Главная страница
Навигация по странице:

  • ОСВЕДОМЛЁННОСТЬ НАЛОГОПЛАТЕЛЬЩИКА О ФОРМАЛЬНОМ ДОКУМЕНТООБОРОТЕ Учебные материалы Санкт-Петербург 2023 2СОДЕРЖАНИЕ

  • 1. Установление и оценка умышленных действий налогоплательщиков, направленных на уклонение от уплаты налогов

  • Письмо ФНС России от 16.08.2017 г. № СА-4-7/16152 «О применении норм Федерального закона от 18.07.2017 г. №163-ФЗ «О внесении изменений в часть первую НК РФ», разъясняет

  • Об умышленных действиях налогоплательщика могут свидетельствовать

  • Рекомендации налоговым органам по применению положений ст.54.1 НК РФ, доведённые письмом ФНС России от 31.10.2017 г. № ЕД-4-9/22123

  • Следовательно

  • Таким образом, доказывание умысла состоит в выявлении обстоятельств

  • Разъяснения ФНС России, доведённые письмом от 10.03.2021 №БВ-4-7/3060 «Разъяснения о практике применения положений статьи

  • _Умысел и осведомлённость 15_4.03.2023. Установление и оценка умышленных действий налогоплательщиков, направленных на уклонение от уплаты налогов


    Скачать 0.81 Mb.
    НазваниеУстановление и оценка умышленных действий налогоплательщиков, направленных на уклонение от уплаты налогов
    Дата23.05.2023
    Размер0.81 Mb.
    Формат файлаpdf
    Имя файла_Умысел и осведомлённость 15_4.03.2023.pdf
    ТипДокументы
    #1154026
    страница1 из 6
      1   2   3   4   5   6

    1
    УСТАНОВЛЕНИЕ И ОЦЕНКА УМЫШЛЕННЫХ ДЕЙСТВИЙ
    НАЛОГОПЛАТЕЛЬЩИКОВ, НАПРАВЛЕННЫХ НА
    УКЛОНЕНИЕ ОТ УПЛАТЫ НАЛОГОВ
    И
    ОЦЕНКА ОБСТОЯТЕЛЬСТВ, ХАРАКТЕРИЗУЮЩИХ
    ОСВЕДОМЛЁННОСТЬ НАЛОГОПЛАТЕЛЬЩИКА О
    ФОРМАЛЬНОМ ДОКУМЕНТООБОРОТЕ
    Учебные материалы
    Санкт-Петербург
    2023

    2
    СОДЕРЖАНИЕ
    1. Установление и оценка умышленных действий налогоплательщиков, направленных на уклонение от уплаты налогов ............................................................ 3 1.1 Разъяснения ФНС России об установлении и оценке умышленных действий налогоплательщиков, направленных на уклонение от уплаты налогов ...................... 3 1.2 Рекомендации ФНС России и Следственного комитета об установлении обстоятельств, свидетельствующих об умысле в действиях должностных лиц налогоплательщика, направленном на неуплату налогов (сборов) ........................... 23 2. Оценка обстоятельств, характеризующих осведомленность налогоплательщика о формальном документообороте .................................................................................. 46 3. Арбитражной практики по установленным налоговым органом фактам умышленных действий налогоплательщика ................................................................ 53

