предпринимательское право, мгюа. Учебник ответственные редакторы доктор юридических наук, профессор И. В. Ершова, кандидат юридических наук, профессор
 Скачать 7.55 Mb.
|
|
Федеральная служба финансово-бюджетного надзора осуществляет контроль и надзор: - за использованием средств федерального бюджета, средств государственных внебюджетных фондов, а также материальных ценностей, находящихся в федеральной собственности; - за соблюдением требований бюджетного законодательства РФ получателями финансовой помощи из федерального бюджета, гарантий Правительства РФ, бюджетных кредитов, бюджетных ссуд и бюджетных инвестиций <1>. -------------------------------- <1> Постановление Правительства РФ от 15 июня 2004 г. N 278 "Об утверждении Положения о Федеральной службе финансово-бюджетного надзора" // РГ. 2004. 17 июля. N 126. В целях реализации полномочий в установленной сфере деятельности Федеральная службы финансово-бюджетного надзора имеет право проверять денежные документы, регистры бухгалтерского учета, отчеты, сметы и иные документы, фактическое наличие, сохранность и правильность использования денежных средств, ценных бумаг, материальных ценностей; проводить в организациях любых форм собственности, получивших от проверяемой организации денежные средства, материальные ценности и документы, сличение записей, документов и данных с соответствующими записями, документами и данными проверяемой организации (встречная проверка); направлять в организации, их вышестоящие органы обязательные для рассмотрения представления или обязательные к исполнению предписания по устранению выявленных нарушений; осуществлять контроль за своевременностью и полнотой устранения проверяемыми организациями и (или) их вышестоящими органами нарушений законодательства в финансово-бюджетной сфере, в том числе путем добровольного возмещения средств, и др. Федеральное казначейство осуществляет свою деятельность непосредственно и через свои территориальные органы и обладает следующими полномочиями: доводит до главных распорядителей и получателей средств федерального бюджета показатели сводной бюджетной росписи, лимиты бюджетных обязательств и объемы финансирования; открывает и ведет лицевые счета и сводный реестр главных распорядителей, распорядителей и получателей средств федерального бюджета; осуществляет предварительный и текущий контроль за ведением операций со средствами федерального бюджета главными распорядителями, распорядителями и получателями средств федерального бюджета и др. <1>. -------------------------------- <1> Постановление Правительства РФ от 1 декабря 2004 г. N 703 "О Федеральном казначействе" // СЗ РФ. 2004. N 49. Ст. 4908. Нарушение бюджетного законодательства при использовании средств федерального бюджета влечет применение органами Федерального казначейства к нарушителям бюджетного законодательства следующих мер принуждения: - списание в бесспорном порядке суммы средств федерального бюджета, используемых не по назначению; - списание в бесспорном порядке суммы процентов за пользование средствами федерального бюджета, предоставленными на возмездной основе, срок уплаты которых наступил; - взыскание в бесспорном порядке пени за несвоевременный возврат средств федерального бюджета, предоставленных на возвратной основе, несвоевременное перечисление процентов за пользование средствами федерального бюджета, предоставленными на возмездной основе, и некоторые другие <1>. -------------------------------- <1> Приказ Министерства финансов Российской Федерации от 26 апреля 2001 г. N 35н "Об утверждении Инструкции о порядке применения органами Федерального казначейства мер принуждения к нарушителям бюджетного законодательства Российской Федерации" // РГ. 2001. 21 июля. N 138 (в ред. Федеральных законов от 1 декабря 2004 г. N 145-ФЗ). Одним из важнейших, постоянно действующих органов парламентского финансового контроля является Счетная палата РФ. Основными задачами Счетной палаты в соответствии со ст. 2 Федерального закона от 11 января 1995 г. N 4-ФЗ "О Счетной палате Российской Федерации" являются: организация и осуществление контроля за своевременным использованием доходных и расходных статей федерального бюджета и бюджетов федеральных внебюджетных фондов по объемам, структуре и целевому назначению; определение эффективности и целесообразности расходов государственных средств и использования федеральной собственности; оценка обоснованности доходных и расходных статей проектов федерального бюджета и бюджетов федеральных внебюджетных фондов <1>. -------------------------------- <1> СЗ РФ. 1995. N 3. Ст. 167. В соответствии со ст. 12 Закона "О Счетной палате Российской Федерации" контрольные полномочия Счетной палаты распространяются на все государственные органы и учреждения, на федеральные внебюджетные фонды, а также на органы местного самоуправления, предприятия, организации, банки, страховые организации и другие финансово-кредитные учреждения, их союзы, ассоциации и иные объединения вне зависимости от видов и форм собственности, если они получают, перечисляют, используют средства из федерального бюджета или используют федеральную собственность либо управляют ею, а также имеют предоставленные федеральным законодательством или федеральными органами государственной власти налоговые, таможенные и иные льготы (преимущества). Счетная палата, осуществляя контрольную деятельность, вправе проводить ревизии и тематические проверки, не вмешиваясь при этом в оперативно-хозяйственную деятельность проверяемых организаций. О результатах ревизий и тематических проверок Счетная палата информирует Федеральное Собрание Российской Федерации. Компетенция органов, осуществляющих контроль в сфере бюджетного кредитования и финансирования, помимо специальных нормативных правовых актов, определяющих правовой статус указанных органов, раскрывается в разделе IX части третьей, а также в части четвертой БК РФ. Часть четвертая БК РФ посвящена ответственности за нарушение бюджетного законодательства Российской Федерации. Безусловно, централизованное закрепление оснований и видов ответственности за нарушение бюджетного законодательства является важным шагом в развитии бюджетного федерализма в Российской Федерации. Вместе с тем указанная часть БК РФ является наименее разработанной. Ответственность за нарушение бюджетного