Законодательства об иностранных инвестициях
 Скачать 57.16 Kb.
|
|
Вместе они должны формировать единую государственную инвести- ционную политику. При работе над совершенствованием правового регулирова- - 10 - ния иностранных инвестиций представляется целесообразным учи- тывать весь опыт развития законодательства об иностранных ин- вестициях, начиная с периода, когда законы об иностранных ин- вестициях впервые появились в развивающихся странах, чтобы избежать ошибок прошлого этапа развития нормативной базы. Основываясь на опыте правового регулирования иностранных инвестиций промышленно развитых стран в современных условиях, следует попытаться решить некоторые концептуальные проблемы в рассматриваемой области. Одной из таких проблем в конспекте развития отечественного законодательства об иностранных ин- вестициях является вопрос о предмете регулирования инвестици- онного права. ПРЕДМЕТ РЕГУЛИРОВАНИЯ ЗАКОНА "ОБ ИНОСТРАННЫХ ИНВЕСТИЦИЯХ В РОССИИ". Определение категории "иностранная инвестиция" является ключевым вопросом для законодателя, поскольку таким образом определяется круг правоотношений, попадающих под регулирова- ние данного закона. Признавая то или иное лицо иностранным инвестором, государство тем самым признаёт его право на льго- ты и гарантии, провозглашенные в законе. Статья 2 Закона РФ под иностранными инвестициями понима- ет "все виды имущественных и интеллектуальных ценностей, вкладываемые иностранными инвесторами в объекты предпринима- тельской и других видов деятельности в целях получения прибы- ли (дохода)." Обобщая это определение можно сказать, что иностранные инвестиции являются иностранным капиталом - собственностью в различных видах и формах, вывезенным из одного государства и вложенным в предприятие (или дело) на территории другого государства. Даваемый в законодательных актах и международных догово- рах перечень видов (форм) иностранных инвестиций обычно явля- ется примерным, а не исчерпывающим, поскольку понятие ин- вестиций охватывает все виды имущественных ценностей, которые иностранный инвестор вкладывает на территории принимающей страны. - 11 - В этот перечень входят: недвижимое и движимое имущество (здания, сооружения, оборудование и другие материальные цен- ности) и соответствующие имущественные права, включая право залога; денежные средства; акции, вклады, облигации или любые другие формы участия в товариществах, предприятиях, в том числе и в совместных; право требования по денежным средствам, которые вкладываются для создания экономических ценностей, или услугам, имеющим экономическую ценность; права на осу- ществление хозяйственной деятельности, предоставляемые на основе закона или договора, включая, в частности, права на разведку и эксплуатацию природных ресурсов; права на резуль- таты интеллектуальной деятельности, часто определяемые как права на интеллектуальную ( в том числе промышленную ) собственность. Под интеллектуальной собственностью следует понимать авторские права, права на изобретения, промышленные образцы, полезные модели, товарные знаки или знаки обслужива- ния, а также "good will" (это понятие означает репутацию предприятия, состав, стоимость его деловых связей). В эту же группу включаются права на технологию, информацию и "ноу-хау". Международные соглашения распространяются как на капита- ловложения, так и на доходы, получаемые в результате капита- ловложений, в частности, в качестве прибыли или доли прибыли, дивидендов, процентов, лицензионных и иных вознаграждений, платежей за техническую помощь и техническое обслуживание, а также других вознаграждений. Точное определение понятия "иностранные инвестиции" име- ет важное значение не только в целях внутригосударственного регулирования, но также и для участия России в различных меж- дународных конвенциях по иностранным инвестициям. Это будет способствовать не только совершенствованию национального за- конодательства, но и положительно повлияет на процесс интег- рации России в действующие механизмы международно-правового регулирования иностранных инвестиций. МЕЖДУНАРОДНЫЕ ДВУСТОРОННИЕ СОГЛАШЕНИЯ О ЗАЩИТЕ ИНОСТРАННЫХ ИНВЕСТИЦИЙ. - 12 - Совершенно очевидно, что в настоящий момент ситуация в сфере правового регулирования иностранных инвестиций такова, что невозможно игнорировать усиление внимания к международ- но-правовому аспекту этой проблемы. Конституция РФ закрепила положение о том, что принципы и нормы международного права и международные договоры России являются неотъемлемой частью её правовой системы, имеют прямое действие и подлежат применению государственными органами. Закон "Об иностранных инвестициях в РСФСР" закрепляет приоритет международного права в РФ. В статье 5 говориться, что "если международным договором, действующим на территории РСФСР, установлены иные правила, чем те, которые содержатся в законодательных актах РСФСР, применяются правила международного договора". Многие недостатки российского Закона об иностранных ин- вестициях могут быть компенсированы за счёт положений двусто- ронних международных договоров, направленных на поощрение и защиту иностранных инвестиций. Россия участвует в более чем десяти таких соглашениях как правопреемник СССР . Специально в