олеся итоговый. Юридический факультет кафедра юриспруденции выпускная квалификационная работа

• Название: Юридический факультет кафедра юриспруденции выпускная квалификационная работа
• Дата: 03.05.2023
• Размер: 2.52 Mb.
• Имя файла: олеся итоговый.docx
• Тип: Документы; #1107201
• страница: 4 из 6

• 
  устанавливающие обязанности, неисполнение которых является существенным нарушением договора;
  
• 
  носящие информационный характер и поэтому не требующие согласования;
  

Не должны относиться к существенным и условия, которые могут выражать природу договора, но без труда определимы посредством применения диспозитивных норм (ст. 314, 424, п. 1 ст. 338 ГК).
2.4 Последствия несогласования сторонами договора существенных условий

Как отмечают многие авторы, при несоблюдении согласованной сторонами формы договор признается незаключенным. В свою очередь, признание договора незаключенным влечет за собой последствия недействительности сделки (ст. 167 ГК)²⁰.

Для возвращения сторон недействительной сделки в то положение, в котором они находились до ее совершения, закон устанавливает обязанность каждой из сторон возместить другой стороне все полученное по сделке. Если же возвратить полученное в натуре невозможно, то необходимо возместить стоимость в деньгах. В случаях невозможности возвратить полученное в натуре (пользование имуществом, выполненная работа, оказанная услуга) размер возмещения может быть определен, исходя из установившихся в данных условиях размеров оплаты за пользование имуществом, выполнение аналогичных работ и оказание услуг.

При возвращении имущества в натуре должно учитываться его состояние. Если имущество было повреждено, то должно быть компенсировано его ухудшение с учетом нормальной амортизации. Если же лицо, у которого было имущество, внесло в него улучшения, повысившие его стоимость, то соответствующая сумма должна быть передана стороной, к которой имущество возвращается.

Последствие того, что будет установлен факт отсутствия согласования сторонами хотя бы одного из существенных условий, - договор не считается заключенным. То есть такой договор прав и обязанностей не порождает, его условия не имеют силы. Данное последствие прямо в законе не сформулировано, оно выводится логически из слов «договор считается заключенным, если между стонами: достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора».

Иными словами, бывает очень полезно поработать в гражданском споре именно над вопросом об их согласованности, так как этот путь позволяет полностью отойти от текста договора. Если доказать несогласованность какого-либо из таких условий, не будут иметь силы условия ни о неустойках, ни о залогах, ни о тяжелых мерах ответственности. Таким образом, указанный вопрос весьма полезен для практических споров в судах [44].

Из видов условий, описанных в ст. 432 ГК РФ, практический интерес представляет по большей части вторая разновидность существенных условий. Относительно согласованности предмета ясность обычно бывает с самого начала, а третий вид (условия, на которых настаивала одна из сторон) встречается крайне редко и требует для доказательства наличия преддоговорной переписки.

Существенные условия различных договорных видов отличаются именно по второй их разновидности из тех, которые поименованы в ст. 432 ГК РФ, так как первая и третья не зависят от типа договора. И если сравнить различные главы части второй ГК РФ, то бросается в глаза, как по-разному законодатель подходит к этому вопросу применительно к разным договорным конструкциям. В одном случае они просто перечисляются, нередко - в отдельных нормах закона, имеющих соответствующие названия, например:

• 
  п. 2 ст. 587 ГК РФ - для договора ренты с объектом - движимым имуществом;
  
• 
  ст. 942 ГК РФ - для договора страхования;
  
• 
  ст. 1016 ГК РФ - для договора доверительного управления имуществом.
  

Представляется, что здесь имеет место предельная и желаемая ясность: раз есть закрытые списки или перечни того, что подлежит согласованию, это и есть существенные условия договора.

Другой способ указания на них сложнее. Следует не просто смотреть на название статьи, а внимательно исследовать ее текст. Там должно быть сказано, что в договоре обязательно надо предусмотреть некое условие.