законодательства выражается не только в применении мер принуждения, предусмотренных БК РФ. За нарушение бюджетного законодательства, содержащего признаки административного правонарушения либо состава преступления, ответственность предусматривается соответственно законодательством об административных правонарушениях либо УК РФ. Необходимо отметить, что УК РФ не содержит ни одного состава преступления, предусматривающего ответственность за совершение преступления в бюджетной сфере. При обнаружении в деянии должностного лица нецелевого использования бюджетных средств вопреки интересам службы оно может быть привлечено к уголовной ответственности по ст. 285 УК РФ "Злоупотребление должностными полномочиями". В соответствии со ст. 282 БК РФ к нарушителям бюджетного законодательства могут быть применены следующие меры: предупреждение о ненадлежащем исполнении бюджетного процесса; блокировка расходов; изъятие бюджетных средств; приостановление операций по счетам в кредитных организациях; наложение штрафа; начисление пени; иные меры в соответствии с БК РФ и федеральными законами. Основания применения мер принуждения установлены ст. 283 БК РФ, среди которых самыми распространенными являются: нецелевое использование средств федерального бюджета; несвоевременное зачисление и перечисление средств федерального бюджета. Нецелевым использованием бюджетных средств в соответствии со ст. 289 БК РФ признается такое использование средств бюджета, которое выражается в их направлении и использовании на цели, не соответствующие условиям их получения, определенным утвержденным бюджетом, бюджетной росписью, уведомлением о бюджетных ассигнованиях, сметой доходов и расходов либо иным правовым основанием их получения. Нецелевое использование бюджетных средств влечет наложение штрафа на руководителя организации - получателя бюджетных средств в порядке, установленном законодательством об административных правонарушениях, изъятие в бесспорном порядке бюджетных средств, используемых не по целевому назначению, а также при наличии состава преступления уголовное наказание, предусмотренное УК РФ. Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях (ст. 15.14 КоАП РФ) также предусмотрена ответственность за нецелевое использование бюджетных средств. Использование бюджетных средств на цели, не соответствующие условиям их получения, определенным в утвержденном бюджете, бюджетной росписи, уведомлении о бюджетных ассигнованиях, смете доходов и расходов либо средств либо в ином документе, влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от 40 до 50 МРОТ, на юридических лиц - от 400 до 500 МРОТ. Несмотря на то что БК РФ предусмотрено наложение административного штрафа на руководителя организации получателя бюджетных средств, законодательство об административных правонарушениях предусматривает наложение соответствующего штрафа также и на юридическое лицо - нарушителя бюджетного законодательства. В соответствии со ст. 59 Федерального закона "О федеральном бюджете на 2005 год" использование не по целевому назначению бюджетных кредитов, предоставленных российским юридическим лицам, влечет наложение штрафа в размере двойной ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на период использования кредитов не по целевому назначению. Периодом нецелевого использования бюджетных кредитов, предоставленных российским юридическим лицам, признается срок со дня отвлечения средств на цели, не предусмотренные условиями предоставления бюджетного кредита, до дня их возврата в федеральный бюджет или направления для использования по целевому назначению. Невозврат либо несвоевременный возврат бюджетных средств, полученных на возвратной основе, является одним из видов правонарушений, нашедших отражение в КоАП РФ. В соответствии со ст. 15.15 КоАП РФ, нарушение получателем бюджетных средств срока возврата бюджетных средств, полученных на возвратной основе, влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от 40 до 50 МРОТ, на юридических лиц - от 400 до 1000 МРОТ. Помимо административного штрафа ст. 290 БК РФ применяются такие меры, как: - взыскание в бесспорном порядке суммы невозвращенных бюджетных средств; - взыскание установленной соответствующим соглашением о выделении бюджетных средств либо иным правовым основанием их получения платы за использование бюджетных средств; - взыскание в бесспорном порядке начислений на сумму невозвращенных бюджетных средств пени в размере 1/300 действующей ставки рефинансирования Банка России за каждый день просрочки; - сокращение или прекращение в отношении соответствующего получателя бюджетных средств иных форм финансовой помощи из соответствующего бюджета, в том числе предоставления рассрочек и отсрочек по уплате платежей в бюджет. Все вышеперечисленные меры принуждения, за исключением сокращения или прекращения финансовой помощи, в соответствии со ст. ст. 284 и 284.1 БК РФ применяются в отношении нарушителя органами, исполняющими бюджет. Нарушение сроков перечисления платы за пользование бюджетными средствами в соответствии со ст. 15.16 КоАП РФ влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от 40 до 50 МРОТ, на юридических лиц - от 400 до 500 МРОТ. Помимо административной ответственности к нарушителю применяются следующие предусмотренные ст. 291 БК РФ меры: - изъятие в бесспорном порядке сумм процентов за пользование бюджетными средствами; - взыскание в бесспорном порядке пени за просрочку уплаты в размере 1/300 действующей ставки рефинансирования Банка России за каждый день просрочки. Данные меры принуждения в соответствии со ст. ст. 284 и 284.1 БК РФ применяются в отношении нарушителя органами, исполняющими бюджет. Помимо мер ответственности, применяемых к нарушителям бюджетного законодательства, установленных БК РФ, в отдельных субъектах Российской Федерации применяются меры ответственности, установленные законодательством субъектов Российской Федерации. Так, например, ст. 32 Закона города Москвы "О бюджете города Москвы на 2005 год" предусматривает, что использование бюджетных кредитов не по целевому назначению влечет применение мер принуждения в соответствии с нормами БК РФ и взимание штрафа в размере двойной ставки рефинансирования (учетной ставки) Центрального банка Российской Федерации, действующей на период использования указанных средств не по целевому назначению, в порядке, установленном правительством Москвы. Периодом нецелевого использования средств бюджетного кредита признается срок с даты отвлечения средств на цели, не предусмотренные по условиям предоставления бюджетного кредита, до момента их возврата в бюджет города Москвы или направления использования по целевому назначению. 