствоваться общими положениями гл. 9.1 ГК РФ (п. 1 ст. 181.1 ГК РФ).
Исходя из сказанного, право на участие в управлении делами корпорации можно определить как установленную законом возможность участников (членов) корпорации по формированию ее высшего органа и последующему участию в его работе.
Некоторые инвесторы используют для вложения денежных средств конструкцию конвертируемого займа, смысл которого в том, что инвестор может либо требовать денежные средства, либо в счет имеющейся задолженности получить долю (акции) в корпорации. В связи с этим как вы оцениваете целесообразность установления преимущественного права приобретения долей (акций) для третьего лица (например, инвестора)?
На мой взгляд, такое поведение инвесторов является злоупотреблением права. Законом установлено, что преимущественное право приобретения доли принадлежит иным участникам Общества, и только в случае отсутствия кандидатов на приобретение данной доли, доля может быть продана третьим лицам. Таким образом, подобные действия совершаются в обход закона.
Что такое «тупиковая ситуация» в корпоративных отношениях? Какие вы знаете способы разрешения тупиковых ситуаций?
Традиционно под тупиковой ситуацией понимается корпоративный конфликт, возникший между членами одного уровня органов управления корпорации: между членами коллегиального исполнительного органа, или совета директоров, или общего собрания участников и др., который приводит к невозможности осуществлению компанией своей деятельности. Иными словами, дедлок – это высшая форма корпоративного конфликта, которая приводит к парализации деятельности организации. Принято считать, что тупиковая ситуация – это противоречие между равноправными субъектами корпоративного управления. К примеру, Е.В. Глухов, объясняя, что такое тупиковая ситуация в совместных предприятиях, выделяет следующие уровни возникновения дедлока (i) уровень общего собрания акционеров (участников); (ii) уровень совета директоров; (iii) уровень коллегиального исполнительного органа; (iv) уровень генеральных директоров - в случае, когда в обществе назначено два и более генеральных директора с полномочиями представлять общество совместно. Возникновение дедлока в горизонтальной плоскости отношений (между членами одного уровня органа управления) обусловлено тем, что компетенция общего собрания акционеров, наблюдательного совета и исполнительного органа разделены таким образом, чтобы конфликтов между разноуровневыми органами, которые приводят к неразрешимым разногласиям, не было (принцип отсутствия конкуренции компетенций) .
Существует много методик разрешения тупиковых ситуаций.
В законодательстве предусмотрены следующие механизмы:
1) ликвидация юридического лица,
2) исключение участника хозяйственного общества,
3) создание специального исполнительного органа для разрешения спора.
На практике, указанные выше способы редко применяются, так как при их реализации необходимо обращаться в суд и разрешение дела занимает не один месяц, а то и не один год. Также отсутствует специальная методика сбора доказательств существенного причинения вреда участником общества, для его дальнейшего исключения.
В корпоративном договоре обычно предусматривают более действенные и универсальные способы разрешения тупиковых ситуаций, которые можно условно подразделить на «мирные» и «радикальные».
«Мирные» способы урегулирования тупиковых ситуаций:
1) эскалация, в результате которой проводятся переговоры между партнерами в целях поиска компромисса;
2) приглашение эксперта или медиатора, который исследует позиции и помогает сблизить позиции сторон конфликта, что в конечном итоге ведет к нахождению компромисса между ними.
«Радикальные» способы разрешения:
1) опцион «пут» или «колл»: механизм предусматривает требование от одной из сторон о выкупе акций (долей) другой стороны («колл») или же требование приобрети свои акции или долю другой стороне («пут»);
2) «техасская стрельба»: сторона конфликта направляет другой стороне предложение произвести отчуждение акций, указывая условия о цене, при этом другая сторона либо отчуждает акции на предложенных условиях, либо отказывается от отчуждения (в первом случае происходит купля-продажа акций, во втором случае стороны передают запечатанное предложение о покупке акций оппонента эксперту, который после вскрытия конвертов определяет победителя, предложившего наибольшею цену);
3) «русская рулетка»: одна сторона направляет другой предложение о выкупе принадлежащей ей доли с указанием цены и иных необходимых условий (сторона которой было направлено такое предложение имеет право либо продать долю на условиях предложенных другой стороной, либо выкупить у инициатора его долю на тех же условиях, при этом способ является рискованным для обоих сторон.
Возникают ли фидуциарные обязанности у участников корпорации?