отношении двусторонних соглашений о защите иностранных ин- вестиций МИД РФ в декабре 1991 года подписал ноту, в соот- ветствии с которой Россия принимает на себя права и обязан- ности по международным договорам, заключённым СССР (см. При- ложение ). В отношении инвесторов из стран, с которыми заключены двусторонние договоры о взаимной защите инвестиций, будут применяться положения о режиме инвестиций установленные этими соглашениями. Гарантируя предоставление иностранным инвесторам благоп- риятного режима, государство обязуется обеспечивать в отноше- нии их капиталовложений и связанной с ними деятельности спра- ведливый и равноправный режим. В соответствующей норме согла- шений выражается стремление государства поощрять иностранные инвестиции, а также благожелательно и недискриминационно от- носиться к иностранным инвесторам в части их прав на владе- ние, управление, распоряжение и ликвидацию капиталовложений. Данное обязательство содержится в тех положениях соглашений, где речь идет о предоставлении иностранным инвесторам режима наибольщего благоприятствования или национального режима. - 13 - О режиме наибольшего благоприятствования говориться в большинстве соглашений (с Великобританией, ФРГ, Швейцарией, Испанией, Канадой, Францией, Бельгией, Нидерландами, Италией, Австрией, Турцией, Кореей, Китаем, Финляндией). В то же время Советский Союз в ряде заключенных соглаше- ний (с Францией, Канадой, Испанией, Бельгией, Нидерландами и др.) обязался в дополнение к режиму наибольшего благопри- ятствования предоставлять иностранным инвесторам "по мере возможности" и в соответствии с действующим законодательст- вом" также национальный режим. О национальном режиме прямо говорится в соглашениях с США, Великобританией. В соглашении с республикой Кореей стороны взаимно пре- доставляют инвестору возможность выбора указанных выше двух режимов, оставляют в то же время "за собой право устанавли- вать или сохранять в соответствии со своим действующим зако- нодательством ограниченные изъятия из национального режима" (ст.3 Соглашения от 14 декабря 1990 г.) Сложнее формулировки по этому вопросу в Договоре с США. В нем под национальным понимается режим, который по крайней мере является таким же благоприятным, как лучший из наиболее благоприятного режима, предоставляемого стороной госу- дарственным предприятиям, другим компаниям или гражданам этой стороны в аналогичных обстоятельствах (ст.1). Анализируя До- говор,можно прийти к выводу, что национальный режим пре- доставляется взаимно с определенными изъятиями. Кроме то- го,предусмотрено, что российским инвестициям будет предостав- ляться в любом штате США такой режим, который предоставляется капиталовложениям граждан США, проживающим в других штатах. Возможность предоставления национального режима не иск- лючает введения ограничений для иностранного инвестора зани- маться определенными видами деятельности. Кроме того для не- которых видов деятельности может быть установлен разрешитель- ный порядок. Изъятия могут вводиться в целях обеспечения на- циональной безопасности, общественного порядка. В соот- ветствии с международной практикой осуществление некоторых видов деятельности может объявляться государственной монопо- лией и тогда иностранные инвесторы не вправе будут ими зани- маться. В этой связи можно привести пример из законодательной - 14 - практики России. Во исполнение Указа Президента РФ от 11 июня 1993 г. "О восстановлении государственной монополии на произ- водство, хранение, оптовую и розничную продажу алкогольной продукции" Правительство РФ приняло 22 апреля 1994 г. соот- ветствующее постановление. В нем было предусмотрено, что государственная монополия будет осуществляться посредством системы мер, которые распространяются на предприятия, осу- ществляющие соответствующие виды хозяйственной деятельности, независимо от форм собственности и ведомственной принадлеж- ности, включая созданные на территории РФ предприятия с иностранными инвестициями. В то же время национальный режим не исключает создание в определенных случаях льготного режима, установление отраслей и видов производства, приоритетных для привлечения иностран- ного капитала. В этих областях иностранные инвесторы могут получать дополнительные льготы. Особенностью соглашений о защите иностранных инвестиций является то, что они обеспечивают регулирование не только от- ношений между государствами - участниками соглашения, но так- же и отношений с иностранным частным инвестором одного из государств - стороны в соглашении в рамках национальной системы права. Наличие такого неоднородного субъектного состава может послужить основанием для того, чтобы при разре- шении спора между государством и частным инвестором применя- лись общие принципы и нормы международного права. Эта позиция находит подтверждение в том, что отсылка к нормам и принципам международного права, как правило, содер- жится в той части двусторонних соглашений, которая касается порядка разрешения инвестиционных споров. Здесь предусматри- вается рассмотрение дел в международном арбитраже, который принимает решения исходя как из положений двустороннего сог- лашения, так и руководствуясь нормами международного права. В настоящий