18.5. Банковское, товарное и коммерческое кредитование хозяйствующих субъектов Банковское кредитование представляет собой активную банковскую операцию кредитных организаций по размещению от своего имени и за свой счет привлеченных во вклады денежных средств физических и юридических лиц (п. 2 ч. 1 ст. 5 Закона о банках). Хозяйствующие субъекты, не являющиеся кредитными организациями, могут осуществлять кредитование за счет собственных средств, в рамках общей правоспособности. Данный вид кредитования будет небанковским. Так, одним из видов деятельности ломбардов <1> является выдача краткосрочных кредитов физическим лицам под залог движимого имущества, предназначенного для личного потребления. Такое кредитование нельзя считать банковским, поскольку оно осуществляется не за счет привлеченных во вклады средств, и деятельность ломбардов не подлежит лицензированию Банком России <2>. Следовательно, небанковское кредитование может рассматриваться и как систематическая деятельность, если оно осуществляется за счет собственных средств <3>. -------------------------------- <1> Слово "ломбард" происходит от названия итальянской провинции Ломбардия, где в Средние века широко практиковалось кредитование под залог движимого имущества (в основном товаров). Необходимо подчеркнуть, что согласно действующему банковскому законодательству Российской Федерации ломбарды не являются кредитными организациями. <2> Более того, деятельность ломбарда вообще не относится к лицензируемой согласно Федеральному закону от 8 августа 2001 г. N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" // РГ. 2001. 10 авг. (с изм. от 13, 21 марта, 9 декабря 2002 г., 10 января, 27 февраля, 11, 26 марта, 23 декабря 2003 г., 2 ноября 2004 г., 21 марта, 2 июля 2005 г.). <3> Олейник О.М. Основы банковского права: Курс лекций. М.: Юристъ, 1997. С. 311. В литературе встречается множество взглядов на определение понятия "кредит". Существующие точки зрения обобщены Г.А. Тосуняном, А.Ю. Викулиным и А.М. Экмаляном в семь следующих групп <1>: -------------------------------- <1> Тосунян Г.А., Викулин А.Ю., Экмалян А.М. Банковское право Российской Федерации. Общая часть: Учебник / Под общ. ред. Б.Н. Топорнина. М.: Юристъ, 2002. С. 175 - 177. 1) кредит - это предоставление денег или товаров в долг на условиях возмездности и возвратности, т.е. определенное действие либо операция; 2) кредит - это форма движения ссудного капитала; 3) кредит - это сделка с деньгами или товарами, принимающая форму ссуды; 4) кредит - денежные средства либо имущество, предоставляемые одной стороной (кредитором) другой стороне (заемщику) в размере и на условиях, предусмотренных договором; 5) государственный кредит - это урегулированная нормами финансового права деятельность государства, направленная на получение взаймы денег от юридических лиц и граждан, а также других государств на условиях возвратности, срочности, возмездности и добровольности <1>. Следовательно, кредит в данном случае рассматривается как деятельность определенного вида; -------------------------------- <1> Финансовое право: Учебник / Под ред. О.Н. Горбуновой. М.: Юристъ, 1996. С. 236. 6) государственный кредит - это урегулированные правовыми нормами отношения по аккумуляции государством временно свободных денежных средств юридических и физических лиц <1>. Таким образом, данная группа авторов полагает, что кредит - это отношения; -------------------------------- <1> Финансовое право: Учебник / Отв. ред. Н.И. Химичева. М.: Юристъ, 1998. С. 343. 7) кредит - это акт доверия, оказываемый кредитором заемщику. Между названными точками зрения нет противоречия: их наличие обусловлено многоаспектностью понятия "кредит", и все они взаимодополняют друг друга. С позиций же юридических представляется более правильным связывать понятие "банковское кредитование" как составную часть более общего понятия "кредит" с банковской операцией, которую имеют право осуществлять исключительно кредитные организации на основании лицензии Банка России. При таком подходе под банковским кредитованием следует понимать банковскую операцию кредитной организации, состоящую в размещении в качестве основного вида своей деятельности с целью извлечения прибыли привлеченных во вклады денежных средств клиентов от своего имени и за свой счет на условиях возвратности, платности, срочности в соответствии с кредитным договором, заключаемым между кредитной организацией и заемщиком <1>. -------------------------------- <1> Подробнее см.: Алексеева Д.Г., Пыхтин С.В., Хоменко Е.Г. Банковское право: Учеб. пособие. 2-е изд., перераб. и доп. М.: Юристъ, 2005. С. 318 - 333. Данный подход позволяет выделить обязательные и факультативные принципы банковского кредитования. К обязательным принципам следует отнести возвратность, платность, срочность, добровольность, исключительность и резервность. Принцип возвратности означает, что сумма кредита и начисленные по ней проценты должны быть возвращены кредитору. При этом кредитная организация не только вправе, но и обязана предпринять необходимые и достаточные меры по взысканию указанных сумм с заемщика, возможность осуществления которых вытекает из закона, обычаев делового оборота либо договора. С баланса кредитной организации допускается списание только безнадежных и/или нереальных ко взысканию кредитов, что должно быть обосновано документами, подтверждающими факт неисполнения заемщиком обязательств в течение периода не менее одного года, а по кредитам, превышающим 1 процент величины собственных средств (капитала) кредитной организации, - судебными актами, актами судебных приставов-исполнителей или иных лиц, обладающих равными полномочиями, актами органов государственной регистрации, а также иными актами, доказывающими невозможность взыскания задолженности. Принцип платности банковского кредитования предполагает взимание с заемщика процентов за пользование предоставленными денежными средствами. Размер процентов зависит от срока кредитования, репутации заемщика, наличия обеспечения и связанных с этим рисками невозврата денежных средств. В ряде случаев, например при кредитовании с открытием кредитной линии, в кредитном договоре помимо условий о процентах за пользование денежными средствами может предусматриваться плата за предоставление кредитных услуг. В силу сложившихся банковских обыкновений такая плата устанавливается, как правило, в процентах к сумме открываемого клиенту кредита (т.