Корпоративное право Учебник (2-е издание, переработанное. Учебник" (2е издание, переработанное и дополненное) (отв ред. И. С. Шиткина) ("
 Скачать 4.6 Mb.
|
|
Акция - это эмиссионная ценная бумага, удостоверяющая корпоративные права ее владельца к акционерному обществу, важнейшими из которых являются права на участие в управлении обществом и на получение дохода с вложенного капитала. Из смысла законодательства вытекает, что акция является: 1) ценной бумагой, 2) комплексом прав, 3) удостоверяет корпоративные права акционера по отношению к обществу и 4) соответствует доле его участия в уставном капитале. В российской практике акции выпускаются только в бездокументарной форме (ст. 16 Закона о рынке ценных бумаг). Бездокументарная форма ценных бумаг подразумевает отсутствие самих ценных бумаг на бумажных носителях. С точки зрения правовой природы бездокументарные акции представляют собой совокупность имущественных и неимущественных (организационно-управленческих) прав, принадлежащих акционеру и зафиксированных на его счете в реестре. Правовая природа бездокументарных ценных бумаг активно дискутировалась с того момента, как такая форма выпуска акций была предусмотрена в российском законодательстве <1>. Подводя итог дискуссии, К.К. Лебедев, предположил, что "законодатель закрепил в нормативных правовых актах определенную правовую конструкцию, которая исторически восходит к институту ценных бумаг и допускает использование классического понятия ценной бумаги для обозначения иного правового феномена, не имеющего материализованной документальной формы и не обладающего, следовательно, существенными свойствами ценной бумаги, прежде всего, свойствами презентационности (презентабельности) и публичной достоверности" <2>. -------------------------------- <1> Обзор позиций по проблеме юридической природы бездокументарных ценных бумаг см.: Лебедев К.К. Защита прав обладателей бездокументарных ценных бумаг (материально- и процессуально-правовые аспекты разрешения споров, связанных с отчуждением бездокументарных ценных бумаг). М., 2007. С. 1 - 17. <2> Лебедев К.К. Защита прав обладателей бездокументарных ценных бумаг. М., 2007. С. 5 - 6. Федеральным законом от 2 июля 2013 г. N 142-ФЗ внесены существенные изменения в Гражданский кодекс РФ в части правового режима таких объектов прав, как ценные бумаги и в том числе бездокументарные ценные бумаги (глава 7). Согласно п. 1 ст. 142 ГК РФ, ценными бумагами наряду с документарными также признаются обязательственные и иные права, которые закреплены в решении и выпуске, осуществление и передача которых возможны только с соблюдением правил учета этих прав - бездокументарные ценные бумаги. Особенность акций как корпоративных ценных бумаг заключается в том, что объем прав акционера зависит от категории (типа) и количества принадлежащих ему акций. По совокупности удостоверяемых прав акции классифицируются на две категории: обыкновенные и привилегированные. Привилегированные акции преимущественно по отношению к обыкновенным предоставляют владельцам имущественные права, не требуя при этом активного вмешательства в управление организацией. Акционерами общества могут быть любые юридические и физические лица, в том числе не являющиеся предпринимателями, если в отношении них федеральными законами не установлены специальные ограничения. Так, государственные органы и органы местного самоуправления не вправе выступать участниками обществ, если иное не установлено законом (п. 4 ст. 66 ГК РФ, п. 2 ст. 7 Закона об ООО). При этом не следует смешивать запрет на участие в хозяйственных обществах государственных органов и органов местного самоуправления с возможностью участия в них государственных или муниципальных образований (субъектов Федерации, городов, районов). Единственным учредительным документом АО является устав общества. Договор о создании акционерного общества по своей правовой природе является договором о совместной деятельности. Типы акционерных обществ Существенной особенностью акционерных обществ, характерной только для этой организационно-правовой формы юридических лиц, является деление их на типы. Исходя из анализа действующего законодательства, можно сделать вывод, что главными отличительными признаками открытых и закрытых акционерных обществ являются условия и порядок размещения акций и права акционеров по их отчуждению и преимущественному приобретению. Открытое общество вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции и осуществлять их свободную продажу. Акции