момент проблема применения норм международного пра- ва в рамках национальной системы права является предметом дискуссий, и поэтому её изучение требует тщательного анализа при участии специалистов международного права. Не менее значимым при рассмотрении вопроса об участии России в международных двусторонних соглашениях по иностран- ным инвестициям является определение понятий "национализация" - 15 - и "экспроприация", которые в двусторонних соглашениях носят собирательное значение, так как под этими мерами подразумева- ется не только сам акт национализации, но также и любые иные акты, результатом которых являются принудительное изъятие, отчуждение инвестиций, а также действия государства, которые могут рассматриваться как фактически осуществлённая национа- лизация или экспроприация.(Например, замораживание счетов, запрет перевода инвестиций в иностранной валюте за рубеж и т.д.). Двусторонние соглашения запрещают совершение подобных действий. В соответствии с двусторонними соглашениями нацио- нализация инвестиций признаётся сторонами законной, то есть не рассматривается как нарушение норм и принципов международ- ного права, если она осуществляется в общественных интересах, в соответствии с установленным законодательством порядком и на недискриминационной основе. Последнее означает, что в ка- честве основания для принятия меры к иностранному инвестору не рассматривается его национальность или государственная принадлежность, если речь идёт о юридическом лице. При этом признание актов национализации законными может касаться как актов индивидуального действия национализация имущества конк- ретного инвестора, так и актов, принятых в порядке реструкту- ризации экономики, - национализация целых отраслей экономики или категорий предприятий, например, банков. Двусторонние соглашения в случае проведения такого рода национализации обязавают договаривающееся государство выпла- тить сумму компенсации. В соглашениях также предусматривается порядок выплаты и порядок рассчёта суммы компенсации. ФОРМЫ ИНОСТРАННЫХ ИНВЕСТИЦИЙ СИСТЕМА ДОПУСКА ИНОСТРАННОГО КАПИТАЛА. Рассматривая вопросы законодательного регулирования иностранных инвестиций, нельзя не отметить, что в настоящий момент стала актуальной необходимость принятия системы до- пуска иностранного капитала, которая подтверждается успешной практикой регулирования этой сферы отношений в странах с раз- витой рыночной экономикой. Закон "Об иностранных инвестициях в РФ" предусматривает - 16 - осуществление иностранных инвестиций "путём долевого участия в предприятиях, создаваемых совместно с юридическими лицами и гражданами РФ ...; создания предприятий, полностью принадле- жащих иностранным инвесторам, а также филиалов иностранных юридических лиц; приобретения предприятий, имущественных комплексов, зданий и сооружений, долей участия в предприяти- ях, паёв, акций, облигаций и других ценных бумаг, а также иного имущества, которое в соответствии с действующим на тер- ритории РФ законодательством может принадлежать иностранным инвесторам; приобретения прав пользования землёй и другими природными ресурсами; приобретения других имущественных прав; иной деятельности по осуществлению инвестиций, не запрещённой действующим на территории РФ законодательством, включая пре- доставление займов, кредитов, имущества и имущественных прав".(ст.3). Законом предусмотрены различные формы сотрудничества с иностранными партнерами и привлечения иностранных ресурсов, но, в то же время, все регулирование иностранных инвестиций было практически сведено к установлению порядка регистрации СП. Это существенно сузило сферу применения закона и, в ко- нечном итоге, оттолкнуло значительное число потенциальных ин- весторов. Последующее появление отдельных правовых актов (Например, Распоряжение Совета Министров Правительства РФ от 7.10.93., предусматривающее привлечение на основе кредитного соглашения с Дойче Банком иностранных инвестиций для развития Тюменской области, Указ Президента РФ от 22.12.93. "О воп- росах соглашений о разделе продукции при пользовании недрами" , практика государственных органов, осуществляющих регистра- цию предприятий с иностранными инвестициями, в частности Российского Агенства международного сотрудничества и разви- тия, ранее осуществлявшего не только регистрацию вновь учреж- даемых предприятий с иностранными инвестициями, но и случаи приобретения ими акций российских акционерных обществ.) сви- детельствует о том, что в России существует объективная пот- ребность в законодательном регулировании не только деятель- ности совместных предприятий, но также и других правовых форм осуществления иностранных инвестиций. Определенную роль в привлечении иностранных инвестиций играет создание коммерческих организаций со 100-процентным - 17 - иностранным участием. Серьезных западных инвесторов в настоя- щее время интересует не столько партнерство с российскими ор- ганизациями, сколько приобретение надежных элементов контроля за производством. Для российской экономики весьма полезны средние и мелкие предприятия, принадлежащие иностранному ка- питалу, в отраслях , не имеющих стратегического значения. Но в ряде отраслей, имеющих ключевое значение для народного хо- |