Корпоративное право Учебник (2-е издание, переработанное. Учебник" (2е издание, переработанное и дополненное) (отв ред. И. С. Шиткина) ("
 Скачать 4.6 Mb.
|
|
добровольном членстве. Количество учредителей организации не может быть выше пяти. Одно и то же юридическое лицо может одновременно состоять в нескольких ассоциациях, в том числе занимающихся однородной деятельностью. Права и обязанности членов ассоциаций в настоящий момент подробно урегулированы Гражданским кодексом РФ (ст. 123) и могут быть закреплены в их уставе, отражающем специфику деятельности той или иной ассоциации. Член ассоциации, в частности, вправе: - в порядке, установленном законом или уставом ассоциации, участвовать в управлении делами; - получать информацию о деятельности ассоциации, знакомиться с ее бухгалтерской и иной документацией; - обжаловать решения органов ассоциации, влекущие за собой гражданско-правовые последствия; - оспаривать совершенные ассоциацией сделки и требовать возмещения причиненных ассоциации убытков; - безвозмездно, если иное не предусмотрено законом, пользоваться оказываемыми ассоциацией услугами на равных началах с другими ее членами. Члены ассоциации несут и определенные обязанности, в том числе: - участвовать в образовании имущества ассоциации в порядке, в размере, способом и в сроки, которые предусмотрены уставом ассоциации в соответствии с законом; - не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности ассоциации; - участвовать в принятии решений, если их участие в соответствии с законом и (или) уставом ассоциации необходимо для принятия таких решений; - уплачивать предусмотренные уставом ассоциации членские взносы; - по решению высшего органа ассоциации вносить дополнительные имущественные взносы. В числе обязанностей членов ассоциации Гражданский кодекс РФ предусматривает запрет на совершение действия, заведомо направленного на причинение вреда ассоциации, участниками которой они являются. Член ассоциации вправе по своему усмотрению выйти из состава ассоциации по окончании финансового года. В этом случае он несет субсидиарную ответственность по ее обязательствам в течение двух лет после выхода в размере, пропорциональном его взносу. Новый член ассоциации может войти в ее состав только с согласия других членов. При этом его прием в ассоциацию может быть обусловлен субсидиарной ответственностью по обязательствам ассоциации, возникшим до его вступления. Член ассоциации может быть исключен из ее состава по решению остающихся членов. Случаи и порядок исключения членов ассоциации должны быть установлены ее уставом. Имущественные последствия исключения аналогичны выходу члена из состава ассоциации. Имущество ассоциации формируется, в частности, за счет регулярных или единовременных взносов участников, добровольных пожертвований, дивидендов по акциям, облигациям, доходов от участия в хозяйственных обществах и прочих, не запрещенных законом, источников. Имущество и доходы, приобретаемые ассоциацией в результате занятия предпринимательской деятельностью, поступают в ее собственность и учитываются на ее балансе. Органами управления ассоциации являются: - общее собрание, состоящее из всех его членов и являющееся высшим органом управления; - исполнительные органы - единоличный (председатель, президент), а также могут образовываться постоянно действующие коллегиальные исполнительные органы (совет, правление). Исключительная компетенция общего собрания ассоциации определена Гражданским кодексом РФ (ст. 121.2). К числу полномочий общего собрания, в частности, относятся определение приоритетных направлений деятельности ассоциации, принципов образования и использования ее имущества. Исполнительные органы ассоциации имеют остаточную компетенцию и подотчетны высшему органу управления ассоциации. 5.2.2. Некоммерческое партнерство Объединениями юридических лиц, созданными по корпоративному принципу, являются также некоммерческие партнерства - организационная форма некоммерческой организации, предусмотренная Законом о некоммерческих организациях (ст. 8) в развитие ГК РФ, устанавливающего открытый перечень форм некоммерческих организаций. Некоммерческим партнерством является основанная на членстве некоммерческая организация, учрежденная гражданами и (или) юридическими лицами для содействия ее членам в осуществлении целей, направленных на достижение общественных благ. К таким целям наряду с другими могут относиться защита интересов организаций, разрешение споров и конфликтов, оказание юридической помощи и пр. Правовой статус некоммерческого партнерства во многом соответствует статусу ассоциации <1>, поскольку оба этих вида корпораций основаны на добровольном членстве. Некоммерческие партнерства вправе осуществлять предпринимательскую деятельность, соответствующую целям, для достижения которых оно было создано; исключением для занятия партнерством предпринимательской