е. в сумме лимита, в пределах которого будут выдаваться денежные средства). Указанная плата, несмотря на установление ее в процентах, является по своей природе платой за возможность получить кредит, а не платой за пользование денежными средствами, что верно отмечает Л.А. Новоселова <1>. -------------------------------- КонсультантПлюс: примечание. Монография Л.А. Новоселовой "Проценты по денежным обязательствам" включена в информационный банк согласно публикации - Статут, 2003 (2-е издание, исправленное и дополненное). <1> Новоселова Л.А. Проценты по денежным обязательствам. М.: Статут, 2000. С. 118 - 119. В соответствии с Положением Банка России от 26 июня 1998 г. N 39-П "О порядке начисления процентов по операциям, связанным с привлечением и размещением денежных средств банками, и отражения указанных операций по счетам бухгалтерского учета" <1> проценты на размещенные денежные средства начисляются банком на остаток задолженности по основному долгу, учитываемой на соответствующем лицевом счете, на начало операционного дня. Начисление процентов может осуществляться одним из четырех способов: по формулам простых либо сложных процентов, с использованием фиксированной либо плавающей ставки в соответствии с условиями договора. Если в договоре не указывается способ начисления процентов, то их начисление осуществляется по формуле простых процентов с использованием фиксированной процентной ставки. -------------------------------- <1> ВБР. 1998. N 53 - 54, 61 (с изм. от 24 декабря 1998 г.). Срочность - это установленное в договоре время, в течение которого сумма кредита может находиться в распоряжении заемщика и по истечении которого она должна быть возвращена кредитной организации. Срок может быть определен как конкретной датой либо периодом, так и моментом востребования (так называемые онкольные кредиты). В последнем случае для определения момента возврата заемщиком кредита, если иное не установлено кредитным договором, подлежат применению правила абз. 2 п. 1 ст. 810 ГК РФ. Добровольность как обязательный принцип банковского кредитования требует выделения в силу того, что в юридической литературе зачастую можно встретить попытки квалификации банковского кредитного договора как публичного <1> либо обязательного к заключению (например, на основании рекламного объявления, содержащего указание на максимальную сумму, срок и процентную ставку по кредиту <2>). Между тем ни один из названных институтов ГК РФ к банковскому кредитованию неприменим. Банк нельзя обязать к заключению кредитного договора. Более того, по итогам рассмотрения кредитной заявки потенциального заемщика кредитная организация может отказать в заключении договора и выдаче кредита, ничем не мотивируя свой отказ. -------------------------------- <1> См., напр.: Захарова Н.Н. Кредитный договор. М.: Банковский деловой центр, 1996. С. 11. Более того, названный автор допускает возможность регулирования отношений по кредитному договору обязательными для сторон правилами (типовыми договорами и т.п.), издаваемыми Правительством РФ, несмотря на то что банковская деятельность, в силу ст. 2 Закона о банках, актами Правительства РФ регулироваться не может. Указанная позиция была подвергнута справедливой критике В.В. Витрянским. (см.: Витрянский В.В. Кредитный договор: понятие, порядок заключения и исполнения. М.: Статут, 2005. С. 82 - 85). <2> Такую рекламу следует квалифицировать не как публичную оферту, а как предложение потенциальным заемщикам делать оферты (п. 1 ст. 437 ГК РФ). Исключительность банковского кредитования проявляется в специальном субъектном составе на стороне кредитора. Как уже было указано, в основу банковского кредитования положена соответствующая банковская операция (п. 2 ч. 1 ст. 5 Закона о банках), которую вправе совершать только банки и небанковские кредитные организации, осуществляющие депозитные и кредитные операции (НДКО). Поэтому одной из сторон кредитного договора может быть только банк либо НДКО. Резервность как принцип банковского кредитования обусловлен спецификой банковской деятельности. Кредитные организации размещают на условиях кредитного договора не свои, а привлеченные денежные средства. Какой бы надежный ни был заемщик, всегда есть риск невозврата суммы кредита и потери в связи с этим ликвидности. С целью минимизации этого риска кредитные организации формируют в обязательном порядке резервы на возможные потери по ссудам. Для формирования резервов они осуществляют классификацию выданных кредитов в пять категорий качества по уровню риска их невозврата с учетом обеспечения кредита и качества обслуживания долга. Размер резерва прямо пропорционален вероятности финансовых потерь вследствие неисполнения либо ненадлежащего исполнения заемщиком обязательств по кредиту и варьируется в пределах от 0 процентов (стандартные кредиты с хорошим обслуживанием долга и хорошим финансовым положением заемщика) до 100 процентов (безнадежные ссуды с плохим обслуживанием долга и неудовлетворительным финансовым положением заемщика) <1>. -------------------------------- <1> См.: Положение Банка России от 26 марта 2004 г. N 254-П "О порядке формирования кредитными организациями резервов на возможные потери по ссудам, по ссудной и приравненной к ней задолженности" // ВБР. 2004. N 28. Факультативными принципами банковского кредитования являются обеспеченность и целевой характер. Оба названных принципа, несмотря на их факультативный характер, в подавляющем большинстве случаев применяются при кредитовании именно хозяйствующих субъектов. Принцип обеспеченности реализуется путем предоставления заемщиком обеспечения исполнения своего обязательства по своевременному и полному возврату суммы кредита и уплате указанных в договоре процентов. В качестве обеспечения наиболее часто используется залог имущества (как основных средств - зданий, сооружений, машин, оборудования и земельных участков, так и товаров в обороте <1>, ценных бумаг, аффинированных драгоценных металлов в слитках и иных активов), поручительство третьих лиц (применительно к векселям - авали и (или) акцепты), банковская гарантия, внесение гарантийного депозита. -------------------------------- <1> Применительно к этому виду залога необходимо иметь в виду следующие его особенности: - предметом залога могут быть товарные запасы, сырье, материалы, полуфабрикаты, готовая продукция и т.