Семейное право России. Учебник для вузов - Пчелинцева Л.М.. Учебник для вузов Рекомендован Министерством общего и профессионального

• Название: Учебник для вузов Рекомендован Министерством общего и профессионального
• Анкор: Семейное право России. Учебник для вузов - Пчелинцева Л.М..doc
• Дата: 29.01.2017
• Размер: 7.78 Mb.
• Имя файла: Семейное право России. Учебник для вузов - Пчелинцева Л.М..doc
• Тип: Учебник; #1040
• Категория: Юриспруденция. Право
• страница: 48 из 56

§ 3. Правовое регулирование личных

неимущественных и имущественных отношений

супругов при наличии иностранного элемента
Законодательство, применяемое к регулированию личных неимущественных и имущественных отношений супругов при наличии иностранного элемента, определяется в соответствии с коллизионными нормами ст. 161 СК. Правило о праве, подлежа­щем применению к личным неимущественным и имущественным правам и обязанностям супругов, установленное п. 1 ст. 161 СК, основано на "территориальном подходе" и состоит в том, что права и обязанности супругов определяются законодательством того государства, на территории которого они имеют совместное (общее) место жительства (то есть гражданство супругов во внимание не принимается). Такой подход к выбору законода­тельства обусловлен тесной связью супругов с правовой систе­мой государства по месту их совместного проживания. Отсюда следует, что к личным неимущественным и имущественным отношениям, например, супругов — иностранных граждан, про­живающих совместно в г. Санкт-Петербурге, будет применять­ся российское законодательство (ст. 31—46, 89—92 СК). Если же на момент рассмотрения вопроса о праве, подлежащем при­менению, совместное место жительства у супругов, отсутствует, то их отношения регулируются законодательством государ­ства, на территории которого они имели последнее совместное место жительства. В том случае, если супруги никогда не про­живали совместно ни в прошлом, ни в настоящем, то их личные неимущественные и имущественные права и обязанности определяются на территории РФ российским законодательством. При заключении брачного договора или соглашения об уплате алиментов друг другу супруги, не имеющие общего граж­данства или совместного места жительства, вправе самосто­ятельно избирать законодательство, подлежащее применению для определения их прав и обязанностей по брачному договору или соглашению об уплате алиментов (п. 2 ст. 161 СК). При этом в зависимости от желания супругов может применяться как законодательство РФ, так и законодательство другого го­сударства, причем супруги вправе избрать законодательство той страны, с которой ни один из них не имеет никакой право­вой связи (если супруги считают, например, это законодатель­ство наиболее подходящим для себя). Данная норма является новеллой Семейного кодекса и имеет прогрессивный характер. Ее введение в семейное законодательство связано как с необ­ходимостью определения порядка урегулирования имуществен­ных отношений между супругами, являющимися гражданами разных государств, так и с тенденцией расширения договор­ных начал в сфере имущественных отношений между супруга­ми в целом. Однако следует иметь в виду, что право выбора законодательства, подлежащего применению к брачному дого­вору или соглашению об уплате алиментов, п. 2 ст. 161 СК пре­доставлено не всем супругам, а только тем, которые не име­ют общего гражданства или совместного места жительства. Брачные договоры и соглашения об уплате алиментов друг другу супругов, имеющих общее гражданство или совместное место жительства, регулируются по правилам п. Г ст. 161 СК.

При выборе законодательства супруги не связаны в прин­ципе какими-либо ограничениями. Однако, если российским судом при разрешении конкретного имущественного спора меж­ду супругами будет установлено, что избранные ими для при­менения к брачному договору или соглашению об уплате али­ментов на супруга нормы иностранного законодательства про­тиворечат основам правопорядка Российской Федерации, то в этом случае нормы иностранного семейного права не приме­няются к разрешению спора (ст. 167 СК).

Выбор супругами законодательства осуществляется в со­ответствии с п. 2 ст. 161 СК при заключении брачного догово­ра или соглашения об уплате алиментов друг другу. Данный вопрос решается в соответствующем пункте брачного догово­ра или соглашения об уплате алиментов. В Семейном кодексе (п. 2 ст. 161 СК) речь идет о выборе супругами законодатель­ства только к правам и обязанностям по брачному договору или соглашению об уплате алиментов, то есть к имуществен­ным отношениям. Право выбора законодательства к регули­рованию личных неимущественных отношений СК супругам, не имеющим общего гражданства или совместного места жи­тельства, не предоставлено.

Если супруги, не имеющие общего гражданства или со­вместного места жительства, не избрали применимое законо­дательство, то к их брачному договору или соглашению об уп­лате алиментов применяется законодательство, определяемое по правилам п. 1 ст. 161 СК (то есть по правилам, которые применяются для определения законодательства, регулирую­щего личные неимущественные и имущественные права и обя­занности супругов).

