ббот. Конкурс по арбитражу корпоративных споров им. В. П. Мозолина фабула 2 corp mootcourt ru Фабула 1
 Скачать 3.08 Mb.
|
|
1 corp.mootcourt.ru VI ВСЕРОССИЙСКИЙ СТУДЕНЧЕСКИЙ КОНКУРС ПО АРБИТРАЖУ КОРПОРАТИВНЫХ СПОРОВ ИМ. В.П. МОЗОЛИНА ФАБУЛА 2 corp.mootcourt.ru ФАБУЛА 1. Публичное акционерное общество «Медиор» – один из самых известных импортеров медицинского оборудования в России, специализирующийся на поставке реагентов и оборудования для коагулометрии. Годовая выручка Медиора в 2020 году составила 21 миллиард рублей, позволив компании войти в топ-3 в своей от- расли и значительно расширить круг зарубежных поставщиков. 2. В качестве основного рынка закупок Медиор выбрал Австрию. В сентябре 2020 года управляющей компанией Медиора стала ав- стрийская компания Ostwind GmbH. Ostwind специализировался на управлении активами и бизнесами в Восточной Европе и СНГ, а также имел значительный опыт в медико-фармацевтической от- расли, что и обусловило выбор его в качестве управляющей ком- пании российского импортера медицинской техники. Как, впрочем, возможно, и тот факт, что одним из учредителей Ostwind был Алек- сандр Дубровский, член совета директоров Медиора. 3. Постепенно деятельность Ostwind в России набирала обороты, а Медиор стал якорным клиентом австрийской компании, что влек- ло все бóльшие налоговые и валютные издержки. Поэтому в апреле 2021 года Ostwind принял решение о редомициляции в специаль- ном административном районе на острове Октябрьский. Россий- ское юридическое лицо получило наименование Оствинд Рус. 4. Медиор продолжил наращивать поставки и с помощью австрий- ских руководителей заключил ряд выгодных долгосрочных кон- трактов. В условиях мобилизации российской медицины на фоне распространения коронавируса рынок сбыта и спрос на коагуло- метры не утихал. Несмотря на логистические трудности, импортер продолжал бесперебойные поставки оборудования, среднемесяч- ное значение поставок из расчета за первое полугодие 2021 года составило более 5 миллионов долларов. 5. Тогда, в июне 2021 года, никто и представить не мог, что всего за одну неделю – с 7 по 12 декабря – Медиор лишится практически всех потенциальных проектов с новыми покупателями, а ряд дол- госрочных партнеров направят требования о расторжении уже имеющихся договоров. 6 декабря 2021 года ведущее бизнес-изда- ние Время-Деньги опубликовало новость под хлестким заголовком «Скелеты в шкафах Медиора: сколько стоят 185 человеческих жиз- ней?». Издание, со ссылкой на анонимный источник в топ-менед- жменте Медиора, сообщило о продаже компанией крупной партии некачественного оборудования. Особое внимание журналисты обратили на тот факт, что Медиор после приемки оборудования 3 corp.mootcourt.ru проводил его тестирование, а значит, компания знала о браке то- вара и тем не менее реализовала все приобретенные 185 коагуло- метров. 6. Совет директоров Медиора собрал экстренное онлайн совещание с участием директора Оствинд Рус Клауса Риппеля. По его словам, управляющая компания действительно располагала информацией о выявлении ряда технических неполадок на этапе тестирования партии оборудования – однако это были трехканальные коагуло- метры от нового производителя, и речь шла лишь о безвозмезд- ном предоставлении пробной партии из трех тестовых образцов. По итогам тестирования Оствинд приняла решение не продолжать сотрудничество. При этом 8 октября 2021 года была получена оче- редная партия от постоянного поставщика – 185 четырехканальных полуавтоматических коагулометров, которые были отгружены по- купателям во исполнение действующих обязательств Медиора как поставщика. Риппель предположил, что могло произойти недопо- нимание, и пообещал расследовать инцидент. 