закрытого общества распределяются только среди учредителей или иного, заранее определенного, круга лиц <1>. Если для ОАО в Законе предусмотрен императивный запрет на возможность установления преимущественного права акционеров или общества на приобретение акций, отчуждаемых акционерами этого общества, то закрытое общество не вправе проводить открытую подписку на акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц. -------------------------------- <1> В практической плоскости возникает вопрос: где должен быть обозначен этот "заранее определенный круг лиц"? Очевидно, что возможны два варианта: (1) в уставе содержится список лиц, которые могут стать акционерами; (2) уставом предусмотрено, что список утверждается по представлению совета директоров решением общего собрания акционеров о размещении акций путем закрытой подписки. Если устав подобных положений не содержит, то следует предположить, что акции распределяются только среди учредителей. Акционеры ЗАО имеют преимущественное право приобретения акций, продаваемых другими акционерами третьим лицам по цене предложения. Уставом общества может быть также предусмотрено преимущественное право самого общества на приобретение акций, продаваемых его акционерами, если другие акционеры не использовали своего преимущественного права (правовое регулирование преимущественного права приобретения акций в ЗАО осуществляется п. 3 ст. 7 Закона об АО). Вторым критерием для разграничения ОАО и ЗАО является законодательно установленное для последнего ограничение по количеству участников - не более 50 акционеров. Третье отличие открытых и закрытых акционерных обществ состоит в законодательно установленном минимальном размере уставного капитала общества. Для ОАО он составляет 1000-кратную сумму минимального размера оплаты труда (МРОТ), установленного федеральным законом на дату регистрации общества; для ЗАО - 100-кратную величину МРОТ (ст. 26 Закона об АО). И последняя особенность правового режима, установленная в связи с типом общества, заключается в необходимости для ОАО публичного ведения дел: опубликования в средствах массовой информации годового отчета, годовой бухгалтерской отчетности, проспекта эмиссии, сообщения о проведении общего собрания акционеров и проч. Данное требование имеет целью обеспечение информацией потенциальных инвесторов ОАО, которые приобретают акции путем открытой подписки (ст. 92 Закона об АО, ст. 30 Закона о рынке ценных бумаг). ЗАО обязано раскрывать информацию о своей деятельности только в случаях, специально оговоренных в законодательстве, например, при публичном размещении облигаций или иных ценных бумаг. Общий смысл законодательства заключается в том, что типы общества существуют в рамках одной организационно-правовой формы. Пленум ВАС РФ в Постановлении от 18 ноября 2003 г. N 19 разъяснил, что изменение типа общества не является реорганизацией юридического лица. Изменение типа акционерного общества осуществляется по решению общего собрания общества с внесением изменений в его устав и государственной регистрацией в установленном порядке. Заметим, что в п. 3 ст. 7 Закона об АО содержится императивная норма о необходимости преобразования закрытого общества в открытое в течение одного года, если численность акционеров превысит 50. Использование законодателем слова "преобразование" не является удачным, поскольку отождествляется с одной из форм реорганизации, предусмотренной п. 2 ст. 15 Закона об АО. Таблица 3.3 Сравнительно-правовой анализ типов акционерных обществ
О целесообразности сохранения ЗАО Наличие в российском законодательстве закрытого типа акционерного общества вызывает неоднозначную оценку специалистов. "Если открытым признается нормальное классическое акционерное общество, потенциально способное привлечь в ряды своих акционеров неопределенный круг лиц за счет свободного распространения и оборота акций, то нужна ли в России конструкция закрытого акционерного общества?" - задается вопросом В.А. Белов. И отвечает на него достаточно жестко: "Существование закрытых акционерных обществ в сегодняшней России мы считаем не только бесполезным (излишним), но и вредным, порочащим юридическую конструкцию акционерного общества" <1>. -------------------------------- <1> Белов В.А., Пестерева Е.В. Хозяйственные общества. М., 2002. С. 48 - 50 (автор главы - В.