    3
    1. Установление и оценка умышленных действий налогоплательщиков, направленных на
    уклонение от уплаты налогов
    1.1 Разъяснения ФНС России об установлении и оценке умышленных действий
    налогоплательщиков, направленных на уклонение от уплаты налогов
    Федеральным законом от 18.07.2017 г. № 163-ФЗ часть первая НК РФ дополнена статьей 54.1 «Пределы осуществления прав по исчислению налоговой базы и (или) суммы налога, сбора, страховых взносов».
    В целях разъяснения порядка применения Закона № 163-ФЗ и формирования единообразного подхода к сбору доказательственной базы в отношении фактов нарушения налогоплательщиками, плательщиками сборов, плательщиками страховых взносов и налоговыми агентами пределов осуществления прав по исчислению налоговой базы и (или) суммы налога, сбора, страховых взносов ФНС России подготовлены и направлены нижестоящим налоговым органам письма:
    – от 16.08.2017 г. № СА-4-7/16152 «О применении норм ФЗ» от 18.07.2017 г. №163-ФЗ
    «О внесении изменений в часть первую НК РФ»;
    –от 31.10.2017 г. № ЕД-4-9/22123 «Рекомендации налоговым органам по применению положений статьи 54.1 НК РФ»;
    –от 02.04.2018 г. № СА-5-9/686ДСП «О налоговых спорах по результатам камеральных налоговых проверок»;
    – от 10.03.2021 № БВ-4-7/3060 «Разъяснения о практике применения положений статьи 54.1 НК РФ».
    Письмо ФНС России от 16.08.2017 г. № СА-4-7/16152 «О применении норм
    Федерального закона от 18.07.2017 г. №163-ФЗ «О внесении изменений в часть первую
    НК РФ», разъясняет:
    П.1 ст.54.1 НК РФ установлен запрет на уменьшение налогоплательщиком налоговой базы и (или) суммы подлежащего уплате налога в результате искажения сведений о фактах хозяйственной жизни (совокупности таких фактов), об объектах налогообложения, подлежащих отражению в налоговом и (или) бухгалтерском учете либо налоговой отчетности налогоплательщика.
    Указанная норма фактически определяет условия, препятствующие созданию налоговых схем, направленных на незаконное уменьшение налоговых обязательств, в том числе, путем не учета объектов налогообложения, неправомерно заявляемых льгот и т.п.
    В указанной связи налоговым органам при доказывании фактов неисполнения (неполного исполнения) обязанности по уплате налогов или необоснованного получения права на их возмещение (возврат, зачет) необходимо обеспечить получение доказательств, свидетельствующих об умышленном участии проверяемого налогоплательщика, обеспеченном, в том числе, действиями его должностных лиц и участников
    (учредителей), в целенаправленном создании условий, направленных исключительно на получение налоговой выгоды.
    Об умышленных действиях налогоплательщика могут свидетельствовать
    установленные факты юридической, экономической и иной подконтрольности, в том
    числе на основании взаимозависимости спорных контрагентов проверяемому

    4
    налогоплательщику, установленные факты осуществления транзитных операций между
    взаимозависимыми или аффилированными участниками взаимосвязанных хозяйственных
    операций, в том числе через посредников, с использованием особых форм расчетов
    и сроков платежей, а также обстоятельства, свидетельствующие о согласованности
    действий участников хозяйственной деятельности и т.п.
    При этом при доказанности умышленности действий налогоплательщика, направленных на неуплату налога, налоговые обязательства, возникшие в результате таких действий, корректируются в полном объеме.
    Помимо указаний на недопустимость минимизации налогоплательщиком налоговых обязательств в результате умышленного искажения данных, отражающих порядок ведения им финансово-хозяйственной деятельности, ст.54.1 НК РФ определяет ещё одно обстоятельство, с которым связывает необходимость отказа в предоставлении налогоплательщику права на учёт расходов при определении налогооблагаемой прибыли и заявления к вычету (зачету) сумм НДС.
    Положениями п.2 ст.54.1 НК РФ предусмотрены условия, при одновременном соблюдении которых, в случае отсутствия обстоятельств, установленных п.1 ст.54.1 НК РФ, налогоплательщик вправе по имевшим место сделкам (операциям) уменьшить налоговую базу и (или) сумму подлежащего уплате налога в соответствии с правилами соответствующей главы части второй НК РФ.
    К таким условиям относятся следующие обстоятельства:

    основной целью совершения сделки (операции) не являются неуплата (неполная уплата) и (или) зачет (возврат) суммы налога;