Статья 27 Конвенции СНГ о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам оп­ределяет законодательство, подлежащее применению к личным неимущественным и имущественным правам и обязанностям суп­ругов, являющихся гражданами разных стран СНГ. Так, если супруги имеют совместное место жительства на территории од­ного из государств — членов СНГ, то их личные и имущественные правоотношения определяются законодательством этой страны.

В том случае, когда супруги проживают в разных государствах — членах СНГ, но имеют общее гражданство, к их пра­воотношениям применяется законодательство страны, граж­данами которой они являются. Если же супруги не имеют ни общего гражданства, ни совместного места жительства, то их личные и имущественные правоотношения регулируются за­конодательством страны — члена СНГ, в которой они имели последнее совместное место жительства (п. 3 ст. 27 Конвенции о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам).

В случае, когда супруги, являющиеся гражданами разных государств — членов СНГ и проживающие на территориях раз­личных государств, не имели никогда совместного места жи­тельства на территориях государств — членов СНГ, то их лич­ные и имущественные правоотношения определяются по за­конодательству государства, учреждение которого рассматри­вает дело (п. 4 ст. 27 Конвенции СНГ о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголов­ным делам).

В то же время правоотношения супругов, касающиеся их недвижимого имущества, определяются по законодательству только того государства — члена СНГ, на территории которо­го находится это имущество (п. 5 ст. 27 Конвенции СНГ о пра­вовой помощи и правовых отношениях по гражданским, се­мейным и уголовным делам).
§ 4. Правовое регулирование личных

неимущественных и имущественных отношений

родителей и детей и других членов семьи

при наличии иностранного элемента
Основанием возникновения прав и обязанностей родите­лей и детей является происхождение детей от конкретных ро­дителей, то есть отцовство и материнство. Законодательство, применяемое при установлении и оспаривании отцовства (ма­теринства), определяется в соответствии с коллизионными нор­мами ст. 162 СК. В отличие от требований ч. 1 ст. 164 КоБС об установлении отцовства в РСФСР только по советскому зако­нодательству независимо от гражданства родителей и ребенка и места их жительства, СК в п. 1 ст. 162 предусматривает пра­вило, в соответствии с которым установление и оспаривание отцовства (материнства) в правоотношениях с участием ино­странных граждан и лиц без гражданства регулируется зако­нодательством государства, гражданином которого являете я ребенок по рождению. Данное правило применяется независи­мо от последующего приобретения ребенком гражданства дру­гого государства. Таким образом, при установлении и оспаривании отцовства (материнства) применяется российское зако­нодательство в отношении детей, являющихся гражданами РФ по рождению, или иностранное законодательство в отноше­нии детей, являющихся иностранными гражданами по рожде­нию (то есть законодательство государства их гражданства).

В связи с тем, что материальным правом, регулирующим установление и оспаривание отцовства (материнства), являет­ся законодательство государства, гражданином которого яв­ляется ребенок по рождению, следует иметь в виду, что ребе­нок является гражданином Российской Федерации по рожде­нию в случаях, если: а) оба родителя являются гражданами Российской Федерации независимо от места рождения ребенка (см. ст. 14 Закона о гражданстве РФ)., то есть гражданство родителей автоматически распространяется на родившегося ребенка; б) один из родителей является гражданином Российс­кой Федерации, а второй родитель — лицом без гражданства (п. 1 ст. 15 Закона о гражданстве РФ); в) один из родителей является гражданином Российской Федерации и отсутствует соглашение со вторым родителем — иностранным граждани­ном о гражданстве ребенка (п. 2 ст. 15 Закона о гражданстве РФ); г) неизвестны родители ребенка, находящегося на терри­тории РФ (ст. 16 Закона о гражданстве РФ); д) оба родителя являются гражданами иностранного государства, не предоста­вившего ребенку, родившемуся на территории Российской Фе­дерации, своего гражданства (ч. 1 ст. 17 Закона о гражданстве РФ); е) оба родителя ребенка, родившегося на территории РФ, являются лицами без гражданства (ч. 2 ст. 17 Закона о граж­данстве РФ).

Статья 31 Конвенции СНГ о правовой помощи по граж­данским, семейным и уголовным делам, как и п. 1 ст. 162 СК, устанавливает, что при установлении происхождения детей и оспаривании отцовства или материнства применяется законо­дательство государства — члена СНГ, гражданином которого является ребенок по рождению.

Порядок установления и оспаривания отцовства (мате­ринства) на территории России согласно п. 2 ст. 162 СК оп­ределяется только российским законодательством. Отсюда следует, что установление отцовства (материнства) ребенка на территории Российской Федерации, независимо от граждан­ства ребенка по рождению и соответственно законодательства, которое применяется при этом (в том числе и иностранное за­конодательство), осуществляется в органе загса или в суде (ст. 48—51 СК), а оспаривание отцовства (материнства) — в судебном порядке (ст. 52 СК).

