Презентация ГЧП. Соглашение о гчп законодательство и подзаконная правовая база
 Скачать 2.29 Mb.
|
|
max 0,5 (срок действия соглашения, риски, принимаемые на себя публичным партнером и частным партнером, в том числе обязательства, принимаемые на себя частным партнером в случаях недополучения запланированных доходов от эксплуатации и (или) технического обслуживания объекта СГЧП, возникновения дополнительных расходов при создании СГЧП, его эксплуатации и (или) его техническом обслуживании). При установлении критериев конкурса должны быть учтены значения критериев эффективности проекта и значения показателей его сравнительного преимущества, на основании которых получено положительное заключение уполномоченного органа. 53 Основные риски пост-конкурсных переговоров Срок проведения переговоров для заключения соглашения определяется уполномоченным органом. Отсутствует срок и порядок согласования уполномоченным органом соглашения и протокола пост-конкурсных переговоров. Дополнительные особые обстоятельства и компенсации предполагают возникновение новых условных расходных обязательств публичного партнера, которые могут повлиять на сравнительное преимущество проекта и сделать его неэффективных с точки зрения бюджетного участия Недостаточная проработка финансовой модели на этапе подготовки предложения о реализации Необоснованно долгие переговоры и согласование итоговой редакции СГЧП в период после проведения конкурса и до заключения СГЧП Затягивание процедуры финансового закрытия, нарушение частным партнером своих обязательств по СГЧП © 2015, МАКСИМА ЛИГАЛ (ООО) 54 ПРИМЕРЫ Последние изменения и тенденции развития законодательства о ГЧП 57 Последние изменения в законодательстве о ГЧП Расширены возможности заключения СГЧП и КС в отношении объектов информационных технологий Федеральный закон от 29 июня 2018 г. № 173-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты РФ» • Новые объекты концессий и СГЧП - объекты информационных технологий (ПЭВМ, БД, ИС, сайты), ОИТ вместе с техническими средствами, ЦОДы • Специальные положения об особенностях создания ОИТ и технических средств • Предусмотрено гибкое распределение исключительных прав и прав использования Нелинейные сооружения связи могут быть объектами СГЧП Федеральный закон от 27.06.2018 № 165-ФЗ Изменений в 224-ФЗ крайне мало – свидетельствует об отсутствии явных стимулов для использования данной формы: ● Необязательность применения СГЧП (в отличие от концессий в сфере ЖКХ, которые являются основным драйвером изменений в 115-ФЗ) ● Недостатки 224-ФЗ и самой модели Запрет на возмещение НДС Федеральный закон от 27.11.2017 № 335-ФЗ Суммы налога, принятые к вычету налогоплательщиком подлежат восстановлению налогоплательщиком в случае получения налогоплательщиком из бюджетов бюджетной системы Российской Федерации субсидий и (или) бюджетных инвестиций на возмещение ранее понесенных затрат на приобретение товаров (работ, услуг). C рок определения сравнительного преимущества и оценки эффективности сократился до 90 дней Постановление Правительства РФ от 29.12.2018 № 1740 58 Недостатки Закона о ГЧП Фактический запрет на осуществление проектов, в соответствии с которыми планируется предоставление объектов водного фонда, лесных участков в составе земель лесного фонда или иных объектов, находящихся исключительно в федеральной собственности, если публичным партнером выступает не Российская Федерация Несовершенство положений о субъектах и объектах соглашений Все промежуточные сроки реализации проекта фактически стали существенными условиями Ошибки в положениях о предоставлении ЗУ, участков недр, водных объектов Урезанный механизм частной инициативы (отсутствие льгот, возможности возмещения расходов и т.п.) Несовершенство методики оценки эффективности и определения сравнительного преимущества проекта ГЧП Закон о ГЧП создает для частных инвесторов и финансирующих организаций такое количество критических рисков, которые на фоне отсутствия существенных преимуществ перед КС зачастую лишают применение соглашений о ГЧП смысла Повышенные требования к частному партнеру по сравнению с Законом о КС, принцип личного исполнения обязательств частного партнера и усложненный механизм привлечения субподрядчиков Несовершенство положений о залоге 59 Недостатки Закона о концессионных соглашениях Низкий уровень юридической техники положений о платежном механизме Отсутствие критериев разграничения платы концедента и компенсации расходов на создание / реконструкцию или эксплуатацию объекта КС Отсутствие положений о пределах усмотрения сторон при определении состава платы концедента, включения в нее МГД Недостаточная гибкость и диспозитивность условий КС, обязательность примерных соглашений Невозможность передачи объекта КС для технической эксплуатации концессионеру Невозможность