Например, п. 1 ст. 555 ГК РФ - для купли-продажи недвижимости. Однако в этом случае начинаются сложности в толковании, так как закон здесь сформулирован неодинаково. В частности, в случае с недвижимостью прямо указывается на последствие - незаключенность договора [46].

Совсем по-иному дело обстоит, к примеру, с договором подряда и его условием о сроках выполнения работ (п. 1 ст. 708 ГК РФ). В данном пункте имеется указание на то, что в договоре обозначаются сроки начала и окончания работ, но оговорки о последствиях их несогласования, подобно ст. 555 ГК РФ, не содержится²¹.

И теория, и практика смело отнесли сроки начала и окончания работ в разряд существенных условий договора подряда, хотя некое сомнение все же остается: если нет разницы, то почему сами нормы сформулированы неодинаково? Можно было бы с равной степенью убедительности занять и прямо противоположную позицию: раз прямого указания нет, то нет и существенности в таком условии. Слово «существенные», как это было показано выше, здесь тоже не упоминается

Важно отметить, каким образом интерпретирует судебная практика момент и способ согласования существенных условий договора. Суды нередко признают согласованными существенные условия даже тогда, когда даже сам текст договора в принципе не содержит их согласования - в тех случаях, когда фактически одна сторона произвела исполнение договора каким-то образом, а вторая приняла данное исполнение при отсутствии

возражений.

Из вышесказанного видно, что институт существенных условий нельзя назвать сформированным и действующим на должном уровне. Существует целый ряд противоречивых подходов, которые позволяют судам принимать в разных случаях отличающиеся друг от друга решения, а сторонам споров - спекулировать на этом в своих интересах. Необходимо внести максимальную ясность в вопрос о существенных условиях. Одним из способов устранить неразбериху представляется включение в каждую главу о соответствующем договоре отдельной статьи с названием «существенные условия договора», чтобы избежать дискуссий хотя бы по этому вопросу.

3. СОВЕРШЕНСТВОВАНИЕ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА УСЛОВИЙ ДОГОВОРА

3.1 Взаимосвязь условий и формирования договора

Федеральным законом от 08.03.2015 г. № 42- ФЗ «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса РФ» были внесены поправки, вступившие в законную силу с 01 июня 2015 года. Данные поправки сделали механизм применения предварительного договора более эффективным.

Существуют различные ситуации, когда сторонам приходится согласовать основные условия будущей сделки в преддоговорном порядке. Еще К. Победоносцев отмечал: «Заключение договора бывает результатом предварительного переговора, за которым, наконец, следует соглашение воли; на это приготовление к нему требуется некоторое время», «таким образом, окончательному соглашению двух воль может предшествовать целый ряд переговоров».

В этом случае можно использовать соглашение (договор или протокол) о намерении или предварительный договор.

Важно помнить, что Гражданский кодекс РФ содержит законодательное закрепление только конструкции предварительного договора (статья 429 ГК РФ). Именно предварительный договор является тем инструментом, который способен обеспечить гарантии заключения договора в будущем.

В соответствии со ст. 429 Гражданского кодекса РФ по предварительному договору стороны обязуются заключить в будущем договор о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг (основной договор) на условиях, предусмотренных предварительным договором.

Предварительный договор должен быть заключен в форме, установленной для основного договора. В случае если форма основного договора не установлена, то предварительный договор должен быть заключен в письменной форме. Несоблюдение правил о форме предварительного договора влечет его ничтожность.

С 1 июня 2015 года внесены изменения, согласно которым предварительный договор должен содержать условия, позволяющие установить предмет, а также условия основного договора, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение при заключении предварительного договора. Таким образом, законодатель отказался от необходимости в предварительный договор включать положения о существенных условиях договора, так как отсутствие данных о них и приводит к необходимости для сторон заключать предварительный договор.

В предварительном договоре указывается срок, в который стороны обязуются заключить основной договор. Если такой срок в предварительном договоре не определен, основной договор подлежит заключению в течение года с момента заключения предварительного договора [48].

