теория государства и права. тгп и часть общей гп и вся гп особенная. Вопросы государственного экзамена
 Скачать 466.01 Kb.
|
|
Коммерческие организации: государственные и муниципальные унитарные предприятия Некоммерческие организации: фонды; учреждения; автономные некоммерческие организации; религиозные организации; публично-правовые компании Участники корпоративных юридических лиц (корпораций) приобретают в отношении созданного ими юридического лица, так называемые корпоративные права и обязанности. Так, например, они имеют право: участвовать в управлении делами корпорации (за исключением случая, предусмотренного п. 2 ст. 84 ГК РФ в ред. Закона № 99-ФЗ); получать информацию о деятельности корпорации и знакомиться с её бухгалтерской и иной документацией; обжаловать решения органов корпорации, которые влекут гражданско-правовые последствия; действуя от имени корпорации, требовать возмещения причинённых ей убытков; оспаривать, действуя от имени корпорации, совершённые ею сделки и требовать применения последствий их недействительности. Они могут иметь и иные права, предусмотренные законом или учредительным документом корпорации. Например, Федеральные законы от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее – Закон об ООО) и от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее – Закон об АО) содержат перечни таких прав. Дополнительный перечень прав установлен для участников хозяйственного товарищества и общества. Структура органов управления Структура органов управления Корпорации от структуры органов управления АО и ООО кардинально не отличается8. Высший орган управления корпорации – общее собрание участников корпорации. Здесь также образуется единоличный исполнительный орган, которых можно будет теперь иметь не один, а два или более. Это могут быть как физическое, так и юридическое лицо. В предусмотренных законом или уставом корпорации случаях могут быть образованы коллегиальный орган управления (наблюдательный или иной совет), а также коллегиальный исполнительный орган (правление, дирекция). Как видим, законодатель не делает акцента на «совете директоров». Его цель – отказаться от терминологической путаницы в названии контрольного органа. Напомним, что Законом об АО установлено, что общее руководство деятельностью общества, за исключением решения вопросов, отнесённых к компетенции общего собрания акционеров, осуществляет совет директоров (наблюдательный совет). Исключение – общество с числом акционеров – владельцев голосующих акций менее 50. В уставах таких обществ может быть предусмотрено, что функции совета директоров общества (наблюдательного совета) осуществляет общее собрание акционеров. В ООО образование совета директоров (наблюдательного совета) общества может быть предусмотрено уставом общества. Таким образом, новые нормы ГК РФ полностью вписываются в существующий порядок вещей в ООО и АО. Коллегиальный орган управления контролирует деятельность исполнительных органов корпорации (коллегиального и единоличного исполнительного органа). При этом лица, осуществляющие полномочия единоличных исполнительных органов корпораций, и члены их коллегиальных исполнительных органов не могут составлять более одной четверти состава коллегиальных органов управления корпораций и не могут являться их председателями. В настоящее время, как в Законе об ООО, так и в Законе об АО содержится несколько иная формулировка: только лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, не может быть одновременно председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества. Указанная структура теперь распространяется не только на АО и ООО, но и на другие корпорации: коммерческие и некоммерческие. В некоммерческих корпорациях и производственных кооперативах с числом участников более 100 высшим органом может являться съезд, конференция или иной представительный (коллегиальный) орган, определяемый их уставами в соответствии с законом. Исключительная компетенция общего собрания участников корпорации прописана в п. 2 ст. 65.3 ГК РФ в ред. Закона № 99-ФЗ. При этом в отношении хозяйственных обществ (АО и ООО) она дополняется вопросами, прописанными в п. 2 ст. 67.1 ГК РФ в ред. Закона № 99-ФЗ. Корпоративный договор В ГК РФ фактически закреплены общие правила по заключению участниками хозяйственных обществ взаимных соглашений, известных под названием «акционерных» или договоров об осуществлении прав участников ООО. В редакции Закона № 99-ФЗ они получили название корпоративных договоров. Правила о корпоративном договоре применяются также к соглашению о создании хозяйственного общества, если иное не установлено законом или не вытекает из существа отношений сторон такого соглашения. Корпоративный договор – это договор об осуществлении корпоративных (членских) прав. Он может быть заключён только между участниками хозяйственных обществ или некоторыми из них и предоставляет участникам (акционерам) дополнительные возможности, вытекающие из факта обладания пакетом акций или долями в уставном капитале общества. По такому договору участники обязуются определённым образом осуществлять эти права или воздерживаться (отказываться) от их осуществления, в том числе: определённым образом голосовать; согласованно осуществлять иные действия по управлению обществом; приобретать или отчуждать доли в уставном капитале по определённой цене или при наступлении определённых обстоятельств либо воздерживаться от отчуждения долей (акций) до наступления определённых обстоятельств. При этом корпоративный договор не может обязывать участников голосовать в соответствии с указаниями органов общества, определять структуру органов общества и