п. имущество, обладающее родовыми признаками, которое может отчуждаться, изменять состав и натуральную форму при условии сохранения общей стоимости, соразмерной основному обязательству; - регистрацию залога производит сам залогодатель путем внесения в книгу залогов записей обо всех операциях; - имущество перестает быть предметом залога с момента его перехода в собственность приобретателя; - имущество становится предметом залога с момента возникновения у залогодателя на него права собственности; - залог товаров в обороте не имеет одного из основных вещно-правовых признаков залога - права следования. Выбывшее из собственности залогодателя имущество перестает быть предметом залога в отличие от общего правила, предусмотренного ст. 353 ГК РФ, в соответствии с которым переход права собственности на заложенное имущество к другому лицу не прекращает залогового права; - по общему правилу не оплаченный покупателем, но переданный ему товар находится в залоге у продавца в силу закона (п. 5 ст. 488 ГК РФ). Такой товар не подлежит принятию в залог от покупателя без согласия продавца до его оплаты. В этом случае применяются правила ст. 342 ГК РФ о последующем залоге (но с учетом п. 1 названной статьи на практике кредитные организации не принимают такие товары в залог до полной их оплаты покупателем). Нарушение заемщиком условия об обеспечении кредита (утрата обеспечения либо ухудшение его условий) влечет публично-правовые и частноправовые последствия. Публично-правовые последствия состоят в обязанности кредитной организации реклассифицировать кредит путем его отнесения к более низкой категории качества и пропорциональному увеличению резерва на возможные потери по ссудам. Частноправовые последствия связаны с действием ст. 813 ГК РФ, которая предоставляет право кредитной организации требовать от заемщика досрочного возврата суммы кредита и уплаты причитающихся процентов, если иное не предусмотрено кредитным договором. Целевой характер банковского кредитования подразумевает указание в заявлении на получение кредита и самом кредитном договоре цели его использования (финансирование конкретного проекта либо договора, пополнение оборотных средств, модернизация основных средств и т.п.). Указание цели дает возможность банку оценить срок окупаемости проекта и сформировать обоснованное суждение о способности заемщика погасить кредит, а также право контролировать использование суммы кредита. Заемщик в этом случае обязан обеспечить представителю кредитной организации возможность осуществления контроля (как документального, так и фактического) за целевым использованием суммы кредита. При нарушении этой обязанности либо неисполнении условия о целевом характере использования кредита заемщиком кредитная организация имеет право отказаться от дельнейшего кредитования (п. 3 ст. 821 ГК РФ) и требовать от заемщика на основании п. 2 ст. 814 ГК РФ досрочного возврата суммы кредита и уплаты причитающихся процентов (иное может быть предусмотрено в самом кредитном договоре). Основной правовой формой осуществления банковской операции по размещению привлеченных во вклады денежных средств от своего имени и за свой счет является кредитный договор (§ 2 главы 42 ГК РФ). Но банковское кредитование возможно и без заключения собственно кредитного договора, например, на основании договора банковского счета (при наличии в нем условия об овердрафте - ст. 850 ГК РФ) либо при кредитовании дебиторской задолженности (на основании договора факторинга либо соглашения об учете векселей, в том числе такой его разновидности, как форфейтинг) <1>. -------------------------------- КонсультантПлюс: примечание. Монография Л.А. Новоселовой "Сделки уступки права (требования) в коммерческой практике. Факторинг" включена в информационный банк согласно публикации - Статут, 2003. <1> Подробнее о каждом из названных способов кредитования см.: Алексеева Д.Г., Пыхтин С.В., Хоменко Е.Г. Банковское право: Учеб. пособие. 2-е изд., перераб. и доп. М.: Юристъ, 2005. С. 338 - 441; Банковское право Российской Федерации. Особенная часть: Учебник: В 2 т. / Отв. ред. Г.А. Тосунян. М.: Юристъ, 2002. Т. 2. С. 106 - 131; Олейник О.М. Основы банковского права: Курс лекций. М.: Юристъ, 1997. С. 328 - 331; Новоселова Л.А. Сделки уступки права (требования) в коммерческой практике. Факторинг. М.: Статут, 2004. Процедура выдачи кредита состоит из следующих этапов. Этап 1. Рассмотрение заявления на получение кредита и собеседование с потенциальным заемщиком, структурирование кредита. Типовой бланк заявления разрабатывается самим банком. Как правило, помимо стандартного перечня регистрационных данных о заемщике и сфере его предпринимательской деятельности в нем указывается цель и сумма испрашиваемого кредита, срок его погашения, а также способ обеспечения возврата. На практике к заявлению, в зависимости от вида конкретного кредита и способа его обеспечения, необходимо приложить следующие документы: - анкета заемщика (по форме банка) <1>; -------------------------------- <1> Заполняется обязательно при первом обращении заемщика. При последующих обращениях анкета обновляется в случае, если в учредительные документы, в состав руководителей заемщика и другие данные вносились изменения или если с момента первого обращения прошло более двух лет. - свидетельство о государственной регистрации юридического лица <1> (нотариально удостоверенная копия <2>); -------------------------------- <1> Здесь и далее под юридическим лицом понимается как сам заемщик, так и поручитель либо залогодатель (последние - если обеспечением кредита является поручительство юридического лица либо залог). <2> Если в банке имеется юридическое дело заемщика (либо поручителя или залогодателя), при обращении за кредитом возможно предоставление ксерокопий документов (заверенных самим заемщиком либо