    обязательство по сделке (операции) исполнено лицом, являющимся стороной договора, заключенного с налогоплательщиком, и (или) лицом, которому обстоятельство по исполнению сделки (операции) передано по договору или закону.
    При применении рассматриваемой нормы следует иметь в виду, что в целях налогообложения могут быть учтены сделки (операции) по двум критериям: основной целью их совершения не должна быть неуплата налога, а сама сделка (операция) должна быть выполнена контрагентом (первого звена), либо лицом, которому обязательство по исполнению сделки передано по договору или в силу закона. При этом, невыполнение хотя бы одного из указанных критериев влечет для налогоплательщика последствия в виде отказа учёта таких сделок (операций) в целях налогообложения. В этой связи в ходе мероприятий налогового контроля особое внимание необходимо уделять исследованию обстоятельств, подтверждающих или опровергающих реальное выполнение сделки (операций) контрагентом.
    При этом, налоговый орган не определяет расчётным путём объём прав и обязанностей налогоплательщика, допустившего искажение действительного экономического смысла финансово-хозяйственной операции.
    Указанное свидетельствует о том, что при установлении налоговыми органами наличия в рамках заключённых налогоплательщиком сделок (операций) хотя бы одного из двух обстоятельств, определённых в п.2 ст.54.1 НК РФ, ему должно быть отказано в праве на учёт понесённых расходов, а также заявления по ним к вычету (зачету) сумм НДС в полном объеме.
    Вместе с тем, обращается внимание, что законодателем в п.3 ст.54.1 НК РФ закреплены положения, исключающие из практики налоговых органов формальный подход при выявлении обстоятельств занижения налоговой базы или уклонения от уплаты налогов. В частности, предусмотрено, что такие обстоятельства как подписание первичных документов неустановленным или неуполномоченным лицом, нарушение контрагентом налогоплательщика законодательства о налогах и сборах, наличие возможности получения налогоплательщиком

    5
    того же результата экономической деятельности при совершении иных не запрещенных законодательством сделок (операций) не могут рассматриваться в качестве самостоятельного основания для признания уменьшения налогоплательщиком налоговой базы и (или) суммы подлежащего уплате налога неправомерным.
    Следует учитывать, что Федеральным законом от 18.07.2017 г. № 163-ФЗ не предусмотрено оценочное понятие «не проявление должной осмотрительности».
    Формальные претензии к контрагентам (нарушение законодательства о налогах и сборах, подписание документов неустановленным лицом и т.п.) при отсутствии фактов, опровергающих реальность совершения заявленным налогоплательщиком контрагентом сделок и операций, не являются самостоятельным основанием для отказа в учете расходов и в налоговых вычетах по сделкам (операциям).
    Положения п.2 ст.54.1 НК РФ не предусматривают для налогоплательщиков негативных последствий за неправомерные действия контрагентов второго, третьего и последующих звеньев.
    Таким образом, налоговые претензии возможны только при доказывании налоговым органом факта нереальности исполнения сделки (операции) контрагентом налогоплательщика и несоблюдении налогоплательщиком установленных п.2 ст.54.1 НК РФ условий.
    Федеральным законом от 18.07.2017 г. № 163-ФЗ ст.82 НК РФ дополнена п.5, предусматривающим, что доказывание обстоятельств, предусмотренных п.1 ст.54.1 НК РФ и (или) факта несоблюдения условий, предусмотренных п.2 ст.54.1 НК РФ, производится налоговыми органами при проведении мероприятий налогового контроля в соответствии с разделами НК РФ V «Налоговая декларация и налоговый контроль», V.1 «Взаимозависимые лица. Общие положения о ценах и налогообложении. Налоговый контроль в связи с совершением сделок между взаимозависимыми лицами. Соглашение о ценообразовании» и V.2
    «Налоговый контроль в форме налогового мониторинга».
    Кроме того, положениями Федерального закона № 163-ФЗ предусмотрено, что положения п.5 ст.82 НК РФ применяются к камеральным налоговым проверкам налоговых деклараций
    (расчетов), представленных в налоговый орган после дня вступления в силу Федерального закона от 18.07.2017 г. № 163-ФЗ, а также выездным налоговым проверкам и проверкам полноты исчисления и уплаты налогов в связи с совершением сделок между взаимозависимыми лицами, решения о назначении которых вынесены налоговыми органами после дня вступления в силу Федерального закона от 18.07.2017 г. № 163-ФЗ.
    Рекомендации налоговым органам по применению положений ст.54.1 НК РФ,
    доведённые письмом ФНС России от 31.10.2017 г. № ЕД-4-9/22123:
    В связи со вступлением в силу ст.54.1 НК РФ, а также в целях формирования единообразного подхода к сбору доказательственной базы в отношении фактов нарушения налогоплательщиками, плательщиками сборов, плательщиками страховых взносов и налоговыми агентами (далее – налогоплательщики) пределов осуществления прав по исчислению налоговой базы и (или) суммы налога, сбора, страховых взносов, ФНС России подготовилаи направила письменные рекомендацииналоговым органам по применению положений ст.54.1 НК РФ (Письмо ФНС России от 31.10.2017 г. № ЕД-4-9/22123):
    Веденная Законом№ 163-ФЗ ст.54.1 НК РФ направлена на предотвращение использования
    «агрессивных» механизмов налоговой оптимизации.
    Ст. 54.1 НК РФ не является кодификацией правил, сформулированных в Постановлении
    Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 12.10.2006 г. № 53 «Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды» (далее –