их компетенцию. По общему правилу объём правомочий участников хозяйственного общества пропорционален их долям в уставном капитале общества. В корпоративном договоре может прописываться иной объём правомочий участников непубличного хозяйственного общества при условии внесения сведений о таком договоре в ЕГРЮЛ. Как участники заключают корпоративный договор? В письменной форме путём составления одного документа, подписанного сторонами. Далее общество уведомляется о факте заключения договора. При этом содержание договора не раскрывается. В публичном АО - информация о корпоративном договоре должна быть раскрыта в пределах, в порядке и на условиях, которые предусмотрены законом об акционерных обществах. В непубличном обществе – эта информация раскрытию не подлежит и является конфиденциальной, если иное не установлено законом. Кратко об отдельных изменениях Денежная оценка неденежного вклада в уставный капитал хозяйственного общества должна быть проведена независимым оценщиком. Участники общества не имеют права определять денежную оценку выше, чем её определил независимый оценщик. Для сравнения – в настоящий момент денежная оценка имущества, вносимого для оплаты долей в уставном капитале ООО, утверждается решением общего собрания участников. При учреждении АО денежная оценка имущества, вносимого в оплату акций, производится по соглашению между учредителями, а при оплате дополнительных акций – советом директоров общества. При этом для определения рыночной стоимости такого имущества должен привлекаться независимый оценщик, если иное не установлено федеральным законом. Если оценка имущества, внесённого в уставный капитал, завышена, участники (акционер и независимый оценщик) в случае недостаточности имущества солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам в пределах суммы, на которую оценка завышена. Срок: 5 лет с момента государственной регистрации общества или внесения в устав общества соответствующих изменений. В настоящий момент по Закону об ООО этот срок составляет 3 года. Оплата уставного капитала при регистрации общества. Если иное не предусмотрено законами о хозяйственных обществах, учредители хозяйственного общества обязаны оплатить не менее трёх четвертей его уставного капитала до государственной регистрации общества, а остальную часть – в течение первого года деятельности общества. Для сравнения: срок оплаты доли при учреждении ООО определяется договором об учреждении или решением об учреждении общества (в случае его учреждения одним лицом) и не может превышать четырёх месяцев с момента государственной регистрации общества. То есть требование об оплате долей до госрегистрации общества не установлено. Акции АО, распределённые при его учреждении, должны быть полностью оплачены в течение года с момента государственной регистрации общества, если меньший срок не предусмотрен договором о создании общества. При этом не менее 50 процентов акций АО, распределённых при его учреждении, должно быть оплачено в течение трёх месяцев с момента его государственной регистрации30. В этом случае согласно п. 4 ст. 66.2 ГК РФ в ред. Закона № 99-ФЗ участники общества несут субсидиарную ответственность по его обязательствам, возникшим до момента полной оплаты уставного капитала. Требуем возмещения убытков. Участник корпорации или сама корпорация, требующие возмещения причинённых корпорации убытков либо признания сделки недействительной или применения последствий её недействительности, должны: принять разумные меры по заблаговременному уведомлению других участников корпорации и в соответствующих случаях корпорации о намерении обратиться с такими требованиями в суд; предоставить им иную информацию, имеющую отношение к делу. При этом необходимо проверить, не установлен ли порядок уведомления о намерении обратиться в суд законом или уставом корпорации. Законами об ООО и об АО такой порядок в настоящее время не установлен. Участники, которые к иску не присоединились, не могут в дальнейшем подавать тождественный иск, если только суд не признаёт причины обращения с иском уважительными. Утрата доли помимо воли. Участник коммерческой корпорации, утративший свою долю помимо своей воли в результате неправомерных действий других участников или иных лиц, вправе требовать возвращения ему своей доли, с выплатой этим лицам справедливой компенсации, определяемой судом, и возмещения убытков за счёт лиц, виновных в утрате доли. В возвращении доли суд может и отказать, если это приведёт к несправедливому лишению иных лиц их прав участия или повлечёт крайне негативные социальные и другие публично значимые последствия. В этом случае нашему участнику, утратившему помимо своей воли права участия в корпорации, лицами, виновными в утрате доли участия, выплачивается справедливая компенсация, также определяемая судом. *** Нельзя сказать, что описанные изменения кардинально меняют уже сложившуюся в практике модель управления в хозяйственных обществах. Однако они предоставляют возможности для уточнения принятых правовых норм и дальнейшей унификации системы управления в корпорациях, как коммерческих, так и некоммерческих. 