А. Белов). По мнению многих специалистов, закрытое акционерное общество является образцом неудачной имплементации в российское законодательство норм зарубежного права. В тех европейских странах, где признано общество с ограниченной ответственностью, нет правовой конструкции ЗАО, и, напротив, в правопорядках, которым известны закрытые акционерные общества, отсутствует такая организационно-правовая форма предпринимательской деятельности, как ООО. Д.В. Ломакин пишет: "Основное отличие закрытого акционерного общества от общества с ограниченной ответственностью, так или иначе предопределяющее все остальные особенности этих организаций, выражается в возможности выпуска им эмиссионных ценных бумаг, названных акциями. В действительности же акции закрытого акционерного общества имеют лишь номинальное сходство с классическими акциями... существование конструкции закрытого общества в нашем законодательстве не имеет объективно обусловленных предпосылок, а механизм поддержания стабильного состава участников организации и сохранения доминирующего влияния отдельных членов с наибольшим эффектом может функционировать в обществах с ограниченной ответственностью" <1>. В проекте Гражданского кодекса предполагается отказ от разделения акционерного общества на типы. -------------------------------- <1> Ломакин Д.В. Типы и виды акционерных обществ // Вестник Московского университета. Сер. 11. Право. 2002. N 3. С. 73 - 74. Заметим, что не все специалисты присоединяются к мнению о необходимости исключения закрытого акционерного общества из числа возможных для предпринимательства организационно-правовых форм. Г.С. Шапкина, с нашей точки зрения, справедливо замечает: "Исходя из права учредителей самостоятельно решать вопросы экономической целесообразности создания хозяйственного общества того или иного вида... следует признать более правильным сохранение существующих разновидностей хозяйственного общества" <1>. -------------------------------- <1> Шапкина Г.С. Некоторые вопросы применения корпоративного законодательства // Вестник ВАС РФ. 1999. С. 87. Публичное акционерное общество Следует отметить, что, отвергая классификацию акционерных обществ по типам, в проекте Гражданского кодекса РФ предлагается произвести разделение акционерных обществ по критерию публичности - в зависимости от порядка привлечения капитала и обращения акций. Публичным акционерным обществом признается акционерное общество, акции и ценные бумаги которого, конвертируемые в акции, публично (путем открытой подписки) размещаются или публично обращаются на условиях, установленных законодательством. Предполагается, что в отношении публичных акционерных обществ будут установлены дополнительные требования: 1) к повышенному размеру минимальной величины уставного капитала; 2) обязательному образованию наблюдательного совета как органа акционерного контроля; 3) к обязательному вхождению в состав совета директоров независимых директоров; 4) к публичному ведению таким обществом своих дел, в том числе к раскрытию информации о его деятельности; 5) к наличию специализированного регистратора, ведущего реестр акционеров и выполняющего функции счетной комиссии на общих собраниях акционеров; 6) невозможности ограничения количества акций, принадлежащих одному акционеру и их суммарной номинальной стоимости и максимального числа голосов, предоставляемых данному акционеру. Выделение из числа акционерных обществ публичных компаний с особым правовым статусом следует поддержать. Дело в том, что многие российские акционерные общества, созданные в процессе приватизации, по сути, являлись механизмом "раздачи" акций, а не способом привлечения инвестиций. Эти компании среднего, а зачастую даже малого бизнеса никогда не привлекали и не планируют привлекать капитал с фондового рынка, но вынуждены раскрывать информацию о своей деятельности, подобно "голубым фишкам" <1>. При этом раскрытие информации связано не только с организационными расходами, которые вынуждены нести эти общества в связи с обязанностью раскрывать информацию (содержание ответственного за раскрытие информации персонала, сайта компании и проч.), но и с необходимостью для них предоставлять неограниченному кругу лиц "излишнюю" информацию о своем бизнесе (о технологической, маркетинговой политике), закрытость которой зачастую является реальным конкурентным преимуществом для компаний среднего и малого бизнеса. -------------------------------- <1> Об объеме раскрываемой информации см. § 1 гл. VII курса. Таким образом, перед законодателем стоит задача реформирования организационно-правовой формы акционерного общества. Народное предприятие Разновидностью закрытых акционерных обществ являются так называемые |