    6
    Постановление Пленума № 53), а представляет собой новый подход к проблеме злоупотребления налогоплательщиком своими правами, учитывающий основные аспекты сформированной судебной практики.
    Суть изменений заключается в том, что законодателем определены конкретные действия налогоплательщика, которые признаются злоупотреблением правами, и условия, которые должны быть соблюдены налогоплательщиком для возможности учесть расходы и заявить налоговые вычеты по имевшим место сделкам (операциям).
    Налоговым органам следует учитывать, что ст.54.1 НК РФ не содержит положений о расширении полномочий налоговых органов по сбору доказательственной базы, в связи с чем, при применении положений указанной статьи действуют применяемые налоговыми органами законодательно предусмотренные процедуры по сбору, фиксированию и оценке доказательств.
    Доказывание обстоятельств, предусмотренных п.1 ст.54.1 НК РФ, и (или) факта несоблюдения условий, предусмотренных п.2 ст.54.1 НК РФ, производится налоговым органом при проведении мероприятий налогового контроля в соответствии с разделами V, V-1, V-2 НК РФ.
    Следовательно,
    сохраняет
    силу
    принцип
    презумпции
    добросовестности
    налогоплательщика как один из важнейших элементов конституционно-правового
    режима регулирования налоговых отношений и публичного правопорядка в целом.
    В актах и решениях по результатам налоговых проверок налоговые органы должны правильно квалифицировать выявленные в ходе проверки обстоятельства со ссылкой на конкретный пункт ст.54.1 НК РФ.
    Так, п.1 ст. 4.1 НК РФ предусмотрен запрет уменьшения налогоплательщиком налоговой базы и (или) суммы подлежащего уплате налога в результате искажения сведений о фактах хозяйственной жизни (совокупности таких фактов), об объектах налогообложения, подлежащих отражению в налоговом и (или) бухгалтерском учете либо налоговой отчетности налогоплательщика.
    Данные положения следует применять в случае доказывания умышленных действий самого налогоплательщика, выразившихся в сознательном искажении сведений о фактах хозяйственной жизни (совокупности таких фактов), об объектах налогообложения, подлежащих отражению в налоговом и (или) бухгалтерском учете либо налоговой отчетности налогоплательщика в целях уменьшения налогоплательщиком налоговой базы и (или) суммы подлежащего уплате налога, неправильного применения налоговой ставки, налоговой льготы, налогового режима, манипулирования статусом налогоплательщика, умышленных действий налогового агента по не удержанию (неполному удержанию) сумм налога, подлежащего удержанию налоговым агентом. При отсутствии доказательств такого умысла у налогоплательщика методологическая (правовая) ошибка сама по себе не может признаваться искажением в целях применения п.1 ст. 54.1 НК РФ.
    Характерными примерами такого «искажения» являются: создание схемы «дробления бизнеса», направленной на неправомерное применение специальных режимов налогообложения; совершение действий, направленных на искусственное создание условий по использованию пониженных налоговых ставок, налоговых льгот, освобождения от налогообложения; создание схемы, направленной на неправомерное применение норм международных соглашений об избежании двойного налогообложения; нереальность исполнения сделки (операции) сторонами (отсутствие факта ее совершения). К числу способов искажения сведений об объектах налогообложения, которые могут быть квалифицированы по пункту 1 статьи 54.1 НК РФ, могут быть отнесены: не отражение налогоплательщиком дохода
    (выручки) от реализации товаров (работ, услуг, имущественных прав), в том числе в связи с вовлечением в предпринимательскую деятельность подконтрольных лиц, а также отражение

