Законодательства об иностранных инвестициях
 Скачать 57.16 Kb.
|
|
зяйства, создание таких организаций, тем более крупных предп- риятий, способных взять в свои руки большую часть российского рынка, следует лицензировать (Постановлением Правительства РФ N 1418 от 24.12.94 г. в ряде отраслей введена лицензионная система регулирования хозяйственной деятельности, которая распространяется и на иностранных инвесторов). В условиях увеличения объемов иностранных инвестиций в России возникает необходимость усиления антимонопольного контроля в этой сфе- ре, прежде всего за характером слияний и поглощений. Закон РФ "О внесении изменений и дополнений в закон "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рын- ках"" от 25.05.95 г. распространяет свое действие на все хо- зяйствующие субьекты, следовательно и на операции иностранных фирм. Инвестиционное законодательство прямо предусматривает возможность участия иностранных инвесторов в приватизации (ст.37 Закона). Приобретая пакеты акций приватизируемых предприятий, принадлежащих государству, на инвестиционных конкурсах (торгах), иностранные инвесторы заключают договоры купли-продажи с соответствующими фондами имущества, в которые включаются определенные гарантии инвесторов, в том числе по сохранению персонала этих предприятий, но в большинстве не оговариваются санкции российской стороны при невыполнениями инвесторами данных обязательств. "Предоставление иностранным инвесторам прав на разработ- ку и освоение природных ресурсов и проведение хозяйственной деятельности, связанной с использованием объектов, находя- щихся в государственной собственности, но не переданных предприятиям, учреждениям, организациям в полное хозяйствен- ное ведение или оперативное управление, осуществляется на основе концессионных договоров" (ст.40 Закона). Концессионер получает исключительное право на разведку и добычу природного - 18 - ресурса на свой риск и за свой счет на выделенной ему терри- тории. Он владеет продукцией и может свободно продавать ее после обязательных поставок на местный рынок, размер которых оговорен в соглашении. В соответствии с российским законода- тельством о недрах концессии должны предоставляться на кон- курсной основе (путем проведения тендеров). Соглашения о разделе продукции во многом напоминают кон- цесионные договоры. Различие состоит в том, что иностранная фирма, берущая на себя обязательства осваивать разработку оп- ределенного природного ресурса, расплачивается с принимающей стороной частью добытой продукции (осуществляется "раздел продукции"). В связи с этим используется особый налоговый ре- жим, предусматривающий замену налогов, пошлин и других обяза- тельных платежей распределением произведенной продукции между инвестором и РФ, субъектами РФ. Рассмотренные отношения регу- лируются принятым в декабре 1995 г. Закона РФ "О соглашениях о разделе продукции", который ,однако, несоответствует Закону "О недрах" по весьма существенным вопросам: 1) о природе воз- никающих прав (контракт или разрешение); 2) платы за пользо- вание недрами; 3) прекращения действия соглашений и лицензий и многом другом. Международная практика сотрудничества с иностранными инвесторами знает и такую форму, как создание контрактных совместных предприятий, при этом российский и иностранный партнер не создают нового юридического лица. Как инвестирование капитала может рассматриваться и заключение договора о совместной деятельности (contractual joint ventures), и предоставление целевых долгосрочных займов (international loan), и заключение таких внешнеторговых сде- лок как соглашения о передаче технологии, ноу-хау, лицензион- ные, лизинговые соглашения и т.д. В частности, законода- тельство Европейского общего рынка применяет особые критерии оценок внешнеторговых соглашений на передачу технологии, сог- лашений, связанных со специализацией и кооперированием произ- водства, соглашений типа joint ventures. Применение к внешне- торговым операциям оценок, связанных с определением того, яв- ляется ли целью заключения соглашения переход права контроля за деятельностью лица - участника сделки , его контрагенту, означает использование критерия контроля с целью принятия ре- - 19 - шения о допуске иностраннного капитала. (Такая процедура пре- дусмотрена, к примеру законом об иностранных инвестициях в Канаде). Механизм регулирования законодательства об иностранных инвестициях должен быть нацелен на оценку вклада, вносимого иностранным инвестором, и возможного влияния инвестиции на состояние рыночных отношений. Как показывает опыт принятия законов об иностранных инвестициях в промышленно развитых странах, достижение этих целей и обеспечивается с помощью системы допуска иностранного капитала. При реализации системы допуска иностранного капитала целесообразным представляется установление порядка регистра- ции инвестиций, не юридического лица - иностранного инвесто- ра, с его субъективными правами, а непосредственно самих ин- вестиций. Это может включать в себя регистрацию факта внесе- ния вклада в имущество вновь создаваемого или уже существую- щего предприятия, регистрацию покупки акций, регистрацию внешнеторговой сделки по импорту оборудования, предназначен- ного быть вкладом в предприятие с иностранными инвестициями, лицензионного соглашения и т.