соответственно поручителем или залогодателем), имеющихся в юридическом деле, если в них не вносились изменения и состояние документов соответствует выписке из ЕГРЮЛ на момент рассмотрения заявления на получение кредита. При этом работником банка делается сверка предоставленных документов, о чем делается надпись: "Копии сверены с документами, находящимися в юридическом деле. Число. Подпись". - свидетельство о государственной регистрации изменений, внесенных в учредительные документы юридического лица (нотариально удостоверенная копия по каждому случаю изменений); - свидетельство о внесении записи в ЕГРЮЛ о юридическом лице, зарегистрированном до 1 июля 2002 г. (нотариально удостоверенная копия; необходимо только для юридических лиц, зарегистрированных до 1 июля 2002 г.); - выписка из ЕГРЮЛ на текущую дату, содержащая полный перечень сведений о юридическом лице (подлинник или нотариально удостоверенная копия); - свидетельства о постановке юридического лица на учет в органах Федеральной налоговой службы и Фонда социального страхования (копия, заверенная юридическим лицом); - устав в действующей редакции, включая внесенные изменения (нотариально удостоверенная копия); - учредительный договор в действующей редакции, включая внесенные изменения, или решение единственного участника об учреждении юридического лица (нотариально удостоверенная копия); - нотариально удостоверенная банковская карточка с образцами подписей лиц, уполномоченных распоряжаться банковским счетом юридического лица, и оттиском печати (в случае если заемщик, поручитель либо залогодатель не имеют счета в банке, в котором испрашивается кредит); - протокол общего собрания участников (акционеров) или решение единственного участника об избрании (назначении) единоличного исполнительного органа юридического лица, имеющего право действовать от имени юридического лица при ведении переговоров и подписании договоров, или доверенность (копия, удостоверенная нотариально или юридическим лицом); - приказ о назначении главного бухгалтера или об исполнении обязанностей главного бухгалтера (совмещении) единоличным исполнительным органом либо иным лицом (копия, удостоверенная юридическим лицом); - информационное письмо органа Федеральной службы государственной статистики о присвоении юридическому лицу кодов государственной статистики (копия, заверенная юридическим лицом); - копии общегражданских паспортов работников юридического лица, уполномоченных подписывать договоры с банком; - лицензии на соответствующий вид предпринимательской деятельности (копии, заверенные юридическим лицом); - контракт с единоличным исполнительным органом юридического лица (копия, удостоверенная юридическим лицом, - предоставляется при невозможности установить срок его полномочий из устава и/или протокола общего собрания/решения учредителя); - протокол уполномоченного органа юридического лица или решение единственного участника о заключении сделки (ряда взаимосвязанных сделок), являющейся крупной для юридического лица (получение кредита, предоставление поручительства, передача имущества в залог) (копия, заверенная юридическим лицом). Предоставляются в случае, если сумма данной сделки превышает 25 процентов имущества юридического лица (крупная сделка) <1>. В случае если сумма сделки менее 25 процентов имущества юридического лица, в банк предоставляется справка за подписью главного бухгалтера, скрепленной печатью. Справка должна содержать ссылку на все существенные условия сделки по кредиту (поручительству, залогу), указание на размер собственных активов (имущества) и вывод о том, что сделка не является крупной; -------------------------------- <1> Статья 46 Закона об ООО; ст. ст. 78 - 79 Закона об АО - см. ниже. - протокол уполномоченного органа юридического лица об одобрении сделки с заинтересованностью <1> (копия, заверенная юридическим лицом); -------------------------------- <1> Статья 45 Закона об ООО; ст. ст. 81, 83 Закона об АО - см. ниже. - график ожидаемых поступлений и прибыли юридического лица от всех видов деятельности (по форме банка); - технико-экономическое обоснование или бизнес-план (составляется заемщиком в произвольной форме, подписывается руководителем и главным бухгалтером заемщика и скрепляется печатью); - расшифровка дебиторской и кредиторской задолженностей на текущую дату (по форме банка); - баланс (форма N 1 с расшифровкой статей) и отчет о прибылях и убытках (форма N 2) <1>, отчет о движении денежных средств (форма N 4), отчет о движении капитала (форма N 3), отчет о движении имущества (форма N 5) на две последние отчетные даты; -------------------------------- <1> Баланс и отчет о прибылях и убытках должны быть заверены органом Федеральной налоговой службы (если представляется копия, она должна быть заверена печатью юридического лица и подписью руководителя и главного бухгалтера). - справка обслуживающего банка о кредиторской задолженности юридического лица (по кредитам, вексельным операциям, гарантиям), поступлениях на все его счета за последние 6 месяцев (помесячно), о наличии/отсутствии картотеки N 2 и открытых лимитах кредитования; - копии действующих кредитных договоров, копии договоров обеспечения под данные кредитные договоры, заверенные юридическим лицом; - проекты договоров заемщика на покупку и продажу приобретаемого товара (услуг) или предложения продавца и покупателей (с условиями поставки и ценой); - сведения о выданных гарантиях и предоставленных поручительствах, полученных и выданных займах на текущую дату; - правоустанавливающие документы по предлагаемому в залог имуществу. Акционерные общества дополнительно представляют: - реестр акционеров (выписка) на текущую дату; - уведомление из органа Федеральной службы по финансовым рынкам о регистрации выпуска акций (нотариально удостоверенная копия по каждому выпуску акций); - отчет о выпуске акций с регистрационной надписью органа Федеральной службы по финансовым рынкам (нотариально удостоверенная копия по каждому выпуску акций). При получении указанного комплекта документов внутренние структурные подразделения банка проводят их изучение с целью оценить кредитоспособность заемщика, инвестиционную привлекательность проекта, достаточность, приемлемость и ликвидность предоставляемого обеспечения и готовят заключение для принятия уполномоченным лицом (как правило, начальником кредитного подразделения) либо кредитным комитетом банка решения о предоставлении кредита. Для оценки кредитоспособности заемщика банк может использовать, с его письменного разрешения, информацию, содержащуюся в кредитной истории заемщика, которая характеризует исполнение им принятых на себя обязательств по ранее заключенным договорам займа и кредита и хранится в специализированной организации - бюро кредитных историй <1>. -------------------------------- <1> Подробнее см.: Федеральный закон от 30 декабря 2004 г. N 218-ФЗ "О кредитных историях" // СЗ РФ. 2005. N 1 (ч. I). Ст. 44 (в ред. от 21 июля 2005 г.). На данном этапе происходит также разработка общей схемы финансирования проекта и согласование конкретных параметров кредитования (структурирование кредита). К примеру, если кредит предоставляется не единовременно, а несколькими платежами (траншами), устанавливаются размеры и сроки перечисления каждого транша. Кроме того, согласовывается размер процентной ставки за пользование кредитом и комиссии банка за его обслуживание. Указанные параметры прописываются в кредитном договоре, проект которого визируется соответствующими структурными подразделениями банка, включая юридическую службу. Работа специалистов юридической службы состоит в проверке соответствия формы и содержания кредитного договора и представленных документов действующему законодательству, правоспособности заемщика, поручителей, залогодателей, а также правомочности лиц, подписывающих документы от имени соответственно заемщика, поручителей, залогодателей. Этап 2. Рассмотрение вопроса о предоставлении кредита руководителем кредитного подразделения банка либо кредитным комитетом и заключение кредитного договора. Распределение полномочий по санкционированию выдачи кредита между руководителем кредитного подразделения банка и кредитным комитетом осуществляется в соответствии с внутренними документами банка. На кредитный комитет выносятся, как правило, вопросы предоставления крупных или нестандартных кредитов. Определенные особенности имеет кредитование хозяйствующих обществ и унитарных предприятий, если для последних кредитный договор является сделкой с заинтересованностью либо крупной сделкой. Эти особенности главным образом состоят в необходимости получения согласия (одобрения) соответствующего органа управления хозяйствующего общества либо собственника имущества унитарного предприятия. В соответствии со ст. 24 Федерального закона от 14 ноября 2002 г. N 161-ФЗ "О государственных и муниципальных унитарных предприятиях" <1> унитарное предприятие вправе осуществлять заимствования в форме кредитов по договорам с кредитными организациями только по согласованию с собственником имущества унитарного предприятия таких параметров кредита, как его объем и направления использования. Кроме того, в силу ст. 23 названного Закона решение о получении унитарным предприятием кредита в размере более 50 тыс. МРОТ (5 млн. рублей) должно также приниматься с согласия собственника его имущества. -------------------------------- <1> СЗ РФ. 2002. N 48. Ст. 4746 (с изм. от 8 декабря 2003 г.). Для акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью кредитный договор является крупной сделкой, если сумма кредита и процентов за его использование (без учета процентов за несвоевременное исполнение обязательств по возврату кредита) составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату. В акционерных обществах такая сделка должна быть одобрена советом директоров (наблюдательным советом) общества или общим собранием акционеров в порядке, предусмотренном ст. 79 Закона об АО. Решение о совершении данной сделки в обществах с ограниченной ответственностью принимается общим собранием участников общества, за исключением случаев, предусмотренных п. п. 4 и 6 ст. 46 Закона об ООО. При этом необходимо иметь в виду, что если кредит получен хозяйствующим обществом без указания цели его использования либо на осуществление текущих хозяйственных операций (например, при овердрафте), то он может рассматриваться в качестве сделки, совершаемой в процессе обычной хозяйственной деятельности, для которой одобрения соответствующего органа управления общества получать не нужно <1>. -------------------------------- <1> См.: п. 5 информационного письма ВАС РФ от 13 марта 2001 г. N 62 "Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением хозяйственными обществами крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность" // Вестник ВАС РФ. 2001. N 7. Кредит, в получении которого имеется заинтересованность руководителя унитарного предприятия, может быть выдан только при наличии согласия собственника имущества унитарного предприятия. Случаи, когда руководитель признается заинтересованным в его получении, указаны в ст. 22 Федерального закона "О государственных и муниципальных унитарных предприятиях". В обществах с ограниченной ответственностью получение кредитов, в которых заинтересованы члены совета директоров (наблюдательного совета), лица, осуществляющие функции единоличного исполнительного органа общества, члены коллегиального исполнительного органа общества или есть заинтересованность участника общества, имеющего совместно с его аффилированными лицами 20 и более процентов голосов от общего числа голосов участников общества, может осуществляться только с согласия общего собрания участников общества. Случаи, когда у названных лиц имеется заинтересованность, приведены в ст. 45 Закона об ООО. Аналогичный подход прослеживается и в ст. ст. 81 - 83 Закона об АО с той лишь разницей, что сделка должна быть одобрена до ее совершения советом директоров (наблюдательным советом) общества или общим собранием акционеров. Необходимо также иметь в виду, что не все хозяйствующие субъекты имеют право получать кредиты. Так, запрет на получение кредитов и займов у кредитных организаций, других юридических лиц, физических лиц, а также из бюджетов бюджетной системы Российской Федерации установлен для бюджетных учреждений (п. 8 ст. 161 БК РФ). Поэтому выдача кредита бюджетному учреждению будет являться ничтожной сделкой, как противоречащая требованиям БК РФ (ст. 168 ГК РФ). К такой сделке применяются последствия недействительности в виде двусторонней реституции: бюджетное учреждение обязано возвратить кредитной организации сумму