экзамен на адвоката. Учебнопрактическое пособие. Часть первая гарант

• Название: Учебнопрактическое пособие. Часть первая гарант
• Анкор: экзамен на адвоката
• Дата: 20.04.2023
• Размер: 0.77 Mb.
• Имя файла: Safonenkov_P_N_Ekzamen_na_status_advokata_-_uchebno-praktiches_1.doc
• Тип: Учебно-практическое пособие; #1077447
• страница: 51 из 85

6.28. Договор поручения, договор комиссии, агентский договор. Анализ адвокатом условий договора поручения с целью оценки рисков доверителя

По договору поручения одна сторона (поверенный) обязуется совершить от имени и за счёт другой стороны (доверителя) определённые юридические действия. Права и обязанности по сделке, совершённой поверенным, возникают непосредственно у доверителя (ст. 971 ГК РФ). Договор поручения может быть заключён с указанием срока, в течение которого поверенный вправе действовать от имени доверителя, или без такого указания.

Поверенный обязан (ст. 974 ГК РФ):

- лично исполнять данное ему поручение, за исключением случаев, указанных в ст. 976 ГК РФ;

- сообщать доверителю по его требованию все сведения о ходе исполнения поручения;

- передавать доверителю без промедления всё полученное по сделкам, совершённым во исполнение поручения;

- по исполнении поручения или при прекращении договора поручения до его исполнения без промедления возвратить доверителю доверенность, срок действия которой не истёк, и представить отчёт с приложением оправдательных документов, если это требуется по условиям договора или характеру поручения.

Доверитель обязан выдать поверенному доверенность (доверенности) на совершение юридических действий, предусмотренных договором поручения (ст. 975 ГК РФ).

Согласно ст. 976 ГК РФ поверенный вправе передать исполнение поручения другому лицу (заместителю) лишь в случаях и на условиях, предусмотренных ст. 187 ГК РФ (Передоверие). При этом, доверитель вправе отвести заместителя, избранного поверенным.

Если возможный заместитель поверенного поименован в договоре поручения, поверенный не отвечает ни за его выбор, ни за ведение им дел.

Если право поверенного передать исполнение поручения другому лицу в договоре не предусмотрено либо предусмотрено, но заместитель в нем не поименован, поверенный отвечает за выбор заместителя.

Доверитель обязан, если иное не предусмотрено договором:

- возмещать поверенному понесённые издержки;

- обеспечивать поверенного средствами, необходимыми для исполнения поручения.

Доверитель обязан без промедления принять от поверенного всё исполненное им в соответствии с договором поручения и уплатить поверенному вознаграждение, если в соответствии со ст. 972 ГК РФ договор поручения является возмездным.

Договор поручения прекращается вследствие (ст. 977 ГК РФ):

- отмены поручения доверителем;

- отказа поверенного;

- смерти доверителя или поверенного, признания кого-либо из них недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим.

Доверитель вправе отменить поручение, а поверенный отказаться от него во всякое время. Соглашение об отказе от этого права ничтожно. Сторона, отказывающаяся от договора поручения, предусматривающего действия поверенного в качестве коммерческого представителя, должна уведомить другую сторону о прекращении договора не позднее чем за 30 дней, если договором не предусмотрен более длительный срок. При реорганизации юридического лица, являющегося коммерческим представителем, доверитель вправе отменить поручение без такого предварительного уведомления.

Если договор поручения прекращён до того, как поручение исполнено поверенным полностью, доверитель обязан возместить поверенному понесённые при исполнении поручения издержки, а если поверенному причиталось вознаграждение, также уплатить ему вознаграждение соразмерно выполненной им работе. Это правило не применяется к исполнению поверенным поручения после того, как он узнал или должен был узнать о прекращении поручения (ст. 978 ГК РФ).

Отмена доверителем поручения не является основанием для возмещения убытков, причинённых поверенному прекращением договора поручения, за исключением случаев прекращения договора, предусматривающего действия поверенного в качестве коммерческого представителя. Отказ поверенного от исполнения поручения доверителя не является основанием для возмещения убытков, причинённых доверителю прекращением договора поручения, за исключением случаев отказа поверенного в условиях, когда доверитель лишён возможности иначе обеспечить свои интересы, а также отказа от исполнения договора, предусматривающего действия поверенного в качестве коммерческого представителя.

По договору комиссии одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счёт комитента (ст. 990 ГК РФ). По сделке, совершённой комиссионером с третьим лицом, приобретает права и становится обязанным комиссионер, хотя бы комитент и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки.