В тех случаях, когда законодательством Российской Фе­дерации допускается установление отцовства (материнства) в органах загса (например, при установлении отцовства лица, не состоящего в браке с матерью ребенка, путем подачи совмест­ного заявления отцом и матерью ребенка — п. 3 ст. 48 СК), то проживающие за пределами территории Российской Федера­ции родители ребенка, из которых хотя бы один является граж­данином Российской Федерации, вправе обращаться с заявле­нием об установлении отцовства (материнства) в дипломати­ческое представительство или консульское учреждение Рос­сийской Федерации.

По общему правилу в правоотношениях с участием ино­странных граждан и лиц без гражданства права и обязанно­сти родителей и детей, в том числе обязанности родителей по содержанию детей, определяются законодательством го­сударства, на территории которого они имеют совместное место жительства (ст. 163 СК). Отсюда следует, что при со­вместном проживании в России родителей и детей (независимо от их гражданства) их личные неимущественные и имуществен­ные права и обязанности будут определяться законодательством Российской Федерации, а именно ст. 54—88, 99—105 СК. Данное правило дает возможность применить к правоотноше­ниям родителей и детей законодательство той страны, с кото­рой они наиболее связаны в силу совместного места житель­ства.

Если родители и дети проживают в разных государствах (не имеют совместного места жительства), то права и обязан­ности родителей и детей регулируются законодательством государства, гражданином которого является ребенок. Напри­мер, при взыскании алиментов с отца ребенка (иностранного гражданина) по иску матери — гражданки Российской Феде­рации, проживающей с ребенком в Российской Федерации, рос­сийский суд должен применять законодательство Российской Федерации (ст. 80—83, 86, 107—108 СК), если ребенок явля­ется гражданином Российской Федерации, или законодатель­ство страны гражданства ребенка, если ребенок — иностран­ный гражданин. Таким образом, при отсутствии совместного места жительства родителей и детей определяющим при выбо­ре законодательства признано считать гражданство ребенка. Принадлежность ребенка к гражданству конкретного государства определяется на момент решения вопроса о применимом законодательстве.

В порядке исключения в целях выбора наиболее благо­приятного (предпочтительного) для ребенка законодательства к алиментным обязательствам и к другим отношениям между родителями и детьми (несовершеннолетними или Совершенно­летними нетрудоспособными) может быть применено законо­дательство государства, на территории которого постоянно проживает ребенок (вне зависимости от его гражданства). Как правило, данное положение относится к случаям, когда ребе­нок проживает на территории одного государства, а является гражданином другого государства. Применение законодатель­ства страны постоянного места жительства ребенка, если оно является более благоприятным для него, позволяет истцу наи­лучшим образом защитить интересы ребенка и обеспечить ему более выгодный уровень материального содержания со сторо­ны родителя (родителей). Однако применение законодатель­ства страны места постоянного жительства ребенка на практи­ке возможно только по требованию истца (родителя или опе­куна (попечителя) ребенка). При отсутствии такого требования со стороны истца суд будет руководствоваться рассмотренны­ми общими коллизионными правилами ст. 163 СК.

Правовое регулирование отношений между родителями и детьми при наличии иностранного элемента в государствах — членах СНГ имеет ряд особенностей. Установление и оспарива­ние отцовства или материнства согласно ст. 31 Конвенции СНГ о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, се­мейным и уголовным делам производится по законодательству страны, гражданином которой ребенок является по рождению. Правоотношения родителей и детей определяются по законода­тельству государства, на территории которого постоянно прожи­вают дети (п. 1 ст. 32 Конвенции СНГ о правовой помощи и право­вых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам). Органом, управомоченным рассматривать дела по спорам, выте­кающим из правоотношений между родителями и детьми, явля­ется суд того государства — члена СНГ, законодательство кото­рого подлежит применению (п. 3 ст. 32 Конвенции о правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам).

В государствах — членах СНГ установление и взыскание (выплата) алиментов гражданам государств — членов СНГ осу­ществляется в порядке, предусмотренном национальным зако­нодательством страны, на территории которой они проживают.

При этом государства — члены СНГ признают и обеспечивают исполнение судебных решений по алиментным делам¹.

В соответствии с Соглашением о порядке перевода денеж­ных средств гражданам по социально значимым неторговым пла­тежам от 9 сентября 1994 г.² переводы алиментов относятся имен­но к данной категории платежей. Поэтому в государствах — чле­нах СНГ обеспечен свободный перевод и выплата через банки и (или) учреждения почтовой связи денежных средств гражда­нам по алиментным платежам. Непосредственно прием денеж­ных средств по алиментным платежам от отправителей и вып­лата их получателям производится в национальных валютах соответствующих государств.

