1. Понятие и признаки корпорации (мое тетрадь) История развития корпораций в России и за рубежом Происхождение термина корпорация
 Скачать 0.63 Mb.
|
|
Однако в правовой литературе можно встретить и иные точки зрения относительно обозначенной проблемы. В частности, Д.В. Ломакин полагает, что договор о создании акционерного общества нельзя отождествлять с договором простого товарищества. В качестве аргументации автор ссылается на то, что, во-первых, данный договор не прекращается с момента создания юридического лица, т.е. с момента достижения цели договора, а продолжает действовать и после государственной регистрации акционерного общества до окончательного исполнения сторонами своих обязательств. Во-вторых, он регламентирует взаимоотношения учредителей не только друг с другом, но и с юридическим лицом, созданным в ходе исполнения договора. Согласно п. 1 ст. 98 ГК РФ, п. 5 ст. 9 Закона об АО в договоре о создании акционерного общества должны быть определены условия: о порядке осуществления учредителями совместной деятельности по учреждению общества, о размере уставного капитала, о категориях и типах акций, подлежащих размещению среди учредителей, о размере и порядке оплаты акций учредителями. Акционерное соглашение - договор об осуществлении прав, удостоверенных акциями, и (или) об особенностях осуществления прав на акции. По акционерному соглашению его стороны обязуются осуществлять определенным образом права, удостоверенные акциями, и (или) права на акции и (или) воздерживаться (отказываться) от осуществления указанных прав. Акционерным соглашением может быть предусмотрена обязанность его сторон голосовать определенным образом на общем собрании акционеров, согласовывать вариант голосования с другими акционерами, приобретать или отчуждать акции по заранее определенной цене и (или) при наступлении определенных обстоятельств, воздерживаться (отказываться) от отчуждения акций до наступления определенных обстоятельств, а также осуществлять согласованно иные действия, связанные с управлением обществом, с деятельностью, реорганизацией и ликвидацией общества. Акционерное соглашение заключается в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами. Акционерное соглашение является обязательным только для его сторон. Акционеры общества, заключившие акционерное соглашение, обязаны уведомить общество о факте его заключения не позднее 15 дней со дня его заключения. По соглашению сторон акционерного соглашения уведомление обществу может быть направлено одной из его сторон. В случае неисполнения данной обязанности акционеры общества, не являющиеся сторонами акционерного соглашения, вправе требовать возмещения причиненных им убытков. Акционерным соглашением могут предусматриваться способы обеспечения исполнения обязательств, вытекающих из акционерного соглашения, и меры гражданско-правовой ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение таких обязательств. Общество несет от-ть по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом. Общество не отвечает по обязательствам своих акционеров. Если несостоятельность (банкротство) общества вызвана действиями (бездействием) его акционеров или других лиц, которые имеют право давать обязательные для общества указания либо иным образом имеют возможность определять его действия, то на указанных акционеров или других лиц в случае недостаточности имущества общества может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам. ПУБЛИЧНОЕ АКЦИОНЕРНОЕ ОБЩЕСТВО - акционерное общество, чьи акции и ценные бумаги, конвертируемые в его акции, публично размещаются (путем открытой подписки) или публично обращаются на условиях, установленных законами о ценных бумагах (п. 1 ст. 66.3 ГК РФ, ст. 7 Закона об АО). Правила о публичных обществах применяются также к акционерным обществам, устав и фирменное наименование которых содержат указание на то, что общество является публичным. Акционерные общества не признаются публичными, если: - на день вступления в силу Закона от 5 мая 2014 г. N 99-ФЗ (1 сентября 2014 г.) они являлись закрытыми обществами или открытыми, но получившими в установленном порядке освобождение от обязанности раскрывать информацию, предусмотренную законодательством РФ о ценных бумагах; - погасили все акции или ценные бумаги, конвертируемые в акции, которые публично размещались (путем открытой подписки) или публично обращались на условиях, установленных законами о ценных бумагах (ч. 11 ст. 3 Закона от 5 мая 2014 г. N 99-ФЗ с изм., внесенными Законом от 29 июня 2015 г. N 210-ФЗ). Обязанность акционерного общества о приведении правового статуса в соответствие с фактическими обстоятельствами Акционерное общество, созданное до 1 сентября 2014 г., устав и фирменное наименование которого на содержат указание на то, что оно является публичным, и к которому не применяются положения п. 1 ст. 66.3 ГК РФ, определяющие признаки публичного акционерного общества, в течение пяти лет со дня вступления Закона от 29 июня 2015 г. N 210-ФЗ обязано: - обратиться в Банк России с заявлением о регистрации проспекта акций такого общества либо; - внести в устав изменения, предусматривающие исключение из фирменного наименования такого общества указания на статус публичного (указанное решение принимается общим собранием акционеров большинством в 3/4 голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в собрании). Особенности правового регулирования публичных обществ Фирменное наименование общества должно содержать указание на то, что оно является публичным. Компетенция общего собрания акционеров предусмотрена законом и не может быть расширена положениями устава. В публичном обществе должен обязательно образовываться наблюдательный совет, число членов которого не может быть менее пяти (п. 3 ст. 97 ГК РФ). Количество акций, принадлежащих одному акционеру, их суммарная номинальная стоимость, а также