Договор комиссии может быть заключён на определённый срок или без указания срока его действия, с указанием или без указания территории его исполнения, с обязательством комитента не предоставлять третьим лицам право совершать в его интересах и за его счёт сделки, совершение которых поручено комиссионеру, или без такого обязательства, с условиями или без условий относительно ассортимента товаров, являющихся предметом комиссии.

Если иное не предусмотрено договором комиссии, комиссионер вправе в целях исполнения этого договора заключить договор субкомиссии с другим лицом, оставаясь ответственным за действия субкомиссионера перед комитентом (ст. 994 ГК РФ). По договору субкомиссии комиссионер приобретает в отношении субкомиссионера права и обязанности комитента. До прекращения договора комиссии комитент не вправе без согласия комиссионера вступать в непосредственные отношения с субкомиссионером, если иное не предусмотрено договором комиссии.

По исполнении поручения комиссионер обязан представить комитенту отчёт и передать ему всё полученное по договору комиссии. Комитент, имеющий возражения по отчёту, должен сообщить о них комиссионеру в течение 30 дней со дня получения отчёта, если соглашением сторон не установлен иной срок. В противном случае отчёт при отсутствии иного соглашения считается принятым (ст. 999 ГК РФ).

Комитент обязан (ст. 1000 ГК РФ):

- принять от комиссионера всё исполненное по договору комиссии;

- осмотреть имущество, приобретённое для него комиссионером, и известить последнего без промедления об обнаруженных в этом имуществе недостатках;

- освободить комиссионера от обязательств, принятых им на себя перед третьим лицом по исполнению комиссионного поручения.

Договор комиссии прекращается вследствие (ст. 1002 ГК РФ):

- отказа комитента от исполнения договора;

- отказа комиссионера от исполнения договора в случаях, предусмотренных законом или договором;

- смерти комиссионера, признания его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим;

- признания индивидуального предпринимателя, являющегося комиссионером, несостоятельным (банкротом).

В случае объявления комиссионера несостоятельным (банкротом) его права и обязанности по сделкам, заключённым им для комитента во исполнение указаний последнего, переходят к комитенту. Комитент вправе в любое время отказаться от исполнения договора комиссии, отменив данное комиссионеру поручение. Комиссионер вправе требовать возмещения убытков, вызванных отменой поручения (ст. 1003 ГК РФ). В случае, когда договор комиссии заключён без указания срока его действия, комитент должен уведомить комиссионера о прекращении договора не позднее чем за 30 дней, если более продолжительный срок уведомления не предусмотрен договором.

Комиссионер не вправе, если иное не предусмотрено договором комиссии, отказаться от его исполнения, за исключением случая, когда договор заключён без указания срока его действия. В этом случае комиссионер должен уведомить комитента о прекращении договора не позднее, чем за 30 дней, если более продолжительный срок уведомления не предусмотрен договором (ст. 1004 ГК РФ). Комиссионер обязан принять меры, необходимые для обеспечения сохранности имущества комитента.

Разновидностью договора комиссии является договор консигнации, который предусматривает передачу товара комитентом-изготовителем на склад посредника-консигнатора (комиссионера), обязанного затем реализовать этот товар от своего имени. Непроданный товар возвращается комитенту, если в договоре нет условия о безвозвратности определённого количества изделий, то есть, по сути, об их покупке консигнатором, что гарантирует изготовителю сбыт определённой части своих товаров.

По агентскому договору одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счёт принципала, либо от имени и за счёт принципала (ст. 1005 ГК РФ). Агентский договор может быть заключён на определённый срок или без указания срока его действия. Законом могут быть предусмотрены особенности отдельных видов агентского договора.

Принципал обязан уплатить агенту вознаграждение в размере и в порядке, установленных в агентском договоре (ст. 1006 ГК РФ). Агентским договором может быть предусмотрено обязательство принципала не заключать аналогичных агентских договоров с другими агентами, действующими на определённой в договоре территории, либо воздерживаться от осуществления на этой территории самостоятельной деятельности, аналогичной деятельности, составляющей предмет агентского договора (ст. 1007 ГК РФ).

Агентским договором может быть предусмотрено обязательство агента не заключать с другими принципалами аналогичных агентских договоров, которые должны исполняться на территории, полностью или частично совпадающей с территорией, указанной в договоре. Условия агентского договора, в силу которых агент вправе продавать товары, выполнять работы или оказывать услуги исключительно определённой категории покупателей (заказчиков) либо исключительно покупателям (заказчикам), имеющим место нахождения или место жительства на определённой в договоре территории, являются ничтожными.

В ходе исполнения агентского договора агент обязан представлять принципалу отчёты в порядке и в сроки, которые предусмотрены договором. При отсутствии в договоре соответствующих условий отчёты представляются агентом по мере исполнения им договора либо по окончании действия договора (ст. 1008 ГК РФ).