Признание и исполнение решений иностранных судов дру­гих государств (то есть не членов СНГ) по правоотношениям родителей и детей осуществляется в Российской Федерации в соответствии с международными договорами Российской Фе­дерации. В целях повышения гарантий материального обеспе­чения детей путем усиления государственного контроля за сво­евременной и полной выплатой алиментов родителями плани­руется -заключение с государствами ближнего зарубежья и другими государствами договоров, предусматривающих выпол­нение гражданами этих государств и гражданами Российской Федерации обязанностей по содержанию детей.

Законодательство, подлежащее применению к алиментным обязательствам совершеннолетних детей в пользу родителей и к алиментным обязательствам других членов семьи, определе­но коллизионными нормами ст. 164 СК. В соответствии с ука­занной статьей алиментные обязательства совершеннолетних детей по отношению к их родителям, а также алиментные обязательства других членов семьи (кроме супругов и бывших супругов) определяются законодательством государства, на территории которого они имеют совместное место житель­ства, то есть в интересах членов семьи и упрощения процеду­ры взыскания алиментов закреплен "территориальный" под­ход к решению данного вопроса. Таким образом, при прожива­нии получателя алиментов и плательщика алиментов в Россий­ской Федерации независимо от их гражданства следует приме­нять российское законодательство (ст. 87—88, 93—98 СК). При отсутствии совместного места жительства алиментные обяза­тельства совершеннолетних детей и других членов семьи опре­деляются законодательством государства, гражданином кото­рого является лицо, претендующее на получение алиментов. В этой связи не исключается обращение к законодательству Российской Федерации об алиментных обязательствах совер­шеннолетних детей и других членов семьи, если лицо, требую­щее уплаты алиментов, является гражданином Российской Фе­дерации. Однако правило о выборе законодательства по граж­данству лица, претендующего на получение алиментов, при отсутствии совместного места жительства сторон на террито­рии какого-либо государства не всегда позволяет обеспечить интересы нетрудоспособного нуждающегося лица, поскольку круг лиц (членов семьи), имеющих право на алименты, в раз­ных государствах неодинаков. Не во всех странах братья, сес­тры, дедушка, бабушка, внуки, отчим, мачеха наделяются пра­вом требовать уплаты алиментов. То есть при применении за­конодательства государства, гражданином которого является лицо, претендующее на взыскание алиментов, возможен от­каз компетентного органа в удовлетворении требования об уп­лате алиментов, если алиментная обязанность данных членов семьи законодательством этого государства не предусмотрена. В государствах — членах СНГ алиментные обязательства совершеннолетних детей в пользу родителей при наличии ино­странного элемента определяются законодательством государ­ства, на территории которого проживают родители, претенду­ющие на получение алиментов. Поэтому суд государства по месту проживания родителей компетентен рассматривать дела о взыскании алиментов на содержание родителей с совершеннолетних детей (п. 2 и 3 ст. 32 Конвенции СНГ о правовой помо­щи и правовых отношениях по гражданском, семейным и уго­ловным делам). Примечательно, что данное правило в целом соответствует требованиям Конвенции "О праве, применимом к алиментным обязательствам" (подписана в Гааге 2 октября 1973 г.), участником которой Российская Федерация не является. Об алиментных обязательствах других членов семьи Кон­венция о правовой помощи по гражданским, семейным и уго­ловным делам положений не содержит, следовательно, по дан­ному вопросу следует руководствоваться правилами, содержа­щимися в ст. 164 СК. Непосредственно механизм взаимного исполнения судебных решений о взыскании алиментов, а так­же перевода алиментов гражданам государств — членов СНГ определяется Соглашениями от 9 сентября 1994 г. "О гарантиях прав граждан в области выплаты социальных пособий, компен­сационных выплат семьям с детьми и алиментов" и "О порядке перевода денежных средств гражданам по социально значи­мым неторговым платежам".
§ 5. Правовое регулирование усыновления (удочерения)

при наличии иностранного элемента
В последнее время усыновление (удочерение) иностранными гражданами или лицами без гражданства детей, являю­щихся гражданами Российской Федерации, становится довольно распространенным явлением. Так, только в 1994—1995 гг. заре­гистрировано 3693 подобных факта, что составило около 2,5% от общего количества случаев передачи детей на усыновление и под опеку или попечительство (148390)¹.

Коллизионные вопросы усыновления (удочерения), вклю­чая и отмену усыновления, решены в ст. 165 СК. Усыновление (удочерение), в том числе отмена усыновления на территории Российской Федерации иностранными гражданами ребенка, являющегося гражданином Российской Федерации, производится в соответствии с законодательством государства, граждани­ном которого являете я усыновитель на момент подачи заявле­ния об усыновлении или об отмене усыновления (п. 1 ст. 165 СК). Аналогичное правило содержалось и в ст. 165 КоБС (в ред. Фе­дерального закона от 7 марта 1995 г. № 28-ФЗ). Если усыновите­ли (супруги) имеют разное гражданство, то усыновление бу­дет регулироваться законодательством обоих государств, граж­данами которых они являются. При усыновлении (отмене усы­новления) на территории Российской Федерации ребенка, яв­ляющегося гражданином Российской Федерации, лицом без гражданства, должно применяться законодательство государства, в котором это лицо имеет постоянное место жительства на момент подачи заявления об усыновлении (отмене усыновле­ния). Учет иностранных граждан и лиц без гражданства, жела­ющих усыновить детей, являющихся гражданами Российской Федерации, производится органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации или федеральным органом исполнительной власти (п. 2 ст. 126 СК).