заключать соглашения со множественностью лиц на стороне концедента Закрытый перечень объектов концессии, невозможность заключения КС в отношении только движимого имущества Невозможность изменения целевого назначения объекта, передаваемого для реконструкции Отсутствие понятных ориентиров, когда ограничивается или устраняется конкуренция при совмещении в концессии нескольких объектов Законодательство содержит ряд существенных неточностей, пробелов и коллизий - «бомб замедленного действия». Некоторые из них уже отразились на рынке ГЧП 60 Прогресс законодательства и правоприменительной практики Результаты анализа законодательства и судебной практики в сфере ГЧП Склонность правоприменителя к учету интересов бюджета Недостаточная экспертиза представителей судейского сообщества, многочисленные ошибки в квалификации отношений, а также положений законодательства о ГЧП Законодательный материал и судебная практики далеки от идеала, не соответствуют целям развития экономики РФ, а также программе «инфраструктурной ипотеки», и идут с ней вразрез Подрыв уверенности рынка в правовых институтах ГЧП и, в частности, концессии, нежелание инвесторов вкладывать в крупные объекты публичной инфраструктуры 61 Дорожная карта инфраструктурной ипотеки «Инфраструктурная ипотека» – это комплекс мер по совершенствованию системы управления созданием и модернизацией российской инфраструктуры, а также законодательства РФ в целях повышения привлекательности и эффективности инструментария ГЧП, включая концессии Амбициозная задача руководства страны – многократно увеличить долю частных инвестиций в публичную инфраструктуру за счет снятия законодательных и административных барьеров и ограничений для таких инвестиций, а также предоставления существенных мер государственной поддержки У государства нет иного выбора, кроме как продвигать все возможные механизмы привлечения частных инвестиций в публичную инфраструктуру ГЧП должен отдаваться приоритет, поскольку данный формат позволяет сохранить контроль за объектом, реализацией проекта и предоставлением публичной услуги, а также предполагает использование опыта частного партнера, привносимых им эффективных методов управления и технологий. 61 62 Законопроект для развития инфрастр. ипотеки* Признание Минэкономразвития России регулятором рынка ГЧП (определение гос. политики и принятие НПА), за исключением воды, тепла и бюджетного законодательства** Исключение запрета на участие кредитных организаций и других юридических лиц, контролируемых государством, на стороне частного партнера в проектах ГЧП Убрали из итоговой редакции законопроекта Возможность заключения соглашения о ГЧП в отношении движимого имущества без обязательного включения в объект КС или СГЧП недвижимости. Предоставление Правительству РФ полномочия по определению объектов, в отношении которых допускается заключение КС и СГЧП Убрали из итоговой редакции законопроекта Множественность лиц на стороне публичной стороны КС и СГЧП Убрали из итоговой редакции законопроекта Возможность заключения СГЧП и КС в отношении объектов, предназначенных для проживания обучающихся , а также объектов незавершенного строительства, права на которые зарегистрированы * Подготовлен Минэком, планируется внесение Правительством в весеннюю сессию ГД. ** Красным шрифтом указаны изменения в итоговой редакции законопроекта. Уточнены требования, которые могут предъявляться к участникам конкурса, возможность установления иных требований для открытого конкурса. В отношении закрытого конкурса перечень закрытый. Дополнительное требование – наличие средств или возможности получения в размере не менее 5% от кап. затрат. В случае ЧИ и если не проводится конкурс, ЧП не обязательно должен иметь необходимые лицензии, допуски СРО и иные разрешения на момент подачи ЧИ и заключения СГЧП – можно в сроки, предусмотренные соглашением. Доп. существенное условие СГЧП – обязательства сторон, соответствующие значениям критериев эффективности и значениям показателей сравнительного преимущества, на основании которых получено положительное заключение. Вычет из компенсации при расторжении убытков, причиненных ПП существенным нарушением СГЧП со стороны ЧП. 63 Законопроект для развития инфрастр. ипотеки Определение содержания и природы платы концедента как «возмещения (финансового обеспечения) на этапе после завершения создания объекта затрат концессионера на проектирование, создание, реконструкцию, эксплуатацию и (или) техническое обслуживание объекта концессии и (или) по возмещению недополученных доходов концессионера от эксплуатации объекта» Минэкономразвития предложен термин «капитальный грант», под которым понимается финансирование части расходов в связи с созданием объекта концессии или объекта ГЧП. Однако при этом не решается вопрос операционных грантов как отдельного инструмента финансирования проектов Совершенствование регулирования финансовых механизмов и гарантий (форм фин. участия ПП в исполнении СГЧП) + финансовое участие в иных формах, определенных СГЧП, включая выплату возмещения по особым обстоятельствам (не зависящих или зависящих от воли сторон). Размер или порядок определения указывается в решении о реализации проекта, в СГЧП, в КД. Размер любого финансового участия должен быть критерием конкурса. 