Если иное не предусмотрено агентским договором, агент вправе в целях исполнения договора заключить субагентский договор с другим лицом, оставаясь ответственным за действия субагента перед принципалом. В агентском договоре может быть предусмотрена обязанность агента заключить субагентский договор с указанием или без указания конкретных условий такого договора (ст. 1009 ГК РФ).

Субагент не вправе заключать с третьими лицами сделки от имени лица, являющегося принципалом по агентскому договору, за исключением случаев, когда в соответствии с п. 1 ст. 187 ГК РФ субагент может действовать на основе передоверия. Агентский договор прекращается вследствие (ст. 1010 ГК РФ):

- отказа одной из сторон от исполнения договора, заключённого без определения срока окончания его действия;

- смерти агента, признания его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим;

- признания индивидуального предпринимателя, являющегося агентом, несостоятельным (банкротом).

К отношениям, вытекающим из агентского договора, соответственно применяются правила, предусмотренные главой 49 или главой 51 ГК РФ, в зависимости от того, действует агент по условиям этого договора от имени принципала или от своего имени, если эти правила не противоречат положениям главы 52 ГПК РФ или существу агентского договора (ст. 1011 ГК РФ).

Анализируя условия договора поручения с целью оценки рисков доверителя, адвокат должен обратить особое внимание на следующие положения договора*(120).

1. Предмет договора.

1.1. Риск доверителя при несогласовании предмета договора.

Если стороны не согласовали предмет договора поручения, договор будет признан незаключенным (п. 1 ст. 432, п. 1 ст. 971 ГК РФ), и доверитель не вправе будет требовать признания договора недействительным и применения последствий недействительности сделки по правилам параграфа 2 гл. 9 ГК РФ, в частности, взыскания уплаченных по договору сумм согласно п. 2 ст. 167 ГК РФ*(121).

1.2. Риск доверителя при отсутствии в договоре поручения указания на то, что действия совершаются поверенным от имени и за счет доверителя.

Если стороны в договоре поручения не указали, что поверенный совершает порученные ему действия от имени и за счет доверителя (п. 1 ст. 971 ГК РФ), суд может признать, что поверенный должен выполнить действия от своего имени, и квалифицировать заключенный договор как договор возмездного оказания услуг. К отношениям сторон в таком случае будут применяться правила гл. 39 ГК РФ*(122).

2. Юридические действия поверенного.

2.1. Риск доверителя при неконкретизации юридических действий поверенного.

Если стороны в договоре поручения не конкретизировали юридические действия, которые должен совершить поверенный (п. 1 ст. 971 ГК РФ), то предмет договора может быть признан несогласованным, а сам договор поручения - незаключенным согласно п. 1 ст. 432 ГК РФ. В таком случае стороны не вправе будут требовать друг от друга исполнения каких-либо обязательств по нему или применить меры ответственности за неисполнение таких обязательств. Кроме того, доверитель не вправе будет требовать признания договора недействительным и применения последствий недействительности сделки по правилам параграфа 2 гл. 9 ГК РФ, в частности взыскания уплаченных по договору сумм согласно п. 2 ст. 167 ГК РФ*(123).

Доверитель также не вправе будет потребовать расторжения договора по п. 2 ст. 450 ГК РФ, взыскать с поверенного предусмотренную договором неустойку по ст. 330 ГК РФ и убытки, причиненные неисполнением условий договора поручения, по ст. 393 ГК РФ*(124).

Необходимо отметить, что предмет договора поручения признается согласованным, если действия поверенного конкретизированы в выданной ему доверенности, что подтверждается судебной практикой.

2.2. Риск доверителя при недостаточной конкретизации многосторонних сделок, которые поручено совершить поверенному.

Если стороны в договоре поручения недостаточно конкретизировали многостороннюю сделку, которую поручено совершить поверенному (не указали предмет, иные существенные условия или контрагента по ней), суд может признать предмет договора поручения несогласованным (п. 1 ст. 971 ГК РФ). Сам договор в таком случае будет являться незаключенным (п. 1 ст. 432 ГК РФ) и не будет порождать для поверенного и доверителя каких-либо прав и обязанностей.

Судебная практика подтверждает, что договор признается незаключенным, если действия поверенного определены недостаточно конкретно.

3. Исполнение поручения.

Риск доверителя при неконкретности указаний, приведенных в договоре.