Применение при усыновлении на территории России ино­странного законодательства обусловлено, прежде всего, инте­ресами усыновляемых детей, являющихся российскими граж­данами, которые после усыновления, скорее всего, будут про­живать вместе с усыновителями — иностранными гражданами за пределами территории России. Соблюдение при усыновле­нии требований законодательства зарубежного государства (гражданами которого являются усыновители) позволяет обес­печить соответствующий правовой статус ребенка в этом госу­дарстве. Следует иметь в виду, что в соответствии с п. 1 ст. 29 Закона о гражданстве РФ ребенок, являющийся гражданином Российской Федерации, при усыновлении его лицом, не со­стоящим в гражданстве Российской Федерации, сохраняет гражданство Российской Федерации. Если усыновители или один из усыновителей имеют иное гражданство, то по их ходатай­ству гражданство Российской Федерации у усыновленного ре­бенка прекращается, но при условии, что ему будет предос­тавлено иное гражданство.

Вместе с тем при усыновлении на территории Российс­кой Федерации иностранными гражданами или лицами без гражданства ребенка, являющегося гражданином Российской Федерации, должно применяться не только иностранное за­конодательство, но и в целях защиты интересов детей со­блюдаться требования российского законодательства, а именно: ст. 124—126, ст. 127 СК (за исключением абзаца восьмо­го пункта 1, то есть нормы о запрете усыновлять детей ли­цам, которые на момент установления усыновления не имеют дохода, обеспечивающего усыновляемому ребенку прожиточ­ный минимум, установленный в субъекте Российской Федера­ции, на территории которого проживают усыновители (усыно­витель), ст. 128 и 129, ст. 130 СК (за исключением абзаца пято­го, то есть нормы об отсутствии необходимости получения со­гласия родителей ребенка на его усыновление, если по причи­нам, признанным судом неуважительными, родители более шести месяцев не проживают совместно с ребенком и уклоняются от его воспитания и содержания), ст. 131—133 СК. Та­ким образом, дети, в отношении которых допускается усынов­ление, порядок учета таких детей и лиц, желающих быть усы­новителями, условия усыновления, порядок усыновления оп­ределяются по российскому законодательству. Кроме того, усы­новление российских детей иностранными гражданами или лицами без гражданства, не являющимися родственниками детей, допускается только: а) по истечении трех месяцев со дня поступления сведения о детях, нуждающихся в устройстве в семью, в государственный банк данных о. детях, оставшихся без попечения родителей; б) и только если не представилось возможным передать этих детей на воспитание в семьи граждан Российской Федерации, постоянно проживающих на террито­рии Российской Федерации, или на усыновление родственни­кам детей, независимо от места их жительства и гражданства (ст. 124 СК).

Согласно ч. 2 ст. 263¹ ГПК (в ред. Федерального закона от 25 июня 1998 г. № 90-ФЗ) иностранные граждане или лица без гражданства, желающие усыновить ребенка, являющегося гражданином Российской Федерации, подают заявление об ус­тановлении усыновления ребенка соответственно в верховный суд республики, краевой (областной) суд, суд города федераль­ного значения, суд автономной области или суд автономного округа по месту жительства (нахождения) усыновляемого ре­бенка.

В соответствии со ст. 263² ГПК к заявлению в суд об уста­новлении усыновления иностранные лица или лица без граж­данства, желающие усыновить ребенка, являющегося гражда­нином Российской Федерации, наряду с предусмотренными для граждан Российской Федерации документами обязательно дол­жны приложить заключение компетентного органа государства, гражданами которого являются усыновители (при усыновлении ребенка лицами без гражданства — государства, в котором эти лица имеют постоянное место жительства) об условиях их жиз­ни и о возможности быть усыновителями, а также разрешение компетентного органа соответствующего государства на въезд усыновляемого ребенка и его постоянное жительство на его территории. Заключения (Homestudy) об условиях жизни и воз­можности быть усыновителями должны включать биографичес­кие данные, состав семьи, наличие детей у кандидатов в усы­новители и другие сведения, включая документы о доходах (справка с места работы, из банка) и медицинское заключение на кандидата (кандидатов) в усыновители¹. Представляемые зак­лючения должны быть удостоверены компетентным органом страны, в которой документ был совершен, посредством проставле­ния на каждый документ "Апостиля". Граждане государств, не являющихся участниками Гаагской конвенции, отменяющей тре­бования легализации иностранных официальных документов от 5 октября 1961 г., к которой РФ присоединилась 31 мая 1992 г.², представляют документы, легализованные в установленном по­рядке. После легализации или удостоверения посредством про­ставления "Апостиля" документы должны быть переведены на русский язык и перевод нотариально удостоверен в консульс­ком учреждении Российской Федерации либо в органах нотариата на территории Российской Федерации.

