1. Понятие и признаки корпорации (мое тетрадь) История развития корпораций в России и за рубежом Происхождение термина корпорация
 Скачать 0.63 Mb.
|
|
Внесение изменений в Устав АО осуществляется общим собранием акционеров за исключением случаев когда: изменения, связанны с увеличением уставного капитала общества, осуществляется по результатам размещения акций общества на основании решения совета директоров (наблюдательного совета) общества, если в соответствии с уставом общества последнему принадлежит право принятия такого решения; внесение в устав общества изменений и дополнений, связанных с уменьшением уставного капитала общества путем приобретения акций общества в целях их погашения, осуществляется на основании решения общего собрания акционеров о таком уменьшении и утвержденного советом директоров (наблюдательным советом) общества отчета об итогах приобретения акций; внесение в устав общества сведений об использовании в отношении общества специального права на участие Российской Федерации, субъекта Российской Федерации или муниципального образования в управлении указанным обществом ("золотая акция") осуществляется на основании соответственно решения Правительства РФ, органа государственной власти субъекта РФ или органа местного самоуправления об использовании указанного специального права, а исключение таких сведений - на основании решения этих органов о прекращении действия такого специального права. Изменения в устав ООО, утвержденный учредителями (участниками) общества, вносятся по решению общего собрания участников общества. Изменения в устав некоммерческой организации вносятся по решению ее высшего органа управления. Для государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, в регистрирующий орган представляются: подписанное заявителем заявление о государственной регистрации по форме Р13001 (утв. ФНС), решение о внесении изменений в учредительные документы юридического лица либо иное решение и (или) документы, являющиеся в соответствии с федеральным законом основанием для внесения данных изменений; изменения, вносимые в учредительные документы юридического лица, или учредительные документы юридического лица в новой редакции в двух экземплярах; документ об уплате государственной пошлины. 49. Правовое положение акционерных обществ с государственным участием Причины участия государства в хозяйственных обществах: - общемировая тенденция усиления регулирующего воздействия государства на бизнес как последствие мирового экономического кризиса; - традиционно высокая роль российского государства в экономической жизни страны; - переходный характер отечественной экономики (возникновение наряду с другими моделями корпоративного управления модели смешанного государственно-частного участия); - необходимость решения экономических и социальных задач российского государства путем установления контроля за стратегическими сферами экономики; - стимулирование развития производства, улучшение финансово-экономических показателей деятельности юридических лиц, привлечение инвестиций. Реализация государством прав акционера Позиция государства как акционера выражается в письменных директивах Росимущества или другого уполномоченного государственного органа. Для акционерных обществ, включенных в специальный перечень, утвержденный Постановлением Правительства РФ от 23 января 2003 г. N 91-р, позиция акционера - Российской Федерации по значительному кругу директивных вопросов осуществляется Правительством Российской Федерации, Председателем Правительства Российской Федерации или по его поручению Заместителем Председателя Правительства Российской Федерации. ДИРЕКТИВА - выдаваемое представителю государства письменное распоряжение голосовать определенным образом по вопросам повестки дня общего собрания или совета директоров. Вопросы повестки дня общего собрания, по которым выдаются обязательные директивы: - утверждение повестки дня; - увеличение уставного капитала путем дополнительной эмиссии; - образование и досрочное прекращение полномочий ЕИО общества; - рекомендации по размеру дивидендов; - одобрение крупных сделок; - принятие решения об участии и о прекращении участия в других обществах (п. 17 Порядка деятельности представителей интересов Российской Федерации в совете директоров, утв. Постановлением Правительства РФ от 3 декабря 2004 г. N 738). Представители государства в органах управления хозяйственных субъектов Представители интересов государства в органах управления акционерных обществ (ст. 39 Закона о приватизации). Лица, занимающие соответственно государственные и муниципальные должности. Иные лица: - независимые директора - лица, которые связаны с корпорацией исключительно в силу своего членства в совете директоров; - профессиональные поверенные - эксперты в той или иной области, с которыми заключается договор о представлении интересов Российской Федерации (голосуют по директивам, однако не являются государственными/муниципальными служащими). Специальные корпоративные права государства ("золотая акция") ЗОЛОТАЯ АКЦИЯ" - комплекс прав, обеспечивающих ее владельцу полный контроль над акционерным обществом, в том числе право накладывать "вето" при принятии общим собранием