1. Понятие и признаки корпорации (мое тетрадь) История развития корпораций в России и за рубежом Происхождение термина корпорация
 Скачать 0.63 Mb.
|
|
Некоммерческие организации могут создаваться для достижения социальных, культурных, образовательных, научных и управленческих целей, в целях охраны здоровья граждан, развития физической культуры и спорта, удовлетворения духовных и иных нематериальных потребностей граждан, защиты прав, законных интересов граждан и организаций, разрешения споров и конфликтов, оказания юридической помощи, а также в иных целях, направленных на достижение общественных благ (ст. 2 Закона о некоммерческих организациях). В уставе некоммерческой организации, помимо тех сведений, которые должны содержаться в уставе всякого юр. лица, должны быть определены предмет и цели деятельности юр. лиц. Некоммерческая организация в соответствии с п. 4 ст. 50 ГК РФ вправе осуществлять приносящую доход деятельность: - если это предусмотрено уставом; - поскольку это служит достижению целей, ради которых она создана; - если эта деятельность соответствует этим целям. Деятельность некоммерческих организаций, приносящая доход На некоммерческую организацию, осуществляющую приносящую доход деятельность, распространяются положения законодательства, применимые к лицам, осуществляющим предпринимательскую деятельность (п. 1 ст. 2, п. 1 ст. 6 ГК РФ) - (п. 21 Постановления Пленума ВС РФ от 23 июня 2015 г. N 25). При осуществлении деятельности, приносящей доход, некоммерческие организации несут ответственность как предприниматели, независимо от вины (п. 3 ст. 401 ГК РФ). Некоммерческая организация, уставом которой предусмотрено осуществление приносящей доход деятельности, за исключением казенного и частного учреждений, должна иметь достаточное для осуществления указанной деятельности имущество рыночной стоимостью не менее минимального размера уставного капитала, предусмотренного для ООО (не менее 10 000) (п. 5 ст. 50 ГК РФ). Виды деятельности, приносящей доход: - производство товаров и услуг, отвечающих целям создания некоммерческой организации; - приобретение и реализация ценных бумаг; - приобретение и реализация имущественных и неимущественных прав; - участие в хозяйственных обществах; - участие в товариществах на вере в кач. вкладчика (п. 2 ст. 24 Закона о некоммерческих организациях). Полученный доход должен использоваться некоммерческой организацией для покрытия расходов, связанных с той некоммерческой деятельностью, которая осуществляется для достижения целей, ради которых существует юридическое лицо. Некоммерческая организация не вправе быть: - финансовым агентом по договору финансирования под уступку денежного требования (ст. 825 ГК РФ); - стороной по договору коммерческой концессии (п. 3 ст. 1027 ГК РФ); - быть доверительным управляющим (п. 1 ст. 1015 ГК РФ); - управляющей организацией (п. 1 ст. 69 Закона об АО, пп. 2 п. 2.1 ст. 32 Закона об ООО). Возможность заниматься определенным видом деятельности, приносящей доход, определяется организационно-правовой формой некоммерческой организации. Некоммерческие корпоративные организации создаются по решению учредителей, принятому на их общем (учредительном) собрании, конференции, съезде и т.п. Указанные органы утверждают устав соответствующей некоммерческой корпоративной организации и образуют ее органы. Все некоммерческие корпорации являются собственниками своего имущества, в том числе того, что передано членами корпорации в качестве имущественных взносов. Виды некоммерческих корпораций (Статьи 50, 65.1, 123.8 ГК РФ) Некоммерческие корпоративные организации создаются в ОПФ: 1) потребительских кооперативов, 2) общественных организаций (политические партии и созданные в качестве юридических лиц профессиональные союзы (профсоюзные организации), органы общественной самодеятельности, территориальные общественные самоуправления), 3) ассоциаций (союзов) (некоммерческие партнерства, саморегулируемые организации, объединения работодателей, профессиональных союзов, кооперативов, СРО и общественных организаций, торгово-промышленные палаты), 4) общественных движений; 5) нотариальных палат, 6) товариществ собственников недвижимости (ТСЖ), 7) казачьих обществ, внесенных в государственный реестр казачьих обществ в РФ, 8) общин коренных малочисленных народов РФ, 9) адвокатских палат; адвокатских образований (являющихся юр. лицами) бюро, коллегии, консультации. Особенности отдельных видов некоммерческих корпораций