В случаях когда сторона, заключившая предварительный договор, уклоняется от заключения основного договора, другая сторона на основании п. 4 ст. 445 Гражданского кодекса РФ вправе в течение шести месяцев с момента неисполнения обязательств по заключению договора обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор.

С 1 июня 2015 г. вступили в законную силу положения, согласно которым в случае возникновения разногласий сторон относительно условий основного договора такие условия определяются в соответствии с решением суда. Основной договор в этом случае считается заключенным с момента вступления в законную силу решения суда или с момента, указанного в решении суда.

Обязательства, предусмотренные предвари- тельным договором, прекращаются, если до окончания срока, в который стороны должны заключить основной договор, он не будет заключен либо одна из сторон не направит другой стороне предложение заключить этот договор.

Соглашение (договор, протокол) о намерении как форма договора не предусмотрено нормами гражданского законодательства, поэтому у сторон нет возможности определить обязательные реквизиты, содержание и проч. Данные условия устанавливаются сторонами самостоятельно исходя из конкретных обстоятельств дела. На практике подобного рода соглашения составляются в процессе деловых переговоров и фиксируют сам факт наличия договоренности сторон.

Если обратиться к нормам Гражданского кодекса, то согласно статье 429 ГК РФ по предварительному договору стороны обязаны согласовать только два условия: предмет основного договора и срок для его подписания.

Важно помнить, что предварительный договор обусловливает возникновение обязанности заключить основной договор, а не прав и обязанностей в отношении имущества (работ или услуг) [48]. Так, например, О.П. Шевченко в своей работе «Каковы гарантии и риски заключения предварительного договора купли-продажи квартиры?» отмечает: «Предметом предварительного договора купли-продажи является не покупка квартиры как таковой, а лишь намерение сторон в будущем заключить основной договор купли-продажи. Соответственно, не может быть гарантий получения уже оплаченной покупателем квартиры. Суд не может признать право собственности на квартиру, так как договор не содержит обязательства продавца передать квартиру покупателю. Если же покупатель обратится в суд с иском о понуждении заключения основного договора купли-продажи, то велика вероятность подачи встречного иска о признании предварительного договора купли- продажи квартиры недействительным или незаключенным». Подобные вопросы возникают и относительно аренды недвижимости, находящейся на стадии строительства. Еще в 2001 г. Президиум ВАС²² указал, что предназначения договора аренды и предварительного договора аренды различны. Если первый призван регулировать отношения с имуществом, то второй сделкой с недвижимостью не является. Предмет предварительного договора – обязательство сторон по поводу заключения будущего договора. На данном основании Президиум ВАС сделал вывод, что такой договор не подлежит государственной регистрации и имеет юридическую силу. Что касается срока, то он тоже должен быть четко оговорен в договоре. Так С.В. Манохова указывает: «Нередко судьи указывают на нечеткое установление срока, в который должен быть заключен договор аренды (когда, например, вместо конкретной даты обозначено определенное событие – основной договор аренды будет заключен с даты государственной регистрации права собственности на объект недвижимости). В этом случае есть риск, что арбитры посчитают, будто в договоре такой срок не предусмотрен, следовательно, основной договор подлежит заключению в течение года с момента заключения предварительного договора».

С 1 июня 2015 года в предварительном договоре содержится лишь указание на то, что в будущем в основной сделке стороны определят существенные условия сделки (без указания таковых в предварительном договоре). В дальнейшем изменить основные условия (предмет договора) они смогут только по обоюдному решению.

В свою очередь, соглашение о намерениях должно содержать наименование сторон, перечень необходимых действий сторон (фактически их основные права и обязанности), правовой результат, который должен быть достигнут в результате совершения данных действий. Такой документ может содержать условия о действиях большого количества участников (более двух), а значит, может быть подписан всеми договаривающимися сторонами.