10 вопрос. Унитарные юридические лица, особенности их правового статуса. Унитарные юридические лица — юридические лица, учредители которых не становятся их участниками и не приобретают в них прав членства, являются унитарными юридическими лицами. Разъяснение Гражданский кодекс Российской Федерации (ГК РФ) подразделяет юридичекие лица на две группы: Корпоративные юридические лица (корпорации) и Унитарные юридические лица. В корпорациях их учредители (участники) обладают правом участия (членства) в корпорации. Это главный отличительный признак корпорации от унитарных юридических лиц. Унитарное юридическое лицо это не организационно-правовая форма юридического лица, а категория группы юридических лиц. Понятие «Унитарные юридические лица» было введено в ГК РФ федеральным законом от 05.05.2014 N 99-ФЗ. Определение понятия Унитарные юридические лица приведено в пункте 1 статьи 65.1 ГК РФ: Юридические лица, учредители которых не становятся их участниками и не приобретают в них прав членства, являются унитарными юридическими лицами. К ним относятся государственные и муниципальные унитарные предприятия, фонды, учреждения, автономные некоммерческие организации, религиозные организации, публично-правовые компании. ОСТАЛЬНОЕ В 9 ВОПРОСЕ 11 вопрос. Коммерческие организации, их виды и особенности правового статуса. Законодательство закрепило несколько различных организационно-правовых форм коммерческих организаций. К их числу отнесены нижеследующие. Хозяйственные товарищества. Полное товарищество. В соответствии со статьей 69 Гражданского кодекса Российской Федерации - это юридическое лицо, учредительным документом которого является единственный документ - учредительный договор. Участники именуются товарищами. Они обязаны своим трудом участвовать в его деятельности, и при недостаточности средств товарищества несут ответственность по его обязательствам всем лично принадлежащим им имуществом. Особенностью управления в таком товариществе является то, что оно осуществляется по общему согласию всех участников. Кроме того, каждый участник вправе действовать от имени товарищества, если учредительным договором не установлено, что все его участники ведут дела совместно, либо ведение дел поручено отдельным участникам. Особенность выхода товарища из общества обусловлена тем, что он обязан известить о своем предстоящем выходе из товарищества других товарищей за шесть месяцев до выхода. Досрочный выход допускается лишь по уважительным причинам. В товариществе каждый участник имеет один голос, если учредительным договором не предусмотрен иной порядок определения количества голосов его участников. Товарищество на вере (смешанное, коммандитное).Как и полное товарищество, оно, в соответствии со статьей 82 ГК РФ создается на основе учредительного договора. В нем, наряду с товарищами участвуют коммандитисты (вкладчики), которые не обязаны работать в товариществе. А в случае наступления ответственности несут ее по обязательствам товарищества в пределах средств, внесенных в уставный капитал товарищества, либо в иных размерах, установленных учредительным договором. Как в полном, так и в коммандитном товариществе уставный капитал не формируется, поскольку выполнение обязательств обязаны обеспечить сами товарищи своим личным имуществом. Особенностью данного вида товарищества также является то, что любое лицо может быть полным товарищем только в одном товариществе на вере. Также установлено ограничение, согласно которому участник полного товарищества не может быть полным товарищем в товариществе на вере. Кроме того, полный товарищ в товариществе на вере не может быть участником полного товарищества. Это вызвано тем, что в случае банкротства обоих товариществ, сложно будет обратить взыскание двум разным кредиторам на имущество одного и того же товарища, чем увеличивается кредиторский риск. Хозяйственные общества. Общество с ограниченной ответственностью. В соответствии со статьей 87 ГК РФ обществом с ограниченной ответственностью признается учрежденное одним или несколькими лицами (как физическими так и юридическими) общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров. При этом законодательно определен предельный размер уставного капитала - 100 минимальных размеров оплаты труда. Особенностями данной организационно-правовой формы является то, что в отличие от полных товариществ участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по обязательствам общества и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов. Они также не обязаны своим трудом участвовать в его деятельности. При этом участники, внесшие вклад не полностью, несут солидарную ответственность по его обязательствам в пределах стоимости неоплаченной части вклада каждого из участников. Следующей особенностью общества с ограниченной ответственностью является то, что оно не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица. Учредительным документом общества с ограниченной ответственностью является единственный документ - устав. Само общество несет имущественную ответственность по своим обязательствам всем своим имуществом, в первую очередь уставным капиталом, формирование которого призвано. Общество с дополнительной ответственностью. Правовой статус общества с дополнительной ответственностью определен статьей 95 ГК РФ. Учредительным документом такого общества является устав. Особенностями данного общества является то, что его участники солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам своим имуществом и одинаковом для всех кратном размере к стоимости их вкладов, определяемых учредительными документами. При банкротстве одного из участников его ответственность по обязательствам общества распределяется между остальными участниками пропорционально их вкладам, если иной порядок распределения ответственности не предусмотрен учредительными документами. Во всем остальном на общество с дополнительной ответственностью распространяются нормы, регулирующие деятельность общества с ограниченной ответственностью. Акционерные общества. В соответствии со статьей 96 ГК РФ акционерным обществом признается общество, уставной капитал которого разделен на определенное число