кредита и уплатить проценты в размере ставки рефинансирования Банка России в соответствии со ст. 395 ГК РФ за незаконное пользование чужими денежными средствами; при этом проценты, предусмотренные кредитным договором, уплате не подлежат (п. п. 29, 30 Постановления Пленума Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ от 8 октября 1998 г. N 13/14) <1>. -------------------------------- <1> Вестник ВАС РФ. 1998. N 11 (с изм. от 4 декабря 2000 г.). Этап 3. Предоставление кредита. В соответствии с Положением Банка России от 31 августа 1998 г. N 54-П "О порядке предоставления (размещения) кредитными организациями денежных средств и их возврата (погашения)" <1> денежные средства хозяйствующим субъектам (как в рублях, так и в иностранной валюте) предоставляются только в безналичном порядке путем зачисления на расчетный, текущий или корреспондентский счет. -------------------------------- <1> ВБР. 2001. N 73 (с изм. от 27 июля 2001 г.). Этап 4. Кредитный мониторинг. С момента предоставления кредита и до полного возврата его суммы, включая уплату причитающихся процентов, банк осуществляет кредитный мониторинг - контролирует целевое использование кредита, текущую финансово-хозяйственную деятельность заемщика, своевременность исполнения им графика погашения кредита (в случае погашения кредита периодическими платежами). Этап 5. Погашение кредита. Кредит и проценты по нему могут быть погашены (возвращены) хозяйствующим субъектом в следующем порядке: - путем списания денежных средств с банковского счета заемщика по его платежному поручению; - путем списания денежных средств в порядке очередности, установленной ст. 855 ГК РФ, с банковского счета заемщика (обслуживающегося в другом банке) на основании платежного требования банка-кредитора (в поле "Условия оплаты" платежного требования указывается "без акцепта") при условии, если договором предусмотрена возможность списания денежных средств без распоряжения владельца счета (при этом заемщик обязан письменно уведомить банк, в котором открыт его банковский счет, о своем согласии на безакцептное списание средств в соответствии с заключенным договором/соглашением в порядке, установленном ст. 847 ГК РФ); - путем списания денежных средств с банковского счета заемщика, обслуживающегося в банке-кредиторе, на основании платежного требования банка-кредитора (в поле "Условия оплаты" платежного требования указывается "без акцепта"), если условиями договора предусмотрено проведение указанной операции. Л.Г. Ефимова также приводит следующие способы погашения кредита, минуя расчетный счет, которые используются в банковской практике <1>: -------------------------------- <1> Ефимова Л.Г. Банковские сделки: право и практика: Монография. М.: НИМП, 2001. С. 539 - 540. - возложение заемщиком на своего должника (дебитора) обязанности погасить им вместо себя полученный кредит в порядке ст. 313 ГК РФ путем перечисления денежных средств с расчетного счет дебитора на корреспондентский счет банка; - оформление банком-кредитором с дебитором заемщика договора поручительства в обеспечение исполнения заемщиком обязательства по возврату кредита (в этом случае дебитор-поручитель, возвратив кредит банку, получает регрессное требование к заемщику и объявляет его к зачету по отношению к тому требованию, которое имеет заемщик к дебитору); - в случае наличия в банке-кредиторе депозита заемщика - зачет встречных требований по выданному кредиту и по привлеченному депозиту (ст. 410 ГК РФ); - если депозит заемщика находится в другом банке - уступка заемщиком банку-кредитору права на получение этого депозита в порядке ст. 382 ГК РФ; - в случае согласия банка-кредитора получить в собственность какое-либо имущество заемщика - заключение договора об отступном (ст. 409 ГК РФ) либо договора купли-продажи имущества заемщика и договора о зачете взаимных требований по кредитному договору и договору купли-продажи. Кроме банковского ГК РФ предусматривает товарное и коммерческое кредитование хозяйствующих субъектов. Например, между хозяйствующими субъектами может быть заключен договор, предусматривающий обязанность одной стороны предоставить другой стороне вещи, определенные родовыми признаками (договор товарного кредита). Как правило, по договору товарного кредита предоставляются вещи потребляемые (зерно, нефть, нефтепродукты и пр.), с обязательством вернуть не те же самые вещи, а аналогичное количество вещей того же рода и качества. В этом состоит отличие договора товарного кредита от договора аренды. Поэтому к договору товарного кредита применяются нормы ГК РФ о банковском кредитовании, если иное не предусмотрено таким договором и не вытекает из существа обязательства. Условия о количестве, об ассортименте, о комплектности, о качестве, о таре и (или) об упаковке предоставляемых вещей должны исполняться в соответствии с правилами о договоре купли-продажи товаров (ст. ст. 465 - 485 ГК РФ), если иное не предусмотрено договором товарного кредита. В отличие от банковского и товарного кредитования, которое оформляется самостоятельными договорами, коммерческое кредитование не существует в рамках обособленного договорного отношения, а является составной частью договоров, исполнение которых связано с передачей в собственность другой стороне денежных сумм или других вещей, определяемых родовыми признаками, и в которых предусматривается предоставление кредита, в том числе в виде аванса, предварительной оплаты, отсрочки и рассрочки оплаты товаров, работ или услуг (коммерческий кредит), если иное не установлено законом. Следовательно, коммерческое кредитование имеет место в тех случаях, когда исполнение взаимных обязательств между контрагентами происходит не одновременно, а с некоторой разницей во времени, в течение которой "одна из сторон такого договора предоставляет свое исполнение контрагенту как бы в кредит, с отсрочкой получения предусмотренного договором встречного исполнения со стороны этого контрагента" <1>. -------------------------------- <1> Витрянский В.В. Договор займа: общие положения и отдельные виды договора. М.: Статут, 2004. С. 305. К коммерческому кредиту, соответственно, применяются правила главы 42 ГК РФ, если иное не предусмотрено правилами о договоре, из которого возникло соответствующее обязательство, и не противоречит существу такого обязательства. |