максимальное число голосов, предоставляемых одному акционеру, не могут быть ограничены. Не может быть отнесено к исключительной компетенции общего собрания акционеров решение вопросов, не относящихся к ней в соответствии с ГК РФ и Законом об АО. НЕПУБЛИЧНОЕ АКЦИОНЕРНОЕ ОБЩЕСТВО - акционерное общество, чьи акции и эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в его акции, не могут обращаться путем открытой подписки или иным образом предлагаться для приобретений неограниченному кругу лиц. В соответствии со ст. 66.3 ГК РФ в отношении непубличных обществ: - компетенция общего собрания может быть расширена положениями устава общества; - возможно передать ряд полномочий от общего собрания акционеров (участников), кроме перечисленных в самом ГК РФ, к совету директоров или правлению. В соответствии с Законом об АО возможно передать компетенцию общего собрания только совету директоров (п. 2.1 ст. 48). - функции правления общества полностью или в части могут быть переданы совету директоров или ЕИО; - ревизионная комиссия может не создаваться, при этом непубличное акционерное общество должно привлекать аудитора; - в уставе общества может быть предусмотрен иной, отличный от установленного законами, порядок созыва, подготовки и проведения общих собраний акционеров (участников), принятия ими решений при условии, что такие изменения не лишают его участников права на участие в общем собрании и на получение информации о нем; - в уставе могут быть предусмотрены иные, чем в Законе, требования к количественному составу, порядку формирования и проведения заседаний совета директоров и правления. Реорганизация и ликвидация АО 1. АО может быть реорганиз. или ликвидировано добровольно по реш. общего собр. акционеров. 2. АО вправе преобразоваться в ООО, хоз. товарищество или производственный кооператив. помимо передаточного акта Закон об АО предусматривает договор о слиянии или присоединении, в котором должны быть отражены порядок и условия реорганизации, а также порядок конвертации акций. Права акционеров - владельцев обыкновенных акций общества 1. Каждая обыкновенная акция общества предоставляет акционеру - ее владельцу одинаковый объем прав. 2. Акционеры - владельцы обыкновенных акций общества могут участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции, а также имеют право на получение дивидендов, а в случае ликвидации общества - право на получение части его имущества. Права акционеров - владельцев привилегированных акций общества 1. Акционеры - владельцы привилегированных акций общества не имеют права голоса на общем собрании акционеров Привилегированные акции общества одного типа предоставляют акционерам - их владельцам одинаковый объем прав и имеют одинаковую номинальную стоимость. 2. В уставе общества должны быть определены размер дивиденда и (или) стоимость, выплачиваемая при ликвидации общества (ликвидационная стоимость) по привилегированным акциям каждого типа. 4. Акционеры - владельцы привилегированных акций участвуют в общем собрании акционеров с правом голоса при решении вопросов о реорганизации и ликвидации общества, в вопросов о внесении изменений и дополнений в устав общества. По возможности накопления невыплаченных дивидендов различают кумулятивные и некумулятивные привилегированные акции. Кумулятивные привилегированные акции предполагают, что если в силу тяжелого финансового положения или каких-либо других факторов дивиденды не выплачены в текущем году, то они накапливаются в арриях и будут выплачены в последующие годы. Некумулятивные привилегированные акции — это акции, по которым в случае невыплаты дивидендов за текущий год их накопление не производится и держатели которых не могут рассчитывать на получение дивидендов в последующие годы. Акционерные общества работников или народные предприятия, действующие на основе Федерального закона от 19.07.1998 № 115-ФЗ «Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)». Разновидностью закрытых акционерных обществ являются так называемые народные предприятия, или акционерные общества работников. Функционирование этих предприятий осуществляется на основании специального Федерального закона от 19 июля 1998 г. N 115-ФЗ "Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)" (далее - Закон о народных предприятиях). Принятие данного Закона было обусловлено причинами скорее общественно-политического, чем экономического характера. Идея состоит в привлечении работников предприятия к участию в управлении и распределении прибыли. В зарубежном законодательстве и практике уже имеется подобный опыт. Правовое положение народного предприятия в российском законодательстве можно охарактеризовать следующими основными чертами: - народное предприятие может быть создано только путем преобразования уже существующей коммерческой организации и только с согласия большинства работников; - число работников народного предприятия не может быть более 5000; - учредительным документом народного предприятия является учредительный договор, подписываемый каждым работником; - более 75% акций народного предприятия должно принадлежать его работникам, при этом доля одного работника-акционера не может превышать 5%; - число работников, которые являются не акционерами, не должно превышать 10% от общей численности работников; - количество акций, которые может иметь в собственности работник народного предприятия, зависит от размера его заработной платы; - при увольнении работник должен продать принадлежащие ему акции обществу, т.