Вместе с тем согласно п. 1 ст. 165 СК (в ред. Федерального закона от 27 июня 1998 г. № 94-ФЗ) усыновление (удочерение) на территории Российской Федерации иностранными гражда­нами или лицами без гражданства, состоящими в браке с граж­данами Российской Федерации, детей, являющихся граждана­ми Российской Федерации, производится в порядке, установ­ленном Семейным кодексом для граждан Российской Федера­ции, если иное не предусмотрено международным договором Российской Федерации.

При усыновлении на территории Российской Федерации гражданами Российской Федерации ребенка, являющегося ино­странным гражданином, будет применяться российское зако­нодательство. Однако для такого усыновления необходимо полу­чить согласие законного представителя ребенка и компетентно­го органа государства, гражданином которого является ребе­нок, а также согласие ребенка на усыновление, если это требу­ется по законодательству указанного государства (ч. 4 п. 1 ст. 165 СК). Представление в суд документов, в которых выражено согласие перечисленных лиц, является обязательным в соот­ветствии с гражданским процессуальным законодательством (п. 8 ч. 2 ст. 263² ГПК). Ребенок, не являющийся гражданином Рос­сийской Федерации, становится гражданином Российской Феде­рации в случаях усыновления его следующими лицами: а) граж­данином Российской Федерации или супругами — гражданами Российской Федерации (п. 2 ст. 29 Закона о гражданстве РФ); б) супругами, один из которых состоит в гражданстве Россий­ской Федерации, а другой является лицом без гражданства (п. 3 ст. 29 Закона о гражданстве РФ); в) супругами, один из кото­рых является гражданином Российской Федерации, а другой состоит в ином гражданстве (по соглашению усыновителей). При отсутствии соглашения усыновителей ребенок становится гражданином Российской Федерации, если он проживает на территории Российской Федерации или если в ином случае он остается либо становится лицом без гражданства (п. 4 ст. 29 Закона о гражданстве РФ).

В Российской Федерации признается действительным усыновление ребенка, имеющего российское гражданство и про­живающего за пределами Российской Федерации, произведенное в компетентном органе иностранного государства (суде или ином органе), гражданином которого является усыновитель. Однако обязательным условием действительности усыновле­ния в Российской Федерации является получение предвари­тельного разрешения на усыновление от органа исполнитель­ной власти субъекта Российской Федерации, на территории . которого ребенок или его родители (один из них) проживал до выезда за пределы Российской Федерации (п. 4 ст. 165 СК).

В соответствии с п. "с" ст. 21 Конвенции о правах ребенка при усыновлении ребенка в другой стране в целях защиты его законных прав и интересов необходимо применять такие же гарантии и нормы, которые применяются в отношении усы­новления внутри страны. Поэтому если в результате усынов­ления могут быть нарушены права ребенка, установленные законодательством Российской Федерации и международны­ми договорами Российской Федерации, оно не может быть про­изведено независимо от гражданства усыновителя, а произве­денное усыновление подлежит отмене в судебном порядке (п. 2 ст. 165 СК). Речь идет в первую очередь о правовых послед­ствиях усыновления, которые по законодательству страны гражданства усыновителей отличаются от предусмотренных рос­сийским законодательством в худшую для ребенка сторону. Это может выражаться в ущемлении некоторых прав ребенка (на­пример, наследственных), так как не во всех государствах усыновленный ребенок наделяется такими же правами по от­ношению к усыновителям и их родственникам, какими обладают родные дети. Если права усыновленного ребенка значительно ограничиваются по законодательству государства, гражданами которого являются усыновители, то российский суд должен отказать в удовлетворении заявления усыновителей об установлении усыновления ребенка, а произведенное усыновление при таких же обстоятельствах подлежит отмене.

Основные положения об усыновлении в государствах — членах СНГ установлены Конвенцией о правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам и сходны с рас­смотренными коллизионными Нормами ст. 165 СК В частно­сти, согласно ст. 37 Конвенции СНГ о правовой помощи и пра­вовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам усыновление или его отмена определяется по законода­тельству государства — члена СНГ, гражданином которого является усыновитель в момент подачи заявления об усыновлении или его отмене. Если ребенок является гражданином дру­гого государства, то при усыновлении или его отмене необхо­димо получить согласие законного представителя ребенка и компетентного государственного органа, а также согласие ре­бенка, если это требуется по законодательству государства, гражданином которого он является.