д.. Регистрация юридических фак- тов, свидетельствующих о поступлениях из-за рубежа материаль- ных ценностей, предназначенных стать капиталом, т.е. при- носить прибыль, является государственным регулированием ин- вестиций, а критерии, согласно которым соответствующий компе- тентный орган государства будет принимать решения о допуске иностранного капитала должны быть чётко закреплены в законо- дательстве об иностранных инвестициях. ФИЛИАЛЫ И ПРЕДСТАВИТЕЛЬСТВА ПРЕДПРИЯТИЙ С ИНОСТРАННЫМИ ИНВЕСТИЦИЯМИ. Одним из способов осуществления иностранных инвестиций согласно ст.3 Закона "Об иностранных инвестициях в РФ" явля- ется "создание предприятий, полностью принадлежащих иностран- ным инвесторам, а также филиалов иностранных юридических лиц". Закон РФ подчиняет порядок открытия филиалов процедуре, установленной для случаев создания предприятий с иностранными - 20 - инвестициями. Определяющими, с точки зрения вопросов статуса филиалов иностранных предприятий, следует считать ст.12, 16, 17 и 24 Закона. Ст. 12 Закона "Об иностранных инвестициях в РФ", име- ющая заголовок "Организационно-правовые формы и виды предпри- ятий с иностранными инвестициями", содержит 2 абзаца, первый из которых определяет организационно-правовые формы предприя- тий с иностранными инвестициями, (в настоящий момент этот пункт следует трактовать исходя из положений Гражданского Ко- декса РФ. Части первой.) а во втором абзаце перечисляются ви- ды предприятий с иностранными инвестициям. При этом, не назы- вая напрямую перечень правовых категорий в главе "Виды предп- риятий с иностранными инвестициями", законодатель в один ряд ставит как "предприятия с долевым участием иностранных ин- вестиций (СП), "Предприятия, полностью принадлежащие иност- ранным инвесторам", так и их филиалы, включая филиалы иност- ранных юридических лиц. Касаясь вопросов регистрации филиалов совместных предп- риятий и филиалов иностранных юридических лиц, ст.16 Закона устанавливает, что " Государственная регистрация предприятий с иностранными инвестициями осуществляется ... для филиалов предприятий с иностранными инвестициями и филиалов иностран- ных юридических лиц при наличии следующих документов ...(пе- речень)." Согласно ст.17 Закона предприятие с иностранными инвестициями "приобретает право юридического лица с момента регистрации". Здесь положения Закона вступают в противоречие с действующим гражданским законодательством, наделяя филиалы правомочиями и статусом юридического лица с обязательной ре- гистрацией как основанием возникновения правосубъектности этих образований. Указанный подход остался в правотворческой практике со времён регулирования деятельности СП в бывшем СССР, когда филиалы СП наделялись статусом юридического лица. Таким образом, Закон "Об иностранных инвестициях в РФ", про- возглашая национальный режим для предприятий с иностранными инвестициями, всё же сохраняет этот недостаток. И если пред- положить, что филиалы предприятий с иностранными инвестициями наделяются правами юридического лица и учреждаются в форме акционерных обществ, обществ с ограниченной ответственностью и т.д., то сам собой - 21 - напрашивается вопрос о том, какая разница существует в право- вом положении этих предприятий и их филиалов. Заставляет обратить на себя внимание и практический аспект открытия филиалов и представительств предприятий с иностранными инвестициями. В РФ продолжает действовать Поло- жение о порядке открытия и деятельности в СССР представи- тельств иностранных Постановлением Совета Министров СССР N1074 (Собрание Постановлений СовМина СССР N1.1991 год.), ко- торое предусматривает, что инофирмы могут открывать свои представительства с особого разрешения уполномоченного орга- на. При этом указывается, что разрешения могут выдаваться инофирмам, в сотрудничестве с которыми заинтересованы со- ветские организации, в частности, "с известными у себя в стране и на мировом рынке", "положительно зарекомендовавших себя в качестве партнёров советских организаций", с "заклю- чившими с соответствующими советскими организациями крупно- масштабные сделки", с "имеющими большой товарооборот с со- ветскими организациями". Приведённый перечень инофирм, кото- рым,согласно Постановлению N1074, выдаётся разрешение на отк- рытие представительства, является примером перечня критериев, которыми обычно руководствуется регулирующий орган госу- дарства при принятии решения о допуске иностранного капитала в страну, т.е. оцениваются возможности иностранной фирмы и потребности в иностранном капитале в данной сфере его прило- жения. Если Закон "Об иностранных инвестициях в РФ" хотя бы касался процедуры открытия филиалов предприятий с иностранны- ми инвестициями, то в отношении представительств такой норма- тивный акт отсутствует, и на практике местные органы власти сами стали осуществлять аккредитацию и регистрацию представи- тельств иностранных юридических лиц в т.