    7
    налогоплательщиком в регистрах бухгалтерского и налогового учета заведомо недостоверной информации об объектах налогообложения.
    В соответствии с п.2 ст.110 НК РФ налоговое правонарушение признается совершенным умышленно, если лицо, его совершившее, осознавало противоправный характер своих действий (бездействия), желало либо сознательно допускало наступление вредных последствий таких действий (бездействия).
    Таким образом, доказывание умысла состоит в выявлении обстоятельств,
    свидетельствующих о том, что лицо осознавало противоправный характер своих
    действий (бездействия), желало либо сознательно допускало наступление вредных
    последствий таких действий (бездействия).
    Об умышленных действиях налогоплательщика могут свидетельствовать установленные факты юридической, экономической и иной подконтрольности участников, вовлеченных в налоговую схему.
    При выявлении таких фактов налоговый орган должен учитывать, что обстоятельства подконтрольности сами по себе не могут служить основанием для вывода об умышленном характере действий налогоплательщика.
    В актах и решениях по результатам налоговых проверок налоговые органы должны указывать обстоятельства, свидетельствующие о возможности влияния проверяемого налогоплательщика (его должностных лиц) на условия и результат экономической деятельности, манипулирования условиями, сроками и порядком осуществления расчетов по сделкам (операциям), искусственного создания условий для использования налоговых преференций.
    При этом установление умысла не может сводиться к простому перечислению всех сделок (операций), в результате которых налогоплательщик получил налоговую экономию, и приведению анализа возможности влияния фактов подконтрольности на условия и результат экономической деятельности. Необходимо указывать конкретные действия налогоплательщика
    (его должностных лиц), которые обусловили совершение правонарушения, и приводить доказательства, которые бы свидетельствовали о намерении причинить вред бюджету.
    При взаимодействии налогоплательщика с формально независимыми лицами в ряде случаев об умышленности действий могут свидетельствовать обстоятельства, свидетельствующие о согласованности действий участников хозяйственной деятельности, предопределенности движения денежных и товарных потоков, совершения ряда неслучайных действий (операций), подчиненных единой цели – возможности отражения заведомо ложных сведений о фактах хозяйственной жизни (совокупности таких фактов), об объектах налогообложения, подлежащих отражению в налоговом и (или) бухгалтерском учете либо налоговой отчетности налогоплательщика, создания искусственного документооборота и получения налоговой экономии. Также, при проведении мероприятий налогового контроля в целях устранения последствий нарушений в виде неуплаты налогов устанавливаются фактические обстоятельства, связанные с использованием полученной налоговой экономии, которые позволят определить, в чьих интересах оформлены соответствующие сделки
    (операции).
    Таким образом, налоговые органы для целей применения п.1 ст.54.1 НК РФ должны доказать совокупность следующих обстоятельств: существо искажения (то есть в чем конкретно оно выразилось); причинную связь между действиями налогоплательщика и допущенными искажениями; умышленный характер действий налогоплательщика (его должностных лиц), выразившихся в сознательном искажении сведений о фактах хозяйственной жизни (совокупности таких фактов), об объектах налогообложения, подлежащих отражению