В случае, когда ребенок усыновляется супругами, являю­щимися гражданами разных государств — членов СНГ, усынов­ление или его отмена должны производиться в соответствии с условиями, предусмотренными законодательством обоих госу­дарств (п. 3 ст. 37 Конвенции СНГ о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам).

По делам об усыновлении или его отмене компетентно учреждение государства, гражданином которой является усы­новитель в момент подачи заявления об усыновлении (или его отмене), а в случае, если супруги являются гражданами раз­ных государств, то компетентно учреждение той страны, на территории которой супруги имеют или имели последнее со­вместное местожительство или местопребывание (п. 4 ст. 37 Конвенции СНГ о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам).

В соответствии с п. "d" ст. 2-1 Конвенции о правах ребенка усыновление ребенка с передачей его в другую страну не дол­жно приводить к получению неоправданных финансовых вы­год занимающимся этим лицам, что на практике зачастую иг­норируется. Имеются попытки противоправного взаимодействия с посредническими иностранными и российскими организация­ми, адвокатами, частными лицами, не наделенными соответ­ствующими компетентными органами принимающего государства правом помещения детей в семьи и последующего контро­ля за условиями жизни и воспитания детей. В этих же целях допускаются и нарушения законодательства при оформлении документов кандидатов в усыновители. Подобные действия в РФ в зависимости от степени общественной опасности наказуе­мы в административном (ст. 193²КоАП) или уголовном (ст. 154 УК) порядке. Вместе с тем принятие соответствующих мер реагирования по фактам незаконного усыновления детей, яв­ляющихся российскими гражданами, иностранными гражданами на практике является крайне затруднительным из-за отсут­ствия двусторонних договоров РФ с большинством иностран­ных государств о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским и семейным делам. В этой связи первоначально п. 3 постановления Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации от 19 сентября 1997 года № 1728-П ГД "О неотложных мерах по повышению государственного конт­роля за усыновлением"¹, а затем и ст. 4.Федерального закона от 27 июня 1998 г. № 94-ФЗ "О внесении изменений и дополне­ний в Семейный кодекс Российской Федерации" Правительству Российской, Федерации рекомендовано выступить с инициати­вой заключения двусторонних международных договоров между Российской Федерацией и иностранными государствами о со­трудничестве в области межгосударственного усыновления в целях максимального обеспечения прав и законных интересов усыновленных детей — граждан Российской Федерации, вклю­чая обеспечение при этом контроля за условиями их жизни и воспитания за пределами территории Российской Федерации.

Защита прав и законных интересов детей, являющихся гражданами Российской Федерации и усыновленных иностран­ными гражданами или лицами без гражданства, за пределами территории Российской Федерации, если иное не предусмот­рено международным договором Российской Федерации, осу­ществляется в пределах, допускаемых нормами международ­ного права, консульскими учреждениями Российской Федера­ции, в которых указанные дети состоят на учете до достиже­ния ими совершеннолетия (п. 3 ст. 165 СК в ред. Федерального закона от 27 июня 1998 г. № 94-ФЗ).

Порядок постановки на учет консульскими учреждениями Российской Федерации детей, являющихся гражданами Рос­сийской Федерации и усыновленных иностранными гражданами или лицами без гражданства, определяется Правительством Российской Федерации.
§ 6. Установление содержания норм иностранного

семейного права. Ограничение применения норм

иностранного семейного права
Необходимость применения судами Российской Федерации, органами загса и иными органами норм иностранного семейного права в случаях, предусмотренных коллизионными нормами Семейного кодекса, требует от них установления действительного (фактического) содержания норм иностранного законодательства.

Способы установления судом, органами загса и иными органами (например, органами опеки и попечительства) содержания соответствующей нормы иностранного семейного права могут быть различными (п. 1 ст. 166 СК). К таковым относятся использование официального толкования норм иностранного семейного права компетентными органами соответствующего государства (органами юстиции, судами, административными органами и др.), ознакомление со сложившейся практикой при­менения необходимых норм и существующей в этом государ­стве правовой доктриной (концепцией). Информацию об офи­циальном толковании соответствующих норм иностранного се­мейного права, практике их применения, доктрине вправе представлять заинтересованные лица. Кроме того, они имеют право и иным образом содействовать суду, органам загса или иным органам в установлении содержания норм иностранного семейного права. Если заинтересованные лица не представля­ют сведений об официальном толковании норм, практике их применения, доктрине в соответствующем иностранном госу­дарстве (а это их право, а не обязанность), суд, органы загса и иные органы вправе согласно п. 1 ст. 166 СК обратиться в установленном порядке за необходимыми разъяснениями и со­действием в соответствующие - компетентные органы Российс­кой Федерации, включая Министерство юстиции Российской Федерации, в задачи которого входит сравнительно-правовой анализ законодательства государств — участников СНГ и дру­гих иностранных государств¹. Это положение ст. 166 СК соответствует и содержанию ст. 15 Конвенции СНГ о правовой по­мощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам, согласно которой центральные учреждения юстиции государств — членов СНГ должны предоставлять друг другу сведения о действующем или действовавшем на их тер­риториях законодательстве. Следует также иметь в виду, что государствами — членами СНГ заключено Соглашение об об­мене правовой информацией от 21 октября 1994 г.². В этой свя­зи на Министерство юстиции Российской Федерации возложе­ны дополнительные функции. Оно является генеральным за­казчиком межгосударственной системы правовой информати­зации и полномочным органом, осуществляющим координацию работ по созданию национальных банков данных, используе­мых для межгосударственного обмена правовой информацией³.