акций. Минимальная сумма уставного капитала в акционерном обществе открытого типа - 1000 минимальных размеров оплаты труда, в закрытом - 100. Участники акционерного общества (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах вкладов в уставный капитал общества, а личным имуществом по обязательствам общества не отвечают. Учредительным документом обществ является устав. Учредителем таких обществ могут выступать одно и более как физическое, так и юридическое лицо. Акционеры не обязаны участвовать своим трудом в деятельности обществ. Отличие открытого акционерного общества от закрытого состоит в том, что его акционеры вправе без согласия общества производить отчуждение принадлежащих им акций. В то время, как в закрытых акционерных обществах решением собрания акционеров может быть установлено ограничение, и продажа акций в таком случае будет производиться лишь с согласия общего собрания акционеров. При этом преимущественным правом покупки продаваемых акций пользуются другие акционеры этого общества. Особенностями хозяйственных обществ является то, что в них наряду с общим собранием, могут создаваться наблюдательные советы (советы директоров), которые в перерывах между общими собраниями осуществляют часть его полномочий. Исполнительными органами, единоличными либо коллегиальными, являются директор, либо дирекция (правление). Совет директоров не вправе вмешиваться в оперативно-хозяйственную деятельность исполнительного органа, но в тоже время вправе давать ему обязательные для исполнения указания. При этом, если окажется, что в результате выполнения этого указания общество понесло убытки, то члены совета директоров, голосовавшие за это решение, могут быть привлечены к субсидиарной ответственности.. Производственные кооперативы. Производственным кооперативом (артелью) в соответствии со статьей 107 ГК РФ признается добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности, основанной на их личном трудовом и ином (имущественном, организационном и т.п.) участии и объединении его членами имущественных паевых взносов. В деятельности кооператива на правах членов могут участвовать как физические, так и юридические лица. Особенностью кооператива является то, что его члены несут субсидиарную ответственность по его обязательствам личным имуществом в размерах и в порядке, предусмотренных законом о производственных кооперативах и уставом кооператива. Государственные и муниципальные унитарные предприятия В соответствии со ст. 113 ГК РФ унитарным предприятием признается коммерческая организация, не наделенная правом собственности на закрепленное за ней собственником имущество. Имущество унитарного предприятия является неделимым и не может быть распределено по вкладам (долям, паям) в том числе между работниками предприятия. Учредительным документом унитарного предприятия является устав, который должен содержать помимо общепринятых сведений, закрепленных в п. 2 ст. 52 ГК РФ, сведения о предмете и целях деятельности предприятия, а также о размере его уставного фонда, порядке и источниках его формирования. Особенно подчеркивается, что в форме унитарных могут быть созданы только государственные и муниципальные предприятия. Особенность имущественного статуса унитарного предприятия является то, что имущество государственного или муниципального унитарного предприятия находится соответственно в государственной или муниципальной собственности и принадлежит такому предприятию на праве хозяйственного ведения или оперативного управления. Органом управления такого предприятия является руководитель, назначаемый собственником либо уполномоченным им органом и им подотчетен. Унитарное предприятие отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом. Унитарное предприятие не несет ответственности по обязательствам собственника его имущества. Унитарное предприятие, основанное на праве хозяйственного ведения. Унитарное предприятие, основанное на праве хозяйственного ведения, создается по решению уполномоченного на то государственного органа или органа местного самоуправления. Минимальный размер уставного фонда унитарного предприятия определяется соответствующим законом. Унитарное предприятие, основанное на праве оперативного управления. В случаях, предусмотренных законом о государственных и муниципальных унитарных предприятиях, по решению Правительства Российской Федерации на базе имущества, находящегося в федеральной собственности, может быть образовано унитарное предприятие, основанное на праве оперативного управления (федеральное казенное предприятие). Особенностью пределов его имущественной ответственности является то, что Российская Федерация несет субсидиарную ответственность по обязательствам казенного предприятия при недостаточности его имущества. Представительства и филиалы Каждое юридическое лицо вправе создавать представительства и филиалы. Их правовой статус определен действующим законодательством. В частности, в соответствии со статьей 55 ГК РФ представительством является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения, которое осуществляет две функции - представляет интересы юридического лица и осуществляет их защиту. Филиалом в соответствии с частью 2 указанной статьи является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения, которое осуществляет все его функции или их часть, в том числе функцию представительства. Особенностью их правового статуса является то, что они не являются юридическими лицами. Они наделяются имуществом, создавшим их юридическим лицом и действуют на основании утвержденных им положений, а их руководители назначаются юридическим лицом и действуют на основании его доверенности. |