ч. и некоммерческих организаций. Требование регистрации открытия филиала или представи- тельства вступает в противоречие с действующим гражданским законодательством, согласно которому филиалы и представи- тельства, в том числе и иностранных фирм, могут осуществлять свою деятельность в соответствии с полномочиями, предостав- ленными им юридическими лицами, структурными подразделениями которых они являются. Такой подход в принципе подтверждается - 22 - действующими ведомственными нормативными актами в области на- логообложения и валютного регулирования, а также рядом двусторонних соглашений об избежании двойного налогообложе- ния. (Например договор между Россией и США "Об избежании двойного налогообложения и предотвращения уклонения о налого- обложения в отношении налогов на доходы и капитал" от 17.06.93. ст5.) К числу ведомственных нормативных актов, при- нятых в развитие Закона "Об основах налоговой системы РФ" от- носится инструкция ГНС N20 от 3 июня 1993 года "О налогообло- жении прибыли и доходов иностранных юридических лиц" (Российские Вести 1993 год. N5.), которая признаёт в качестве плательщиков налогов на прибыль любые иностранные юридические лица, действующие на территории РФ через постоянное предста- вительство, при этом под представительством юридического лица понимается бюро, контора, агенство, любое другое постоянное место осуществления деятельности. Инструкция разграничивает понятия представительства и предприятия с иностранными ин- вестициями. "Если иностранное юридическое лицо, являющееся участником предприятия с иностранными инвестициями ... осу- ществляет также другую деятельность в РФ от своего имени ... через постоянное место деятельности, оно также подлежит нало- гам на прибыль" п10. Следует подчеркнуть, что в соответствии с этой инструкцией для целей налогообложения факт регистрации представительства инофирмы значения не имеет. Из вышеприведёных положений налоговой инструкции следу- ет, что представительства иностранных фирм могут выполнять свои функции не обременяя себя заботами о регистрации, что соответствует требованиям современного делового оборота, ин- тересам Бюджета России и соображениям здравого смысла. Открытие филиала или представительства иностранного юри- дического лица в принципе не может само по себе рассматри- ваться как инвестирование капитала и не должно, таким обра- зом, попадать под действие Закона об иностранных инвестициях. Дело в том, что когда речь идёт об инвестировании, предпола- гается, что лицо - инвестор - предоставляет некоторое иму- щество, которым он владеет на законном основании, с целью последующего извлечения прибыли. Учреждение же филиала или представительства иностранной фирмы является одной из форм осуществления внешнеэкономической деятельности иностранных - 23 - юридических лиц на территории Российской Федерации и может быть не связано с капиталовложениями, а иметь целью облегче- ние заключения внешнеторговых сделок с российскими партнёра- ми. Более современной с точки зрения делового оборота и соз- дания благоприятного инвестиционного климата при сохранении государственного контроля является процедура аккредитации представительств иностранных фирм. Аккредитация не влечёт за собой создания нового юриди- ческого лица, и для осуществления внешнеэкономической дея- тельности фирме достаточно назначить своего представителя, который может быть избран из числа российских граждан или юридических лиц. Для заключения сделок и осуществления других полномочий представителю выдаётся доверенность. На сегодняшний день аккредитацию представительств осу- ществляет Торгово-промышленная Палата РФ или Регистрационная Палата при Министерстве Экономики России. Для аккредитации представительства иностранной фирмы необходимо предоставить следующие документы: устав компании, документ, подтверждающий факт регистрации компании, решение об открытии представи- тельства, доверенность, выданная компанией своему представи- телю (физическому или юридическому лицу), справка из банка, подтверждающая платёжеспособность компании и рекомендации фирм-российских партнёров компании. Срок рассмотрения доку- ментов для принятия решения - не более двух месяцев. В случае открытия филиала или представительства иност- ранного юридического лица задача государства заключается в том, чтобы обеспечить стабильность торгового оборота путём защиты интересов добросовестных его участников. С этой целью и должны быть приняты новые нормативные акты регламентирующие порядок открытия филиалов и представительств. Существование процедуры аккредитации представительств наибольшим образом соответствует понятию допуска иностранных инвестиций в страну, она служит цели не допустить открытие филиала или представительства уже обанкротившейся или несу- ществующей фирмы. Государство с помощью процедуры аккредита- ции как бы фиксирует положение вещей на определённый момент времени, таким образом удостоверяя, что иностранное юриди- ческое лицо в действительности существует, и его финансовое - 24 - положение заслуживает доверия. Органы государства и после процедуры аккредитации, как правило продолжают осуществлять контроль за деятельностью иностранного юридического лица, ведь для российских участников торгового оборота могут пройти незамеченными изменения финансового состояния иностранного контрагента, и даже сам факт его ликвидации по тем или иным основаниям. Суммируя вышесказанное, ещё раз необходимо отме- |