7. В ходе внутренней проверки выяснилось, что письмо с документа- цией о выявлении недостатков в поставленной продукции распро- странил Рихард Кокошка, бывший менеджер по работе с клиентами Оствинд Рус из офиса компании в Берлине. За три месяца до этого Рихард попал под сокращение, а информация об откровенной не- добросовестности без пяти минут бывшего работодателя и вовсе привела его в ярость. Рихард, по словам Риппеля, по ошибке по- пал в копию письма отдела качества Оствинд относительно пар- тии трехканальных коагулометров и решил проучить Оствинд Рус, придав огласке информацию о якобы некачественном оборудова- нии, закупаемом Медиором (а также – в придачу – передать базу покупателей, с которыми работал Оствинд), для перехода к одно- му из главных конкурентов Медиора, АО «МедТрансАльман», по- ставляющему в Россию немецкую медицинскую технику напрямую от производителей и имеющему представительство в Германии. Видимо, именно МедТрансАльман стоял за дальнейшим освеще- нием в СМИ инцидента. 8. 13 февраля в издании вышла статья-опровержение, однако менед- жмент Медиора не собирался останавливаться. Член совета ди- ректоров Альфред Сегал направил в Оствинд Рус претензию: мало того, что компания, очевидно, нарушила свои обязательства перед Медиором, предусмотренные договором, так еще и причинила существенные убытки – в связи с публикацией статьи от сотруд- ничества с Медиором отказались несколько крупных покупателей, в том числе и государственных. Чтобы избежать судебных разби- рательств, Медиор потребовал возместить убытки за вред, при- чиненный действиями Рихарда Кокошка и халатным отношением 4 corp.mootcourt.ru Оствинд к защите конфиденциальной информации, в размере 20 млн рублей 1 9. 19 февраля от Риппеля пришел официальный ответ. Оствинд, по словам Риппеля, сожалеет о случившемся, однако не может нести ответственность за действия своего сотрудника, для этого нет ни- каких правовых оснований. В свою очередь, по мнению Риппеля, Оствинд не нарушала своих обязательств как управляющая ком- пания. 10. 15 апреля ПАО «Медиор» в лице члена совета директоров Сегала направил в Российский арбитражный центр уведомление о подаче иска к ООО «Оствинд Рус». В качестве обоснования компетенции истец ссылался на арбитражное соглашение, включенное в дого- вор с управляющей компанией от 15 сентября 2020 года. 11. 29 апреля ответчик представил краткий ответ на уведомление о подаче иска, в котором указал на отсутствие компетенции РАЦ и состава арбитража, который будет сформирован по регламенту РАЦ, на рассмотрение возникшего спора, а также на то, что надле- жащим ответчиком является Рихард Кокошка. По мнению ответчи- ка, если он и может выступать надлежащим ответчиком, то лишь в рамках корпоративного спора, который в любом случае не может быть разрешен в рамках арбитража. 12. 26 мая состав арбитража вынес постановление и предложил сто- ронам представить иск и отзыв на иск в соответствии с Порядком (графиком) арбитражного разбирательства. 1 Порядок расчета убытков и их сумму Оствинд Рус не оспаривает; этот вопрос арбитрами не рассматривается. Приложения: 1. Устав ПАО «Медиор» от 12 октября 2018 г. 2. Протокол заседания Совета директоров ПАО «Медиор» от 08 сентя- бря 2020 г. 3. Договор о передаче полномочий единоличного исполнительного ор- гана управляющей организации от 15 сентября 2020 г. 4. Уведомление о факте редомициляции, смене места нахождения и наименования юридического лица от 26 апреля 2021 г. 5. Публикация «Скелеты в шкафах Медиора: сколько стоят 185 чело- веческих жизней?» в бизнес-издании «Время-Деньги» от 06 декабря 2021 г. 