64 Возмещение расходов на подготовку проекта в случае проигрыша конкурса Частная инициатива на заключение КС, СГЧП Проигрыш в конкурсе лица, обратившегос я с ЧИ Закрепление в КД обязанности победившего лица Возмещение расходов заявителя на подготовку проекта в размере, не превышающем предельного размера расходов, определенного Правительством Право лица, выступившего с частной инициативой, на возмещение расходов на подготовку ЧКИ Нынешняя редакция законопроекта не содержит компенсацию для СГЧП (только для КС). Рассматривается возможность дополнения 224-ФЗ. 65 Законопроект для развития инфрастр. ипотеки возможность передачи споров, возникающих из КС, в международный коммерческий арбитраж Убрали из итоговой редакции законопроекта КС+МКА освобождение стороны КС и СГЧП от обязанности согласовывать продление срока действия данного соглашения с антимонопольным органом, а также изменение других условий, если не увеличивается финансовое участие публичной стороны в проекте Убрали из итоговой редакции законопроекта Продление соглашения + ФАС реализация проектов ГЧП по принципу абонентского договора, когда, с одной стороны, КС или СГЧП могут содержать гарантии госзаказа, а с другой стороны, государственный заказчик будет обязан вносить платежи даже в случае, если предусмотренные товары, работы, услуги не будут выбраны в предусмотренных соглашением объемах Убрали из итоговой редакции законопроекта TAKE or PAY 66 Общая оценка дорожной карты и законопроекта + / - Вышеперечисленные меры направлены на снятие существующих барьеров и ограничений для частных инвесторов в инфраструктуру - при условии качественной реализации могут оказать существенное позитивное влияние на развитие рынка инфраструктурных проектов и ГЧП в России и повышение его инвестиционной привлекательности НО: перечень изменений в итоговой редакции существенно сокращен, не устраняет и половины излишних барьеров и не отвечает потребностям экономики ? Даже для частичного выполнения планов руководства страны относительно опережающего экономического роста и кардинального увеличения притока частных инвестиций в публичную инфраструктуру, наряду с обозначенными выше мерами, необходимы серьезные финансовые стимулы со стороны государства. Таким стимулом может стать предоставление бюджетного финансирования из государственного фонда развития Спасибо за внимание! Dentons – крупнейшая в мире юридическая фирма*, предоставляющая полный спектр юридических услуг. Dentons входит в число лидеров рейтинга ведущих юридических брендов мира, составленный Acritas, получила награду BTI Client Service 30 Award, а также – высокую оценку деловых и юридических изданий за инновации, включая создание Nextlaw Labs и Nextlaw Global Referral NetworkDentons предоставляет юридические услуги российским и иностранным компаниям, банкам и другим финансовым институтам, фондам прямых инвестиций, государственным предприятиям и некоммерческим организациям. www.dentons.com • 2017 The American Lawyer – Рейтинг 100 международных юридических фирм по количеству юристов (Global 100) При подготовке настоящей презентации на правах лицензии creative commons использовались иконки с сайта https://thenounproject.com/ следующих авторов: Hea Poh Lin, Gan Khoon Lay, Till Teenc, Dinosoft Labs, Alberto Gongora, Arthur Shlain, Aldric Rodríguez, corpus delicti, Martin Vanco, Jan-Christoph Borchardt, Ben Davis, Luis Prado, unlimicon, Llisole, Mundo, priyanka, Popular, Jamison Wieser, Stock Image Folio, elisabeta, Vitaliy Gorbache, James Fenton, Lee Mette, Gilbert Bages , Liliane Lass Erbe, WeiKang Wang, Rockicon, Nate Eul а также изображения с сайта https://pixabay.com/ © 2018 Dentons. Dentons – международная юридическая фирма, предоставляющая услуги клиентам по всему миру через свои и аффилированные офисы. Содержание данной публикации не является юридической консультацией и не может служить основанием для осуществления каких-либо действий или отказа от действий. Более подробная информация представлена в разделе «Правовая информация» на сайте dentons.com. 67 Владимир Килинкаров К.ю.н., руководитель российской практики в области ГЧП Dentons Т: +7 812 325 84 44 E: vladimir.kilinkarov@dentons.com Санкт-Петербург БЦ «Дженсен Хауз» Невский пр., 32-34, лит. A, 191011, Санкт-Петербург Москва БЦ «Белые Сады» ул. Лесная, д. 7, 125047, Москва |