акционеров решений о внесении изменений и дополнений в устав, о реорганизации и ликвидации общества, об изменении уставного капитала, о заключении экстраординарных сделок (п. 3 ст. 38 Закона о приватизации). Правовая природа. Внимание! "Золотая акция" не является особым видом ценной бумаги, это условное наименование специальных корпоративных прав, которые могут при определенных обстоятельствах возникнуть у государства, являющегося акционером общества. Права. "Золотая акция" дает право вето на решение вопросов, относящихся к компетенции общего собрания акционеров. При голосовании в совете директоров представитель государства пользуется такими же правами, как и другие члены совета; представитель государства не вправе вмешиваться в компетенцию исполнительных органов общества. Решение об использовании "золотой акции" принимается Правительством РФ или органами государственной власти субъектов РФ в целях обеспечения обороноспособности страны и безопасности государства, защиты нравственности, здоровья, прав и законных интересов граждан (п. 1 ст. 38 Закона о приватизации). Закон о приватизации запрещает Российской Федерации и ее субъектам одновременно использовать "золотую акцию" в отношении одного и того же акционерного общества. Основания и порядок использования государством "золотой акции": Решение об использовании "золотой акции" может быть принято государством в двух случаях: 1) При приватизации унитарных предприятий в акционерные общества, если в собственности государства остается менее 25% акций 2) При принятии решения об исключении публичного акционерного общества из перечня стратегических акционерных обществ (независимо от количества акций, находящихся в государственной собственности). Порядок использования "золотой акции": - после принятия решения об использовании "золотой акции" в устав АО и в реестр его акционеров вносится соответствующая запись; - изменение в устав АО об использовании "золотой акции" вносится исключительно на основании решения Правительства РФ, органа государственной власти субъекта РФ или органа местного самоуправления без проведения общего собрания акционеров (п. 4 ст. 12 Закона об АО); - после принятия решения об использовании "золотой акции" государство направляет в органы управления и контроля акционерного общества своих представителей, осуществляющих деятельность на основании Постановления Правительства РФ от 3 декабря 2004 г. N 738; - орган государственной власти, назначивший представителя в совет директоров и ревизионную комиссию АО с "золотой акцией", вправе осуществить его замену в любое время (абз. 3 п. 2 ст. 38 Закона о приватизации); - "золотая акция" действует вплоть до принятия решения о ее прекращении Правительством Российской Федерации либо органами государственной власти субъектов Российской Федерации (абз. 2 п. 5 ст. 38 Закона о приватизации). 50. Корпоративный контроль и контроль в корпорации В континентальной системе права контроль традиционно ассоциируется с проверкой деятельности определенных лиц. При этом подразумевается, что контролирующие органы вправе применить к виновникам установленные законодательством санкции или иные меры, если в их деятельности будут обнаружены нарушения. В странах общего права контроль всегда понимается как господство, а не как простое влияние на деятельность хозяйственного общества. Господство в хозяйственном обществе проявляется в реальной возможности принятия решений об увеличении или уменьшении его уставного капитала, о формировании в своих интересах органов управления, наконец, о ликвидации общества. Анализ работ по корпоративному контролю выявил широкое понимание термина «корпоративный контроль» и более узкое. Так согласно расширенному подходу под корпоративным контролем понимается контроль над принятием решений корпорации как ее органами (совет директоров, общее собрание акционеров), так и иными лицами (финансовыми институтами, менеджментом, кредиторами и проч.). В узком смысле корпоративный контроль — это возможность оказывать определяющее влияние на принятие решений, которой обладают только участники корпорации (акционеры или участники общества). Позиции со второй точки зрения: Корпоративный контроль - способность определять решения корпорации как результат распределения экономического влияния среди субъектов корпоративных отношений. Контролировать деятельность корпорации – значить иметь возможность определять ее стратегию, политику, выбор долгосрочных целей и программ, иметь решающее влияние (Шиткина И.С.). А.А. Кирилловых под корпоративным контролем предлагает понимать возможность субъектов корпоративных правоотношений непосредственно либо опосредованно определять, формулировать, принимать решения, связанные с тактикой и стратегией деятельности корпорации, или влиять на их принятие. Таким образом, с точки зрения приведенных определений, субъектами корпоративного управления являются субъекты корпоративных правоотношений. В качестве форм корпоративного контроля в акционерном обществе Гутин А.