е. акционерные правоотношения прекращаются одновременно с трудовыми; - голосование по принципу "один акционер - один голос"; - органом внутреннего контроля является контрольная комиссия, имеющая более широкие полномочия, чем ревизионная комиссия в АО. 42. Управление и контроль в акционерных обществах Корпоративное управление - понятие, охватывающее систему взаимоотношений между исполнительными органами акционерного общества, его советом директоров, акционерами и другими заинтересованными сторонами. Корпоративное управление является инструментом для определения целей общества и средств достижения этих целей, а также обеспечения эффективного контроля за деятельностью общества со стороны акционеров и других заинтересованных сторон. Участники внутренних управленческих отношений: корпорация, акционеры общества, органы управления обществом. Субъекты окружающей инфраструктуры: государство, кредиторы, иные участники гражданского оборота, граждане – потребители. Основные модели корпоративного управления: Инсайдерская модель - характеризуется высокой концентрацией собственности. Контроль над корпорацией сосредоточен в руках определенной группы лиц, тесно связанной с ней имущественными отношениями. Роль миноритарных акционеров минимальна. Фондовый рынок имеет второстепенную роль по сравнению с банковским кредитованием (Германия, Япония, Франция). Аутсайдерская модель - акционерный капитал "распылен" между сторонними инвесторами, компания финансируется в основном не за счет банковского кредитования, а путем привлечения средств индивидуальных и институциональных инвесторов (США, Великобритания). Российская система корпоративного управления, по оценке большинства специалистов, относится к инсайдерской модели. Органы управления акционерным обществом: общее собрание акционеров (ОСА); совет директоров (наблюдательный совет) (СД); единоличный исполнительный орган (генеральный директор) (ЕИО); коллегиальный исполнительный орган (исполнительная дирекция, правление) (КИО). Основные варианты управления акционерным обществом: Полная трехступенчатая структура управления акционерным обществом: ОСА, СД, ЕИО, КИО. Сокращенная трехступенчатая структура управления акционерным обществом: ОСА, СД, ЕИО или ОСА, ЕИС, КИС (если акционеров (владельцев голосующих акций менее 50). Сокращенная двухступенчатая структура управления акционерным обществом: ОСА, ЕИО (если акционеров (владельцев голосующих акций менее 50). Российское законодательство признает общее собрание акционеров (участников) высшим органом управления хозяйственного общества, все остальные органы общества непосредственно или опосредованно (через совет директоров) формируются и наделяются полномочиями общим собранием. Компетенция ОСА может быть исключительной – принадлежать только ОСА (например, внесение изменений в устав), альтернативной – возможна передача полномочий СД (например, образование исполнительных органов общества), смешанная – решение принимают оба органа: и общее собрание, и совет директоров (например, вопросы одобрения крупных сделок). Совет директоров (наблюдательный совет, далее – совет директоров) – коллегиальный орган управления хозяйственным обществом, осуществляющий общее руководство его деятельностью. Образование такого органа в акционерном обществе с числом акционеров – владельцев голосующих акций 50 и более является обязательным требованием. В доктрине исключительную компетенцию совета директоров подразделяют на абсолютную исключительную, относительную исключительную и дополнительную исключительную. Абсолютная исключительная компетенция совета директоров распространяется на решение тех вопросов, которые отнесены к компетенции только совета директоров (например, определение приоритетных направлений деятельности общества). Относительная исключительная компетенция совета директоров касается тех вопросов, которые определены Законом об АО как исключительная компетенция совета директоров, при условии, что уставом общества это отнесено к его компетенции либо, наоборот, иное не установлено уставом общества (увеличение уставного капитала общества путем размещения обществом дополнительных акций в пределах объявленных). Дополнительная исключительная компетенция состоит из вопросов, которые переданы на рассмотрение совету директоров уставом общества, поскольку Закон об АО предусматривает такую возможность (К вопросам дополнительной компетенции совета директоров Кодекс корпоративного поведения РФ предлагает отнести: утверждение финансово-хозяйственных планов, бюджетов, инвестиционных программ; формирование системы внутреннего контроля, системы управления рисками). Для обеспечения независимости и эффективной деятельности совета директоров в законодательстве установлено императивное требование: члены коллегиального исполнительного органа общества не могут составлять более ¼ состава совета директоров общества. Лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа, не может быть одновременно председателем совета директоров. Количественный состав совета директоров не может быть менее чем пять членов. Для АО с числом акционеров – владельцев голосующих акций общества более 1000 – не может быть менее семи членов, а для АО с числом акционеров – владельцев голосующих акций общества более 10 тыс. – не менее девяти членов. Члены совета директоров общества избираются ОСА кумулятивным голосованием на срок до следующего годового общего собрания. Кворум для проведения заседания совета директоров не должен быть менее половины от числа избранных членов совета. Исполнительными органами являются: единоличный исполнительный орган, функции которого могут выполнять директор, генеральный директор и коллегиальный исполнительный орган – правление, дирекция. Коллегиальный исполнительный орган может образовываться по усмотрению самого общества. Целью деятельности исполнительных органов является обеспечение прибыльности и конкурентоспособности общества, его финансово-экономической устойчивости, обеспечение прав и законных интересов акционеров, трудовых прав и социальных гарантий работников. К компетенции исполнительных органов общества относятся все вопросы руководства его текущей деятельностью, за исключением отнесенных к компетенции ОСА и СД (остаточная компетенция). |