Если указания доверителя недостаточно конкретизированы в договоре, поверенный вправе будет выбрать любой порядок выполнения поручения и доверитель не сможет ссылаться на отступление поверенным от содержащихся в договоре указаний. Так, если доверитель не указал грузоподъемность, количество транспортных средств, на которых должна быть произведена перевозка груза, поверенный вправе обеспечить перевозку на автомобилях любой грузоподъемности, что может повлечь дополнительные расходы доверителя на такую перевозку*(125).

4. Обязанности доверителя.

Риск доверителя при несогласовании условия об освобождении доверителя от обязанности по возмещению издержек поверенного.

Если стороны в договоре поручения не согласовали условие о том, что доверитель освобождается от обязанности по возмещению поверенному издержек, понесенных в связи с выполнением поручения (абз. 1 и 2 п. 2 ст. 975 ГК РФ), доверитель не вправе будет отказаться от компенсации поверенному таких расходов.

Судебная практика подтверждает, что доверитель обязан возместить поверенному издержки, если иное не предусмотрено договором.

5. Обязанности поверенного.

Риск доверителя при согласовании обязанности поверенного передать доверителю имущество вне зависимости от результата выполнения поручения.

Если стороны - коммерческие организации указали в договоре поручения, что поверенный должен передать доверителю имущество в большем объеме по сравнению с тем, что получено поверенным по совершенным во исполнение поручения сделкам, такое условие будет представлять собой дарение имущества поверенным доверителю (п. 1 ст. 572 ГК РФ) и, соответственно, будет ничтожным в силу (пп. 4 п. 1 ст. 575 ГК РФ). Доверитель не сможет потребовать от поверенного передачи указанного в договоре имущества, которое поверенный не получил*(126).

6. Составление и направление отчета поверенного.

6.1. Риск доверителя при несогласовании условия о предоставлении отчета о выполнении поручения.

Если стороны в договоре поручения не согласовали условие о предоставлении поверенным отчета о выполнении поручения, доверитель в силу ч. 5 ст. 974 ГК РФ не вправе будет требовать предоставления отчета. Также он не сможет, ссылаясь на отсутствие отчета, отказаться от возмещения поверенному доказанных издержек, понесенных в связи с выполнением поручения*(127).

6.2. Риск доверителя при несогласовании требований к содержанию отчета поверенного.

Если стороны в договоре поручения не согласовали требования к содержанию отчета о выполнении поручения, то отсутствие в отчете сведений о юридических действиях, совершенных в процессе выполнения поручения, не будет свидетельствовать о ненадлежащем оформлении отчета или невыполнении поручения*(128).

7. Вознаграждение поверенного.

7.1. Риск доверителя при несогласовании условия о безвозмездности договора поручения.

Если стороны прямо не указали, что вознаграждение поверенному за выполнение поручения не уплачивается, договор поручения, связанный с осуществлением обеими сторонами или одной из них предпринимательской деятельности, будет являться возмездным (абз. 2 п. 1 ст. 972 ГК РФ). Доверитель согласно п. 3 ст. 972 ГК РФ будет обязан уплатить поверенному вознаграждение за совершение юридических действий в размере, предусмотренном п. 3 ст. 424 ГК РФ.

Судебная практика подтверждает, что при отсутствии условия о безвозмездности в договоре, связанном с осуществлением хотя бы одной из сторон предпринимательской деятельности, доверитель обязан будет уплатить вознаграждение в соответствии с п. 3 ст. 424 ГК РФ.

7.2. Риск доверителя при несогласовании условия о включении НДС в вознаграждение поверенного.

Если стороны в договоре поручения не предусмотрели условие о том, что налог на добавленную стоимость входит в согласованное вознаграждение поверенного (п. 1 ст. 972 ГК РФ), последний вправе будет потребовать уплаты налога дополнительно к вознаграждению в соответствии с п. 1 ст. 168 НК РФ*(129).

7.3. Риск доверителя при согласовании в качестве момента исполнения обязанности по уплате вознаграждения дня зачисления денег на расчетный счет поверенного.

Если в договоре поручения момент исполнения обязательства по уплате вознаграждения доверителем определен как момент поступления денежных средств на расчетный счет поверенного, доверитель несет риск признания данной обязанности неисполненной (по смыслу ст.ст. 309, 408 ГК РФ), пока деньги не будут зачислены на счет поверенного, даже при условии списания их с расчетного счета доверителя*(130).

8. Ответственность сторон.

Риск доверителя при несогласовании условия об ограничении возмещения убытков.

Если в договоре поручения стороны не согласовали условие об ограничении возмещения убытков по составу и (или) размеру, то при нарушении доверителем обязательств по договору поверенный в соответствии с п. 1 ст. 15 ГК РФ вправе будет потребовать возмещения причиненных убытков в полном размере и составе, включая реальный ущерб и упущенную выгоду*(131).