По общему правилу, соглашение о намерениях содержит наименования договаривающихся сторон, декларируемые ими цели, перечень действий, направленных на согласованный сторонами результат, и требования, предъявляемые сторонами к таким действиям. Как и в любом двустороннем документе, в соглашении (договоре) о намерениях должны быть подписи договаривающихся сторон. Состав лиц, участвующих в подписании протокола о намерениях, определяется исключительно волей сторон и той деятельностью, которую предполагают вести контрагенты. В законодательстве не установлено никаких препятствий к тому, чтобы заключать соглашения о намерениях более чем между двумя партнерами.

Таким образом, из положений действующего законодательства следует, что предварительный договор может содержать единственное обязательство сторон – заключить основной договор в будущем. При этом основной договор должен быть заключен на условиях, предусмотренных предварительным договором.

Соглашения же о намерениях, не отвечающие требованиям, предъявляемым законодательством к предварительным договорам, подлежат лишь добровольному исполнению. Здесь не будут содержаться те условия, которые позволят с точки зрения законодательства квалифицировать его в качестве предварительного [49]. Значит, принудить к заключению и исполнению договора стороной невозможно даже через суд. В этом заключается главное отличие соглашений (договоров, протоколов) о намерениях от предварительных договоров.

Несмотря на то что соглашение о намерениях не может по российскому гражданскому законодательству считаться договором, заключаемым в соответствии с предъявляемыми законом требованиями и само по себе не влечет правовых последствий, субъекты предпринимательской деятельности нередко придают ему определяющее значение, рассматривают его как полноценный договор. На практике имеют место факты обращения в арбитражные суды сторон соглашений о намерениях в связи с невыполнением их контрагентами данного соглашения. При рассмотрении таких заявлений арбитражные суды вынуждены разрешать спор исходя из фактически сложившихся отношений без учета условий упомянутого соглашения.²³

При определенных условиях соглашение о намерениях могут быть квалифицированы судами в качестве предварительных договоров. Такими условиями являются указание на предмет соглашения, сроки и иные условия.

Также существует и обратная практика, когда договор сторонами назван предварительным, однако суд в процессе дал заключение о том, что данный договор не отвечает установленным законом требованиям [50]. Например, согласно Постановлению Пленума ВАС РФ, «если сторонами заключен договор, поименованный ими как предварительный и содержащий обязательство заключить на предусмотренных в нем условиях основной договор о продаже недвижимого имущества, которое будет создано или приобретено в последующем, но при этом в предварительном договоре установлена обязанность приобретателя имущества до заключения основного договора оплатить стоимость этого имущества или существенную ее часть, суды должны квалифицировать предварительный договор как договор купли- продажи будущей недвижимой вещи с условием о предварительной оплате.

Для обращения в суд сторонам необходимо доказать следующие обстоятельства:

– Обязанность заключить сделку возникла в силу закона или иного договора. Соответственно сторонам необходимо привести конкретную норму закона или положение договора.

– Нужно доказать факт нарушения прав, уклонения от заключения договора стороной, то есть возможность нарушения прав сторон уклонением от заключения договора.

Срок заключения сторонами основного договора должен быть указан в предварительном договоре. Однако если такой срок сторонами не определен, действует презумпция, согласно которой основной договор подлежит заключению в течение одного года с момента заключения предварительного договора (п. 4 ст. 429 Гражданского кодекса РФ). Во всех случаях срок заключения основного договора остается существенным условием предварительного договора: либо этот срок устанавливается сторонами, либо он признается равным одному году с момента заключения предварительного договора. Правовым последствием истечения срока, предусмотренного предварительным договором для заключения основного договора, является прекращение обязательств, возникших из предварительного договора.

Если же в соглашении указывается на намерение сторон в будущем обсудить проект договора, то такое соглашение не может быть квалифицировано как предварительный договор, поскольку оно не порождает возникновение обязанностей сторон заключить в будущем основной договор.

Таким образом, введение новых правил в правила о предварительном договоре будут способствовать обеспечению гарантированной юридической связи между сторонами договора до заключения основного договора, возможности принудительного требования исполнения условий, а также отсрочению обсуждения ее существенных условий.

3.2 Усовершенствование статьи 432 ГК РФ