6. Статья-опровержение в бизнес-издании «Время-Деньги» от 13 фев- раля 2022 г. 7. Письмо Рихарда Кокошка в адрес АО «МедТрансАльман» от 26 ноя- бря 2021 г. 8. Претензия в адрес Оствинд Рус и ответ на нее. СПОРНЫЕ ВОПРОСЫ Истец ПАО «Медиор» Ответчик ООО «Оствинд Рус» Процессуальные вопросы Материальные вопросы Между Медиором и Оствинд действует арбитражная оговорка, включенная в до- говор с управляющей организацией. Медиор мог подать иск против Оствинд, так как спор вытекает из договора. Член совета директоров вправе выступать от имени Медиора в споре. Спор является договорным, применимым правом является право Нью-Йорка, вы- бранное сторонами договора. Если спор деликтный, он в любом случае тесно связан с договором, соответствен- но, применимым правом все равно будет право Нью-Йорка. Оствинд является надлежащим ответчи- ком, так как нарушил положения дого- вора о конфиденциальности. Даже если спор является деликтным, Оствинд все равно должен нести ответственность за своего сотрудника по праву Нью-Йорка. Оствинд осуществляет функции органа управления Медиора, поэтому арбитраж- ная оговорка должна содержаться в уста- ве. Так как спор является корпоративным, против Оствинд как органа управления Медиор мог быть подан только косвенный иск. У члена совета директоров нет полно- мочий выступать от имени Медиора. Спор является корпоративным, приме- нимым правом должно быть российское право. Более того, внутрикорпоративные отношения с органом управления нельзя подчинить иностранному праву. Вдоба- вок, две российские компании в принци- пе не могут установить в договоре ино- странное право. Даже если спор деликтный, применимо российское право, так как вред наступил именно в России. Оствинд Рус не является надлежащим ответчиком, так как положения о конфи- денциальности не были нарушены. Бо- лее того, Оствинд не может нести ответ- ственность за действия своего бывшего сотрудника, так как это не предусмотрено положениями российского права. 5 6 7 8 9 10 11 Д До огго овво ор р о о ппеер реед дааччее ппо оллнно ом мо оччиийй еед диинно оллииччнно огго о ииссппо оллннииттееллььнно огго о о ор рггааннаа ууппр рааввлляяю ющ щеейй о ор рггааннииззаац цииии г. Москва 15 сентября 2020 г. Публичное акционерное общество «Медиор», ОГРН 1381405124718, ИНН 8763505108, адрес: 115184, Россия, г. Москва, ул. Большая Татарская, 9, помещение 7, (далее – Общество) в лице члена Совета директоров Общества Альфреда Сегала, действующего на основании Устава от 12 октября 2018 г. и Протокола заседания Совета директоров Общества от 8 сентября 2020 г., с одной стороны и Gesellschaft mit beschr änkter Haftung “Ostwind” (Ostwind GmbH)), регистрационный номер 135714 f, адрес: 1230, Вена, ул. Лембекгассе, 61, 3-й этаж (1230, Wien, Lemb öckgasse 61, 3. OG), в лице директора Клауса Риппеля, действующего на основании Устава (ред. от 13 октября 2020 г.) и решения общего собрания участников от 12.07.2018, (далее – «Управляющая организация», совместно с Обществом – «Стороны») заключили настоящий Договор о нижеследующем: 11.. П ПР РЕ ЕД ДМ МЕ ЕТ Т Д ДО ОГГО ОВ ВО ОР РА А 1.1. Общество передает Управляющей организации полномочия единоличного исполнительного органа на срок пять лет и обязуется выплачивать вознаграждение на условиях, установленных настоящим Договором, а Управляющая организация принимает на себя обязанности по осуществлению полномочий единоличного исполнительного органа Общества в соответствии с настоящим Договором. 1.2. Права и обязанности Управляющей организации по руководству деятельностью Общества соответствуют в полном объеме правам и обязанностям единоличного исполнительного органа Общества, установленным применимым правом, Уставом и внутренними документами Общества, а также настоящим Договором. 