    8
    в налоговом и (или) бухгалтерском учете либо налоговой отчетности налогоплательщика в целях уменьшения налогоплательщиком налоговой базы и (или) суммы подлежащего уплате налога; потери бюджета.
    Согласно п.2 ст.54.1 НК РФ при отсутствии обстоятельств, предусмотренных п.1 указанной статьи, по имевшим место сделкам (операциям) налогоплательщик вправе уменьшить налоговую базу и (или) сумму подлежащего уплате налога в соответствии с правилами соответствующей главы части второй НК РФ при соблюдении одновременно следующих двух условий:
    1) основной целью совершения сделки (операции) не являются неуплата (неполная уплата) и (или) зачет (возврат) суммы налога;
    2) обязательство по сделке (операции) исполнено лицом, являющимся стороной договора, заключенного с налогоплательщиком, и (или) лицом, которому обязательство по исполнению сделки (операции) передано по договору или закону.
    Налоговым органам следует учитывать, что пункт 2 указанной статьи содержит условия, только при соблюдении которых у налогоплательщика появляется право учесть расходы и вычеты по имевшим место сделкам, то есть установление факта нарушения налогоплательщиком данных условий является отдельным обстоятельством, при наличии которого налоговый орган отказывает налогоплательщику в учете расходов и вычетов.
    При этом налоговый орган отказывает налогоплательщику в учете расходов и вычетов при выявлении фактов нарушения хотя бы одного из установленных в п.2 ст.54.1 НК РФ условий
    (пп.1 п.2 ст.54.1 НК РФ, если имеются доказательства наличия у налогоплательщика основной цели совершения сделки (операции) – неуплата (неполная уплата) и (или) зачет (возврат) налога
    (сбора), и (или) пп.2 п.2 ст.54.1 НК РФ, если материалы проверки свидетельствуют, что товар
    (работа, услуга) исходят от иного лица, а не от заявленного контрагента).
    Пп.1 п.2 ст.54.1 НК РФ установлен запрет для налогоплательщика уменьшать налоговую базу и (или) сумму подлежащего уплате налога в случае, когда основной целью совершения сделки (операции) являются неуплата (неполная уплата) и (или) зачет (возврат) суммы налога.
    В этой связи основной целью сделки должна быть конкретная разумная хозяйственная
    (деловая) цель, а не налоговая экономия. Примером такой сделки может служить бизнес- решение, не свойственное предпринимательскому обороту (присоединение компании с накопленным убытком без актива при отсутствии экономического обоснования и т.п.) и которое не может быть обосновано с точки зрения предпринимательского риска, фактически совершенное не в своем интересе, а в интересах иного лица с целью его скрытого финансирования.
    В пп.2 п.2 ст.54.1 НК РФ законодатель фактически ограничил право учесть расходы и вычеты по сделке при исполнении ее лицом, не указанным в первичных документах.
    Таким образом, в рамках применения положений пп.1 и 2 п.2 ст.54.1 НК РФ налоговому органу следует доказывать, что основной целью заключения налогоплательщиком сделки
    (операции) являлось не получение результатов предпринимательской деятельности, а получение налоговой экономии (при выявлении фактов несоблюдения условий, указанных в пп.1 п.2 ст.54.1 НК РФ), и (или), что сделка (операция) не исполнена заявленным контрагентом, и налогоплательщик использовал формальный документооборот в целях неправомерного учета расходов и заявления налоговых вычетов по спорной сделке (операции) (при выявлении фактов несоблюдения условий, установленных в пп.2 п.2 ст.54.1 НК РФ).
    При установлении обстоятельств, свидетельствующих, что основной целью заключения налогоплательщиком сделки
    (операции) являлось не получение результатов предпринимательской деятельности, а получение налоговой экономии, налоговые органы

    9
    должны доказать, что такая сделка (операция) не имеет какого-либо разумного объяснения с позиции хозяйственной необходимости ее заключения и совершения, а имеет своей целью лишь уменьшение налоговых обязательств, и (или) является частью схемы, основной целью которой является уменьшение налоговых обязательств.
    При этом необходимо учитывать, что положения НК РФ не ограничивают само право налогоплательщиков проводить свои хозяйственные операции так, чтобы налоговые последствия были минимальными, однако в избранном налогоплательщиком варианте сделки
    (операции) не должно присутствовать признака искусственности, лишенной хозяйственного смысла.
    Кроме того, налоговый орган не вправе настаивать на том, что налогоплательщик должен был выбрать тот или иной вариант построения хозяйственных операций.
    Налоговые органы должны опровергать реальность спорной сделки (операции) посредством доказывания фактов исполнения обязательств по сделке (операции) иным лицом, чем лицо, являющееся стороной договора, заключенного с налогоплательщиком, и (или) которому обязательство по исполнению сделки (операции) передано по договору или закону, и (или) доказывания фактов, свидетельствующих о том, что исполнение, предусмотренное спорной сделкой (операцией), выполнено проверяемым налогоплательщиком самостоятельно.
    В этих случаях налоговые органы должны эффективно использовать такие механизмы как:
    – получение пояснений от лиц, обладающих информацией об обстоятельствах заключения, совершения, исполнения сделки (операции);
    – проведение осмотров территорий, помещений, документов, предметов с применением технических средств;
    – сопоставление объема поставляемых товаров размеру складских помещений
    (территорий);
    – инвентаризация имущества;
    – анализ и воссоздание полного баланса предприятия (товарного баланса, складского учета и т.п.);
    – истребование документов (информации),
    – а в необходимых случаях проведение выемки документов (предметов),
    – проведение экспертиз и другие.
    Для целей установления фактов выполнения налогоплательщиком работ, услуг собственными силами основным доказательством может являться информация, прямо или косвенно подтверждающая данный факт, полученная посредством опросов должностных лиц проверяемого налогоплательщика, занятых на производстве; истребования документов
    (информации) у заказчиков и допросов их должностных лиц, лиц, осуществляющих технический надзор; выявления иных, «не проблемных», контрагентов, оказывающих налогоплательщику аналогичные работы, услуги, с последующим проведением в отношении них контрольных мероприятий; исследования локальных актов об установлении пропускного режима охраняемых объектов, пропусков, журналов регистрации.
    Налоговый орган не должен ставить перед собой задачу формально охватить полный перечень имеющихся механизмов для сбора информации, а должен четко понимать целесообразность проведения каждого мероприятия налогового контроля.
    Об использовании формального документооборота в целях неправомерного учета расходов и заявления налоговых вычетов по спорной сделке (операции) могут свидетельствовать факты обналичивания денежных средств проверяемым налогоплательщиком