В целях установления содержания норм иностранного семей­ного права суд, органы загса или иные органы вправе привлечь экспертов (специалисты в области зарубежного законодательства, сотрудники научно-исследовательских институтов и центров). При этом участие экспертов в суде осуществляется в соответ­ствии с требованиями гражданско-процессуального законодатель­ства. Заключение эксперта должно быть составлено в письмен­ной форме с подробным описанием произведенных исследований, сделанных выводов и ответов на поставленные судом вопросы. Вместе с тем оно не может быть для суда обязательным и оцени­вается наряду с другими доказательствами (ст. 77—78 ГПК).

Необходимая информация о содержании норм иностран­ного семейного права может быть получена в консульских уч­реждениях⁴. Кроме того, заинтересованные лица могут самостоятельно представить в суд или орган загса легализованные в консульских учреждениях в официальном порядке докумен­ты о фактическом содержании норм иностранного семейного " права, подлежащих применению. Однако при этом следует иметь в виду, что Гаагской конвенцией, отменяющей требования ле­гализации иностранных официальных документов, от 5 октяб­ря 1961 г.¹ для участников данной конвенции установлен упро­щенный порядок легализации документов путем проставления "Апостиля" (специального штампа) официальными органами государства по месту составления документов. Данный порядок распространяется и на Россию, которая присоединилась к ука­занной конвенции 31 мая 1992 г.

При представлении заинтересованными лицами докумен­тов из государств — членов СНГ какого-либо специального их удостоверения не требуется. В соответствии со ст. 13 Конвен­ции СНГ о. правовой помощи и правовых отношениях по граж­данским, семейным и уголовным делам документы, изготов­ленные на территории государства — члена СНГ или засви­детельствованные учреждениями или специально на то упол­номоченным лицом в пределах их компетенции и по установлен­ной форме, принимаются на территории другого государства — члена СНГ, а официальные документы одного государства — члена СНГ пользуются на территории другого доказательной силой официального документа.

Если, несмотря на все предпринятые меры, содержание норм иностранного семейного права судом или органом загса и иными органами не установлено, то к отношениям с участием иностранных граждан и лиц без гражданства необходимо при­менять законодательство Российской Федерации (п. 2 ст. 166 СК).

В разделе VII СК предусмотрены различные основания применения норм иностранного семейного права на террито­рии РФ при регулировании брачно-семейных отношений с уча­стием иностранных граждан и лиц без гражданства. Однако существует традиционно сложившееся ограничение примене­ния иностранного права, известное во всем мире как оговорка о публичном порядке (ordrepublic). Оговорка о публичном по­рядке означает, что нормы иностранного права на террито­рии Российской Федерации не применяются, если такое при­менение противоречило бы основам правопорядка (публично­му порядку) Российской Федерации (ст. 167 СК). В этом случае к семейным отношениям с участием иностранных граждан и лиц без гражданства следует применять законодательство Рос­сийской Федерации. Таким образом, ст. 167 СК ограничивает действие коллизионных норм ст. 156—165 СК.

Под основами правопорядка (публичного порядка) Россий­ской Федерации понимаются основополагающие принципы (основы) российского права, установленные Конституцией (на­пример, гл. 2 Конституции Российской Федерации) и федераль­ным законодательством², в том числе и основные начала се­мейного законодательства.

Предусмотренное ст. 167 СК ограничение применения норм иностранного семейного права распространяется не на содер­жание семейного законодательства зарубежных государств в целом, а только на возможность применения его отдельных норм на территории Российской Федерации в той или иной конкрет­ной ситуации. Это означает, что в некоторых случаях отдель­ные положения иностранного семейного права, даже формаль­но противоречащие основам правопорядка Российской Федера­ции, могут быть применены на практике. В частности, подобное возможно, когда речь идет о защите имущественных прав чле­нов семьи, особенно несовершеннолетних детей (например, рос­сийский суд не вправе не признать алиментные обязательства членов полигамной семьи или супругов, брак которых был зак­лючен по церковному обряду, если законодательство государ­ства, где полигамный или религиозный брак были заключены, допускает такую форму брака как действительную).

Если же нормы иностранного семейного права не могут быть применены вследствие противоречия их основам правопорядка Российской Федерации, то компетентным органам не­обходимо обращаться к семейному законодательству Российс­кой Федерации.