22.. П ПР РА АВ ВА А И И О ОБ БЯ ЯЗ ЗА АН НН НО ОС СТ ТИ И С СТ ТО ОР РО ОН Н П ПО О Д ДО ОГГО ОВ ВО ОР РУ У 2.1. При осуществлении полномочий единоличного исполнительного органа и в других необходимых случаях Управляющая организация и лица, действующие по ее поручению, должны руководствоваться Уставом Общества, решениями общего собрания акционеров и нормами применимого права. Если какое-либо решение общего собрания акционеров, подлежащее исполнению Управляющей организацией, или положение Устава Общества противоречит применимому праву, то Управляющая организация обязана руководствоваться положениями применимого права. 2.2. Управляющая организация обязана обеспечить представителям общего собрания акционеров, органам Общества, членам ревизионной комиссии, аудитору Общества доступ к документам, необходимым для осуществления контроля за деятельностью Управляющей организации. 2.3. Общество обязано в течение трех рабочих дней с момента подписания Договора передать Управляющей организации все документы, необходимые для осуществления деятельности по исполнению функций единоличного исполнительного органа Общества. 12 33.. П ПО ОР РЯ ЯД ДО ОК К У УП ПР РА АВ ВЛ ЛЕ ЕН НИ ИЯ Я О ОБ БЩ ЩЕ ЕС СТ ТВ ВО ОМ М 3.1. Управление Обществом в рамках настоящего Договора осуществляется от имени Общества Управляющей организацией, в лице директора и (или) иных лиц Управляющей организации. 3.2. Директор Управляющей организации вправе передать все или часть полномочий, предоставленных Управляющей организации, одному или нескольким своим сотрудникам, а также иным лицам. Лица, которым директор Управляющей организации передал полномочия, действуют на основании доверенностей. … 66.. К КО ОН НФ ФИ ИД ДЕ ЕН НЦ ЦИ ИА АЛ ЛЬ ЬН НО ОС СТ ТЬ Ь 6.1. При осуществлении полномочий единоличного исполнительного органа и в иных случаях, связанных с заключением, исполнением, расторжением и прекращением настоящего Договора, Стороны обязуются получать конфиденциальную информацию с соблюдением режима конфиденциальности, не разглашать ее каким-либо третьим лицам и использоваться только в связи с заключением, исполнением, расторжением и прекращением настоящего Договора. 6.2. Стороны обязуются ограничить круг лиц, которым разглашается конфиденциальная информация, теми работниками, которым такая информация необходима для заключения, исполнения, расторжения и прекращения настоящего Договора и проследить за тем, чтобы такие работники приняли на себя обязательство по соблюдению условий конфиденциальности в соответствии с настоящим Договором. … 6.7. Положения настоящего раздела остаются в силе после истечения срока действия Договора, иного прекращения действия Договора или расторжения. 77.. О ОТ ТВ ВЕ ЕТ ТС СТ ТВ ВЕ ЕН НН НО ОС СТ ТЬ Ь С СТ ТО ОР РО ОН Н … 7.3. В случае нарушения обязательств, предусмотренных разделом 6 настоящего Договора, допустившая нарушение Сторона обязана возместить другой Стороне причиненные таким нарушением убытки. 7.4. В случае, если нарушение обязательств, предусмотренных разделом 6 настоящего Договора сопряжено с иными негативными имущественными последствиями для Сторон, допустившая нарушение Сторона обязана возместить другой стороне все негативные имущественные последствия, связанные с таким нарушением, в соответствии с положениями применимого права. … 1100.. П ПО ОР РЯ ЯД ДО ОК К Р РА АС СС СМ МО ОТ ТР РЕ ЕН НИ ИЯ Я С СП ПО ОР РО ОВ В 10.1. Споры и разногласия, которые могут возникнуть между Сторонами в связи с заключением, исполнением, расторжением и прекращением настоящего Договора, будут разрешаться путем переговоров. 