В нашей стране этот институт сформирован недавно. Он выражается в обязанности участников функционировать добросовестно и разумно. Существуют фидуциарные обязанности совета директоров по российскому законодательству, а также лиц, которые фактически могут направлять корпоративные действия.
К примеру, в деле «УралСнабКомплект» к ответственности были привлечены контролирующие лица в связи с тем, что они выполняли контроль над действиями юрлица. В то же время в обязанности директора входило лишь принятие таких решений, которые являются выгодными бенефициарам.
То, что выражение «добросовестно и разумно» – это не неделимые фразеологизмы (как ранее полагалось в судах), президиум ВАС РФ разъяснил лишь в 2012 году в деле Кировского завода. В постановлении суда сказано, что данные термины имеют свое отдельное значение.
На основании имеющейся судебной практики на сегодняшний день можно сказать, что российское право лишь начало обращаться к фидуциарным обязанностям. А потому судебная практика еще не успела сложиться полностью. Однако общие тенденции все-таки намечены.
Какая ответственность наступает у участника корпорации за нарушение своих обязанностей?
Ответственность учредителя (участника) по долгам общества в 2019 году включает: Долевую ответственность – в пределах доли в компании.
Солидарную (неделимую) ответственность.
Субсидиарную (дополнительную) ответственность.
Административную.
Уголовную.
Привлечение учредителя (участника) по долгам юридического лица к долевой ответственности – общее правило. Оно будет действовать, если активов компании недостаточно для покрытия обязательств, а о солидарной или субсидиарной ответственности речи в данной конкретной ситуации не идет. Это очевидный риск – его каждый учредитель ООО берет на себя при создании компании.
Задание 1.
Решите задачу
Внеочередное собрание акционеров ПАО «Изумруд» приняло решение о внесении дополнения в устав общества в части ограничения максимального числа голосов, предоставляемых одному акционеру (собрание постановило, что акционеру не может принадлежать более 25 % голосов).
В соответствии с указанным ограничением счетная комиссия подвела итоги голосования акционеров на данном собрании по вопросу об избрании совета директоров.
Акционер Рыбников, являющийся владельцем 30% голосующих акций общества, предъявил в суд иск о признании решения собрания об избрании совета директоров недействительным, поскольку дополнение в устав приобретает силу лишь после его государственной регистрации.
Каков порядок внесения изменений и дополнений в устав акционерного общества?
Обоснованы ли требования Рыбникова? Решите дело.
В соответствии с Федеральным законом от 26.12.1995 N 208-ФЗ (ред. от 25.02.2022) "Об акционерных обществах" в части Статьи 13. «Государственная регистрация общества»:
Общество подлежит государственной регистрации в органе, осуществляющем государственную регистрацию юридических лиц, в порядке, предусмотренном федеральным законом о государственной регистрации юридических лиц.
Статья 14. «Государственная регистрация изменений и дополнений в устав общества или устава общества в новой редакции»:
1. Изменения и дополнения в устав общества или устав общества в новой редакции подлежат государственной регистрации в порядке, предусмотренном статьей 13 настоящего Федерального закона для регистрации общества.
2. Изменения и дополнения в устав общества или устав общества в новой редакции приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации, а в случаях, установленных настоящим Федеральным законом, - с момента уведомления органа, осуществляющего государственную регистрацию.
Иск акционера Рыбникова о признании решения собрания об избрании совета директоров будет положительно решен, поскольку дополнение в устав приобретает силу лишь после его государственной регистрации.
Задание 2.
Решите задачу
У акционера 100 акций. В течение трех месяцев с момента государственной регистрации общества он оплатил 50% акций. Через пять месяцев после создания общества проводится общее собрание акционеров.
Может ли акционер голосовать 50 акциями или каждая из принадлежащих ему 100 акций является оплаченной лишь на 50%?
В соответствии со ст. 34 "Об акционерных обществах" акционер может голосовать 50 акциями, остальные 50 акций перешли обществу в связи с неоплатой в срок.
Задание 3.
Решите задачу
Акционерное общество «Аист» является единственным учредителем акционерного общества «Дарджилинг», созданного два года назад. Взнос в уставный капитал внесен имуществом. Акционерное общество «Дарджилинг» не зарегистрировало выпуск ценных бумаг.
Возможен ли возврат имущества учредителю в судебном или ином порядке и на основании чего?
Возврат имущества из уставного капитала в настоящем случае возможен только при ликвидации общества.
В случае отсутствия долгов имущество будет возвращено учредителю по решению ликвидационной комиссии.
| |
Скачать 27.96 Kb.