С. в своем диссертационном исследовании отмечает (можно применить и для других корпораций) (При этом, скорее всего используется широкое понимание корпоративного контроля): акционерный контроль - возможность контроля со стороны акционеров, который может быть абсолютным (возможность непосредственно принять или отклонить те или иные решения) и относительным (возможность проконтролировать законность и справедливость действий владельцев крупных пакетов акций и менеджеров компании, их добросовестность и разумность); управленческий контроль – возможность физических и/или юридических лиц, являющихся управляющими данного акционерного общества принимать такие стратегические управленческие решения и обеспечивать такое управление хозяйственной деятельность предприятия, которые позволяют этим управляющим извлекать максимум выгоды из деятельности данного акционерного общества; государственный контроль – возможность государства влиять на деятельность всех акционерных обществ путем принятия соответствующей нормативно-правовой базы или непосредственного участия в конкретных компаниях. Восстановление корпоративного контроля может быть обусловлено различными нарушениями интересов участника и, соответственно, обеспечиваться различными требованиями. Поэтому способы защиты прав при восстановлении корпоративного контроля, например, достаточно разнообразны и включают оспаривание решений общих собраний об избрании органов управления и об одобрении сделок, направленных на неправомерное отчуждение имущества общества (вывод активов), когда такие решения принимаются лицами, неправомерно завладевшими голосующими акциями. В корпорациях также создаются органы внутреннего контроля: Для ООО: Ревизионная комиссия - образование ревизионной комиссии или избрание ревизора общества может быть предусмотрено Уставом общества. В обществах, имеющих более пятнадцати участников, образование ревизионной комиссии (избрание ревизора) общества является обязательным (ст. 32 ФЗ «Об ООО»). Ревизионная комиссия (ревизор) общества в обязательном порядке проводит проверку годовых отчетов и бухгалтерских балансов общества до их утверждения общим собранием участников общества. Аудитор - функции ревизионной комиссии (ревизора) общества, если это предусмотрено уставом общества, может осуществлять утвержденный общим собранием участников общества аудитор, не связанный имущественными интересами с обществом, членами совета директоров (наблюдательного совета) общества, с лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, членами коллегиального исполнительного органа общества и участниками общества (ч. 6 ст. 32 ФЗ «Об ООО»). Для АО: для осуществления контроля за финансово-хозяйственной деятельностью общества общим собранием акционеров в соответствии с уставом общества избирается ревизионная комиссия (ревизор) общества. Избирается общим собранием. Проверка (ревизия) финансово-хозяйственной деятельности общества осуществляется по итогам деятельности общества за год, а также во всякое время по инициативе: ревизионной комиссии (ревизора) общества, решению общего собрания акционеров, совета директоров (наблюдательного совета) общества; по требованию акционера (акционеров) общества, владеющего в совокупности не менее чем 10 процентами голосующих акций общества. Члены ревизионной комиссии (ревизор) общества не могут одновременно являться членами совета директоров (наблюдательного совета) общества, а также занимать иные должности в органах управления общества. Аудитор: (гражданин или аудиторская организация) общества осуществляет проверку финансово-хозяйственной деятельности общества в соответствии с правовыми актами Российской Федерации на основании заключаемого с ним договора; утверждается общим собранием акционеров; размер оплаты услуг утверждается общим собранием акционеров. Производственные кооперативы: Ревизионная комиссия избирается общим собранием членов кооператива; избирается в количестве не менее чем трех членов кооператива или ревизора, если число членов кооператива менее двадцати; члены ревизионной комиссии (ревизор) кооператива не могут являться членами наблюдательного совета и исполнительных органов кооператива; ревизионная комиссия (ревизор) кооператива осуществляет проверку финансового состояния кооператива по итогам работы за финансовый год, проводит проверку финансово-хозяйственной деятельности кооператива по поручению: общего собрания членов кооператива, наблюдательного совета кооператива; по требованию не менее чем десяти процентов членов кооператива, по собственной инициативе. Потребительский кооператив: Ревизионная комиссия избирается общим собранием пайщиков; контролирует соблюдение устава потребительского общества, его хозяйственную, финансовую деятельность, а также деятельность созданных потребительским обществом организаций, структурных подразделений, представительств и филиалов. Ревизионная комиссия потребительского общества подотчетна общему собранию потребительского общества; решения ревизионной комиссии потребительского общества рассматриваются и исполняются советом или правлением потребительского общества в течение 30 дней. В случае несогласия ревизионной комиссии потребительского общества с решением совета или правления потребительского общества либо при непринятии решения советом или правлением ревизионная комиссия потребительского общества передает свое решение на рассмотрение общего собрания потребительского общества. 