    10
    или взаимозависимым (подконтрольным) лицом, а также факты использования таких средств на нужды налогоплательщика, учредителей налогоплательщика, его должностных лиц, использование одних IP-адресов, обнаружение печатей и документации контрагента на территории (в помещении) проверяемого налогоплательщика и другие. В рамках исследования финансовых потоков налоговым органам необходимо учитывать, что перечисление денежных средств при осуществлении сделок с проблемным контрагентом, как правило, совершается в целях полного или частичного их возврата налогоплательщику, взаимозависимому
    (подконтрольному) лицу в наличной, безналичной форме, в виде ценных бумаг или натуральной форме.
    Дополнительными доказательствами в случае выявления фактов несоблюдения налогоплательщиком условий, установленных в п.2 ст.54.1 НК РФ, могут быть нетипичность документооборота, несоответствие обычаю делового оборота поведения участников сделки
    (операции), должностных лиц налогоплательщика при заключении, сопровождении, оформлении результатов сделок (операций).
    По всем таким фактам следует получать пояснения налогоплательщика и ответственных лиц, а при получении информации, противоречащей показаниям свидетелей или собранным доказательствам, обеспечивать повторное получение пояснений налогоплательщика и ответственных лиц по установленным противоречиям.
    При получении пояснений и проведении допросов необходимо устанавливать полномочия, а также функциональные и должностные обязанности лиц, исследовать вопросы, связанные с обстоятельствами заключения, сопровождения сделки и исполнения всех ее условий спорным контрагентом, а также наиболее эффективно использовать возможность предъявления свидетелям документов при допросах в целях получения наиболее полных и конкретизированных ответов.
    При проведении допросов лиц, числящихся подписантами первичных документов, налоговым органам необходимо реализовывать свое право на изъятие образцов почерка для дальнейшего проведения почерковедческой экспертизы.
    Доказательства фальсификации документов, представляемых налогоплательщиком, могут использоваться только с учетом того, что проведение экспертизы не может рассматриваться как самостоятельное и достаточное доказательство налогового нарушения.
    Кроме того, п.3 ст.54.1 НК РФ предусматривает несколько критериев, которые самостоятельно не могут служить основанием для предъявления налоговых претензий: подписание первичных учетных документов неустановленным или неуполномоченным лицом; нарушение контрагентом налогового законодательства; наличие возможности получения налогоплательщиком того же результата экономической деятельности при совершении иных не запрещенных законодательством сделок (операций).
    Данные критерии закреплены в ст.54.1 НК РФ для того, чтобы исключить возможность предъявления налоговыми органами формальных претензий к налогоплательщикам.
    Разъяснения ФНС России, доведённые письмом от 10.03.2021 №БВ-4-7/3060
    «Разъяснения
    о
    практике
    применения
    положений
    статьи
    54.1
    НК
    РФ»
    – далее Рекомендации 2021 года:
      1   2   3   4   5   6


    написать администратору сайта