деятельностью является приобретение им статуса саморегулируемой организации. -------------------------------- <1> Это сходство позволило авторам Концепции совершенствования гражданского законодательства сделать вывод об "излишности" существования некоммерческого партнерства (п. 7.1.2 ч. III). Некоммерческое партнерство имеет явно корпоративную природу. Это организация, образованная на началах добровольного членства. Члены некоммерческого партнерства вправе: - участвовать в управлении делами некоммерческого партнерства; - получать информацию о деятельности некоммерческого партнерства в установленном учредительными документами порядке; - по своему усмотрению выходить из некоммерческого партнерства. Члены некоммерческого партнерства при выходе из него получают часть его имущества или стоимость этого имущества в пределах стоимости имущества, переданного ими в собственность организации (за исключением членских взносов). Члены ликвидируемого некоммерческого партнерства вправе получить часть его имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, либо стоимость этого имущества в пределах стоимости имущества, переданного членами некоммерческого партнерства в его собственность. Иной порядок получения имущества при выходе из некоммерческого партнерства и распределения имущества при ликвидации партнерства может быть предусмотрен федеральными законами или учредительными документами. Возможность получения части имущества при выходе из партнерства, а также распределения остающегося после ликвидации имущества между членами отличает некоммерческие партнерства от всех иных форм некоммерческих организаций и сближает их с хозяйственными обществами и товариществами. Но здесь есть существенное отличие: имущество или стоимость имущества передается членам некоммерческого партнерства не полностью, а не более чем в пределах стоимости имущества, внесенного ими в собственность организации. По поводу наличия в системе российских юридических лиц некоммерческого партнерства не утихают споры о целесообразности такой организационно-правовой формы, по сути являющейся неким гибридом некоммерческой организации и хозяйственного общества. В настоящий момент предпринимательская практика показывает широкую востребованность некоммерческого партнерства как разновидности объединения предпринимателей. Так, в форме некоммерческих партнерств могут быть созданы товарные биржи (п. 2 ст. 11 Закона о рынке ценных бумаг). В форме некоммерческого партнерства в соответствии со ст. 3 Федерального закона от 1 декабря 2007 г. N 315-ФЗ "О саморегулируемых организациях" <1> могут быть созданы саморегулируемые организации, которыми признаются некоммерческие организации, основанные на членстве, объединяющие субъектов предпринимательской деятельности исходя из единства отрасли производства товаров (работ, услуг) или рынка произведенных товаров (работ, услуг), либо объединяющие субъектов профессиональной деятельности определенного вида. Так, в соответствии со ст. 33 Федерального закона от 26 марта 2003 г. N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" <2> в форме некоммерческого партнерства образована саморегулируемая организация "Совет рынка". -------------------------------- <1> СЗ РФ. 2007. N 49. Ст. 6076 (с послед. изм.). <2> СЗ РФ. 2003. N 13. Ст. 1177 (с послед. изм.). § 6. Корпоративные объединения 6.1. Общие положения Понятие "корпоративное объединение" В научной доктрине различные способы интеграции бизнеса, организованные на основе участия или членства, именуют предпринимательскими объединениями <1>. Понятие "объединение" и в самом законодательстве (на уровне федеральных законов) используется не только по отношению к некоммерческим организациям (ст. ст. 117, 121 ГК РФ), но и применительно к холдингам (ст. 4 Закона о банках и банковской деятельности), к другим объединениям коммерческих организаций (п. 2 ст. 4 Федерального закона от 25 февраля 1999 г. N 39-ФЗ "Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений" <2>). -------------------------------- <1> О понятии и правовой природе объединений в сфере предпринимательства см.: Шиткина И.С. Предпринимательские объединения. М., 2001. <2> СЗ РФ. 1999. N 9. Ст. 1096 (с послед. изм.). Предпринимательское объединение - не обладающая статусом юридического лица совокупность экономически взаимосвязанных субъектов - организаций и (или) индивидуальных предпринимателей, совместно участвующих в осуществлении предпринимательской деятельности для достижения согласованных целей; такое объединение может быть создано как на добровольной (договорной) основе, так и вследствие экономического контроля одного(-их) участника(-ов) над другим(-и). Корпоративное объединение является разновидностью предпринимательского объединения и представляет собой совокупность экономически взаимосвязанных юридических лиц, организованных по принципу участия (членства), осуществляющих