47. Локальные корпоративные акты в системе источников корпоративного права Под источником корпоративного права следует понимать внешнюю форму выражения права, т.е. то, где содержатся нормы корпоративного права Отметим, что среди специалистов нет единого мнения об отнесении локальных актов к системе источников права. Внутренние документы к числу нормативных актов относят В.В. Лаптев, Т.В. Кашанина, Н.Н. Пахомова, В.В. Долинская, С.И. Носов, Р.С. Кравченко, О.А. Макарова и др. Некоторые специалисты, ссылаясь на отсутствие в ГК РФ указания на внутренние документы корпораций как на акты, содержащие нормы гражданского права (ст. ст. 3, 5, 7 ГК РФ), а также на отсутствие упоминания о них в гражданско-процессуальном (ст. 11 ГПК РФ) и арбитражно-процессуальном законодательстве (ст. 13 АПК РФ), полагают, что локальные акты к числу нормативных документов или источников права не относятся (Н.В. Козлова). Представляется, что внутренние документы или локальные нормативные акты в корпоративной сфере - это документы, принимаемые компетентными органами управления корпорации и обязательные для всех участников, членов органов корпорации не в силу публичного принуждения, а исходя из самой сущности корпоративной формы организации предпринимательской деятельности, заключающейся в том, что участники корпорации при вступлении в нее добровольно приняли на себя бремя подчинения воле большинства, которая, в частности, выражается в принятии внутренних документов (И.С. Шиткина). Законодатель, предусмотревший возможность нормотворчества корпораций (иногда прямо обязывая их принимать внутренние документы), тем самым санкционирует принятие этих документов и придает им обязательную силу. Локальные корпоративные акты являются одним из видов источников КП, в систему которых входят так же – корпоративное законодательство, обычаи, судебная практика. Локальные корпоративные акты – это внутренние документы корпорации, регулирующие корпоративные отношения. Локальные корпоративные акты – это локальные документы, содержащие корпоративные нормы, закрепляющие индивидуально-правовой статус корпорации, принятые органом управления и обязательны к исполнению в данной организации. Внутренние документы (локальные акты) корпораций - принимаемые компетентными органами управления корпорации в соответствии с законодательством акты, регулирующие внутренние отношения в корпорации, имеющие общий характер и обязательные для всех участников корпоративных отношений. Корпоративный акт регулирует различные сферы деятельности общества: управление обществом, финансовые вопросы, ценные бумаги общества и др. Право корпоративного правотворчества имеется у объединений, которые: • наделены государством особым статусом юридического лица • отвечают специальным признакам корпорации Природа локального нормообразования в корпорациях имеет свои особенности: • случаи, когда локальные нормы действуют независимо от признания их государством, соответствуя при этом общим предписаниям существующего правопорядка • случаи, когда необходимо получить публичную "легализацию" (например, Устав требует гос.регистрации) Формы локального корпоративного регулирования достаточно разнообразны: учредительные документы (устав, учредительный договор), хозяйственные договоры, различные положения, инструкции, приказы по вопросам организации деятельности корпорации. Так, локальные корпоративные акты можно классифицировать по их юридической силе: • акты, обладающие высшей юридической силой внутри организации по прямому указанию закона (Устав ЮЛ – ст. 52 К РФ) • специальные внутренние документы корпорации: а) касающиеся органов управления б) имущества корпорации в) акты процедурного характера и др. Признаки ЛКА: • имеют обязательную силу для определенного ЮЛ, его органов управления и контроля, участников, структурных подразделений, работодателей, работников; • имеют правотворческий характер, поскольку устанавливают, изменяют, прекращают корпоративные нормы; • должны издаваться органом управления только в пределах его компетенции; • всегда облекаются в документарную форму; • должны иметь определенные реквизиты; • не должны противоречить законам и корпоративным актам, обладающим большей юридической силой • (спорный признак) нормативность ЛКА 1.большинство ученых «за», поскольку – распространяются на всех участников, на неопределенное количество случаев, поддерживаются со стороны корпорации (речь идет о мерах ответ-ти за неисполнение норм), иногда могут поддерживаться силой гос-ва. 2. другая позиция основывается на том, что ЛКА не могут быть отнесены к нормативным правовым актам в контексте ст. 3 ГК РФ, так как не имеют свойств последних, не достигли степени их обобщенности. Но ЛКА присуща иная нормативность, которая отражает аспект взаимодействия между субъектами в конкретном корпоративном объединении и обеспечивается корпоративными санкциями.) 48. Правовая природа и содержание устава корпорации (тетрадь) Наиболее широко распространенным и исторически первым является понимание устава юридического лица как договора. При подобном понимании устав юридического лица рассматривается как особый договор, явно выраженный или подразумеваемый, который конституирует юридическое лицо путем закрепления отношений между лицами, подписавшими устав (из прошлого Шершеневич, современные - Степанов). Таким образом, из договорных отношений учредителей выводилось само существование юридического лица, а устав лишь фиксировал существование нового субъекта права, закреплял фирму, органы и другие атрибуты юридического лица. Подобный взгляд на природу устава общества является характерным и для зарубежной правовой доктрины. Против:
Н.В. Козлова рассматривает устав корпорации как корпоративную сделку. Специфика устава как корпоративной сделки: 1) Являясь корпоративной сделкой, устав юридического лица порождает не обязательственное, а корпоративное правоотношение, круг участников которого гораздо шире, нежели круг участников сделки (учредителей): 2) особый порядок принятия и изменения; 3) в случае если устав утверждается единственным участником, он является односторонней сделкой. Устав как локальный правовой акт: Как пишет Д.В. Ломакин, устав акционерного общества, являясь локальным нормативным актом, регламентирует деятельность общества, которое обязано соблюдать его положения. А.В. Мицкевич, В.Д. Попов и некоторые другие исследователи считают устав юридического лица корпоративным нормативным правовым актом, который содержит корпоративные нормы, являющиеся источниками российского права. «За»:
«Против»:
Утверждение устава: юридические лица, за исключением хозяйственных товариществ, действуют на основании уставов, которые утверждаются их учредителями (участниками), за исключением тех случаев, когда общество действует на основании типового устава (ст. 52). Общие требования к содержанию устава юридического лица содержаться в статье 52 ГК РФ: сведения о наименовании юридического лица, его организационно-правовой форме, месте его нахождения, порядке управления деятельностью юридического лица, а также другие сведения, предусмотренные законом для юридических лиц соответствующих организационно-правовой формы и вида. Специальные обязательные требования к уставам юридических лиц отдельных ОПФ предусмотрены специальными законами. В соответствии с ч. 3 ст. 11 ФЗ «Об АО», устав АО должен также содержать: количество, номинальную стоимость, категории (обыкновенные, привилегированные) акций и типы привилегированных акций, размещаемых обществом; права акционеров - владельцев акций каждой категории (типа); размер уставного капитала общества; сведения об использовании в отношении общества специального права на участие Российской Федерации, субъекта Российской Федерации или муниципального образования в управлении указанным обществом ("золотая акция"). Устав ПАО также должен содержать указание: на публичный статус общества; на наличие в структуре органов управления общества совета директоров (наблюдательного совета), его компетенцию и порядок принятия им решений. Устав ООО также должен содержать также положения о порядке и последствиях выхода участника из общества (если такое право предусмотрено уставом общества), о порядке перехода доли (части доли) в уставном капитале общества к другому лицу, а также сведения о порядке хранения документов общества и о порядке предоставления обществом информации участникам общества и другим лицам. Устав производственного кооператива должен содержать условия о размере паевых взносов членов кооператива, составе и порядке внесения паевых взносов членами кооператива и об их ответственности за нарушение обязательства по внесению паевых взносов, о характере и порядке трудового участия его членов в деятельности кооператива и об их ответственности за нарушение обязанности принимать личное трудовое участие в деятельности кооператива, о порядке распределения прибыли и убытков кооператива, размере и об условиях субсидиарной ответственности его членов по обязательствам кооператива. Для некоммерческих организаций также должно быть предусмотрено: - предмет и цели деятельности (статья 52 ГК РФ); - права и обязанности членов, условия и порядок приема в члены некоммерческой организации и выхода из нее (в случае, если некоммерческая организация имеет членство), источники формирования имущества некоммерческой организации, порядок внесения изменений в учредительные документы некоммерческой организации, порядок использования имущества в случае ликвидации некоммерческой организации (ст. 14 ФЗ «О некоммерческих орг-иях»). Например, в уставе потребительского общества помимо прочего должны определяться: порядок вступления пайщиков в потребительское общество; порядок выхода пайщиков из потребительского общества; условия о размере вступительных и паевых взносов, состав и порядок внесения вступительных и паевых взносов, ответственность за нарушение обязательств по внесению паевых взносов; состав и компетенция органов управления и органов контроля потребительского общества, порядок покрытия пайщиками убытков, понесенных потребительским обществом (ст. 9 ФЗ «О потребительской кооперации»). Законом также предусмотрены положения, возможность закрепления которых в уставе отдана на усмотрение учредителей либо органов управления корпорации. Например, согласно п. 1 ст. 34 Закона об АО акция, принадлежащая учредителю общества, не предоставляет права голоса до момента ее полной оплаты, если иное не предусмотрено уставом общества. В уставе общества с ограниченной ответственностью участники, например, могут предусмотреть дополнительные права (п. 2 ст. 8 Закона об ООО). Уставом потребительского общества может быть предусмотрено, что для граждан, не имеющих самостоятельного заработка, а также для граждан, получающих только государственные пособия, пенсию или стипендию, общее собрание потребительского общества может установить меньший размер паевого взноса, чем для остальных пайщиков. |