51. Договоры о создании корпораций Регулирование: Учредит. договоры коммерческой организацции (ст.52,70,83 ГК) Договор об учреждении ООО (ст. 89 ГК, ст. 11 фз об ООО) Договор о создании АО (ст.98 ГК ,ст. 9 фз об АО) Договор о создании корпорации - юр. факт, лежащий в основе образования корпорации. Договоры о создании корпорации - соглашения, в соответствии с которыми учредители (участники) определяют порядок совместной деятельности по созданию корпорации, а также условия о передаче своего имущества. Виды: 1. Наличие договора в качестве учредительного документа организации 1) учредит. договор (товарищества) 2) иные договоры о создании (хоз.общества) Отличия 1) от 2) - иные договоры не яв-ся учредит. документами - иные договоры прекращают свое действие с момента создания (регистрации) вследствие надлежащего исполнения (по общему правилу, исключение - если уставный капитал не сформирлван к моменту регистрации) - по содержанию учредительный договор шире, в него включены не только права и обязанности по поводу создания, а также совокупность прав и об-тей субъектов будущего корпоративного отношения. 2. В зависимости от степени личного участия и участия капитала в создании ЮЛ. 1) договоры, направленные на создание объединений лиц (у.д товариществ и кфх) 2) д., направленные на объединение капиталов (д. о создании АО, д. об учреждении ооо) Различия 1) и 2) Договоры о создании объединение лиц - договорное начало характерно всему периоду возникновения и де. корпорации. Регулирование носит диспозитивный характер. - существует прямая зависимость юр. судьбы корпорации от действительности ледащего в ее основе договра и общее последствие недействительности договора - ликвидация корпорации. Договоры, направ. на капиталы - в договоре начальный (учредительный) этап деят-ти. Характерно императивно-правовое регулирование - возм-ть существования к-ции жестко не зависит от юр. пороках договора о создании. 3. По юр. направленности 1) ординарные договоры - д-ы, заключаемые при создании юл впервые 2) реорганизационные - закл. при реорганизации (слияние - договор о слиянии, присоединение - договор о присоединении) Различия 1) и 2) - возможность участия в реогранизационных мероприятиях огранияченного перечня субъектов - правовой результат реорганизационного д-а - прекращение прежнего и создание нового ЮЛ. Признаки договоров о создании корпорации. 1) консенсуальность - на момент заключения д-а не требуется обязательной передачи имущества, достаточно соглашения по всем сущ-ым условиям. 2) многосторонняя сделка- наличие общей цели и единства интересов, что позволяет урегулировать в д-ре взаимоотношения участников, каждый из которых выступает самостоятельной стороной в сделке. Если участников 2, то в перспективе есть возм-ть присоединения других. Признаки многосторонне сделки - наличие общей цели, участники всегда делают вклады для достижения этой цели + не исключено присоединение других лиц. 3)Права и об-ти сторон яв-ся не встречными, а совпадающими Взаимный договор - каждый участник имеет права, об-ти в отношении всех и каждого участника договра. 4) Возмездный договор - заключая договор и совершая действия по созданию юл его участники действуют в своем интересе, а интерес заключается в том, что создается корпорация в результате де-ти которой у участников возникают имущ. выгоды. 5) некоторые считают, что яввляется фидуциарным - договр основанный на доверии (договор поручения) Рабец- в договрах о создании этого признака нет 6) особая цель - создание нового субъекта права- корпоративного юл. Договор о создании корпорации - консенсуальный, многосторонний, взаимный, возмездный, гр-правовой договор, стороны которого (учредители) преследуют цель образования юл - корпорации. Правовая природа договора о создании корпорации Самая распространенная позиция, что договор яв-ся разновидностью договора простого товарищества или договора о совместной де-ти. Ломакин - аргументы против: - этот д-р не прекращается с момента создания - достижения цели, а договор простого товарищества прекращается. - д-р простого товарищества регламентирует отношения сторон только друг с другом, а о создании еще и самим юл. - имущество, переданное участниками д-ра корпорации, становится частной собственностью, а в д-ре п.т. имущество поступает в долевую собственность. Брагинский: - подписывая договор о создании корпорации учредители стремятся к созданию юл, а эта цель противоречит д.п.т. Шиткина: Специфика договра о создании - его участники несут не долевую отвт-ть, а солидарную по вытекающим из него обяз-вам, связ. с созданием юл и возникшим до его регистрации. Элементы договора о создании Субъекты: Заключается учредителями Учредители об-ва - граждане и юл, принявшие решение о его учреждении Учредитель - лицо (группа лиц) по инициативе которых создается организация. Только учредители могут стать его учасиниками на момент его учреждения. Исключение : в отношении товарищества на вере - коммандитисты всегда участники, но не учредители. К усредителям об-ва не относятся те участники, которые приобрели права в процессе де-ти корпорации. Основополагающий признак участника корпорации - волеизъявление лица на участие. |