согласованную предпринимательскую деятельность. Таким образом, в отличие от корпорации, корпоративное объединение юридическим лицом не является; оно представляет собой форму интеграции юридических лиц. К корпоративным объединениям следует отнести холдинги и объединения, созданные на основе договора простого товарищества. Ассоциации (союзы), некоммерческие партнерства, торгово-промышленные палаты, конечно, не относятся к собственно предпринимательским объединениям, поскольку являются некоммерческими добровольными ассоциативными организациями, создаваемыми не для непосредственного занятия предпринимательской деятельностью, а только для содействия и координации предпринимательской деятельности участников. Ассоциативные организации, созданные хозяйствующими субъектами для поддержки и защиты их бизнес-интересов, мы справедливо квалифицировали выше как объединения предпринимателей или объединения в сфере предпринимательства. Классификация корпоративных объединений Классификация корпоративных объединений может быть проведена по ряду критериев. Так, с точки зрения организационных форм следует выделить холдинги и объединения предпринимателей, основанные на договоре простого товарищества. По критерию экономического содержания, основанному на цели создания объединения, принципах централизации тех или иных производственно-хозяйственных, коммерческих функций, распределении полномочий между участниками объединения, выделяют концерны, конгломераты, консорциумы, картели, синдикаты, пулы и проч. <1>. -------------------------------- <1> А.Б. Фельдман, имея в виду различие между юридической формой объединения и ее экономическим содержанием, пишет: "Методологически правильно выделить экономические механизмы объединения предприятий и выражающие определенные производственные отношения и организационно-правовые формы, в которых осуществляется действие этих механизмов" (Фельдман А.Б. Управление корпоративным капиталом. М., 1999. С. 107). Цели объединений могут быть реализованы в результате образования определенной правовой формы. Так, например, синдикаты, имеющие в своей структуре специализированную торгово-сбытовую контору, в современных рыночных условиях могут существовать в форме холдингов; консорциумы, пулы приобретают форму простого товарищества. По способу организации объединения (добровольный или принудительный) можно выделить объединения вертикального и горизонтального типов. К объединениям вертикального типа, или неравноправным объединениям, основанным на экономической субординации и контроле, относятся холдинги; к объединениям горизонтального типа, или равноправным договорным объединениям, - простые товарищества. 6.2. Холдинг Преимущества холдинговой формы организации бизнеса Самой распространенной формой корпоративных объединений в современной России являются холдинги. Холдинги как способ интеграции характерны не только для естественных монополий, стратегических отраслей и крупного бизнеса. Средний и даже малый бизнес в настоящее время также представлен, как правило, не автономными хозяйствующими субъектами, а созданными на основе "системы участия" и экономического контроля группами хозяйственных обществ. Холдинги являются эффективной формой организации предпринимательской деятельности, поскольку они позволяют сочетать гибкость и мобильность небольших формально самостоятельных организаций и масштаб деятельности крупных корпораций. Целостность холдинга при этом обеспечивается управлением входящими в него участниками, исходя из известной в мировой практике формулы "децентрализация операций при централизации контроля", что обеспечивает жизнеспособность и синергетический эффект объединения в целом. Понятие "холдинг" Холдинги являются наиболее распространенной в рыночных отношениях формой объединения коммерческих организаций, основанных на отношениях экономического контроля. Наличие экономического контроля одного участника над другими является основополагающим признаком холдингового объединения, ключевым элементом в его организации. Экономический контроль над организацией вслед за М.И. Кулагиным мы понимаем как синоним господства над ней, заключающийся в праве оказывать подавляющее влияние на принятие решений этой организацией <1>. Следует подчеркнуть, что в данном случае речь идет не об административном воздействии, а именно об экономическом влиянии одного хозяйствующего субъекта на других, основанном на отношениях собственности. В этом заключается коренное отличие холдингов как предпринимательских объединений рыночного периода от производственных, научно-производственных объединений, которые были широко распространены в период плановой советской экономики. -------------------------------- <1> См.: Кулагин М.И. Государственно-монополистический капитализм и юридическое лицо. М., 1987. С. 144. Такое понимание корпоративного контроля характерно для общей системы права. |