13 10.2. Любой спор, разногласие или претензия, связанные с созданием Общества, управлением им или участием в нем, сторонами и/или участниками которых являются акционеры, члены органов управления Общества, само Общество, а также иные лица, выразившие волю на обязательность для них настоящего арбитражного соглашения, разрешаются путем арбитража, администрируемого Российским арбитражным центром при автономной некоммерческой организации «Российский институт современного арбитража» в соответствии с положениями Арбитражного регламента. 10.3. Стороны соглашаются, что местом арбитража является г. Москва, Российская Федерация. 10.4. Стороны соглашаются, что решение, вынесенное по итогам арбитража, является окончательным и не подлежит оспариванию. Стороны принимают на себя обязанность добровольно исполнять арбитражное решение. 1111.. З ЗА АК КЛ ЛЮ ЮЧ ЧИ ИТ ТЕ ЕЛ ЛЬ ЬН НЫ ЫЕ Е П ПО ОЛ ЛО ОЖ ЖЕ ЕН НИ ИЯ Я 11.1. Настоящий Договор вступает в силу с даты его подписания и действует: 11.1.1. до истечения срока действия; или 11.1.2. до момента принятия общим собранием акционеров Общества решения о прекращении полномочий Управляющей организации. 11.2. Стороны вправе расторгнуть Договор по соглашению сторон или в одностороннем порядке. В случае расторжения Договора по инициативе Управляющей организации она обязана до расторжения Договора созвать общее собрание акционеров Общества с вопросом повестки дня "О прекращении полномочий Управляющей организации". 11.3. Ответственными за исполнения данного Договора со стороны Управляющей организации являются Рудольф Колорец (Rudolf Koloretz) rkoloretz@ostwind.com ; Екатерина Вебер (Ekaterina Weber) eweber@ostwind.com ; Карл Райз (Karl Reis) kreis@ostwind.com ; Штефан Браун (Stephan Braun) sbraun@ostwind.com 11.4. Отношения Сторон регулируются правом штата Нью-Йорк, Соединенные Штаты Америки. … 14 Исх. № Мед-2021-15 от 26.04.2021 Уведомление о факте редомициляции, смене места нахождения и наименования юридического лица Уважаемые коллеги, 15.09.2020 между ПАО «Медиор», ОГРН 1381405124718, ИНН 8763505108, и Ostwind GmbH, регистрационный номер 135714 f, адрес: 1230, Вена, ул. Лембекгассе, 61, 3-й этаж (1230, Wien, Lemb öckgasse 61, 3. OG), был заключен Договор о передаче полномочий единоличного исполнительного органа управляющей организации. Управляющей организацией выступает Ostwind GmbH. Уведомляем Вас о том, что 21.04.2021 была завершена процедура редомициляции Ostwind GmbH в специальный административный район о. Октябрьский Калининградской области. В связи с данным фактом сообщаем следующее: 1. Новое полное фирменное наименование на русском языке – Международная компания общество с ограниченной ответственностью «Оствинд Рус»; новое сокращенное фирменное наименование на русском языке – МК «Оствинд Рус»; новое полное фирменное наименование на английском языке – International Limited Liability Company “Ostwind Rus”; новое сокращенное фирменное наименование на английском языке – IC “Ostwind Rus”. 2. Новое место нахождения юридического лица – 236006, Российская Федерация, г. Калининград, ул. Октябрьская, д. 8, офис 143. Дополнительно отмечаем, что с даты государственной регистрации международной компании ей принадлежат права и она несет обязанности, которые имеются у иностранного юридического лица, в том числе права, обязанности и ответственность, возникшие из договоров, заключенных иностранным юридическим лицом до государственной регистрации международной компании. Благодарим Вас за оказанное доверие и надеемся на дальнейшее плодотворное сотрудничество! __________________________ Директор МК «Оствинд Рус» Клаус Риппель 15 16 17 18 19 20 |