1. Понятие и признаки корпорации (мое тетрадь) История развития корпораций в России и за рубежом Происхождение термина корпорация
 Скачать 0.63 Mb.
|
|
1. Понятие и признаки корпорации (мое тетрадь) 2. История развития корпораций в России и за рубежом Происхождение термина «корпорация»: само слово "корпорация" (от позднелат. corporation) обозначает союз, группу лиц, объединенную общностью профессиональных или сословных интересов. При этом термин "corpus" употреблялся еще в римский период, в том числе для обозначения не только союза лиц, но и других собирательных понятий, например, стада рабочего скота, табуна лошадей. Специалисты, изучающие римское право, полагают, что если искать корни понимания сути корпорации в его источниках, то понятие "корпорация" происходит от латинского выражения "corpus habere", обозначающего права юридической личности. Такие права признавались за частными союзами в Римской империи уже в императорский период (начиная с 60-х гг. II в. н.э.), однако окончательного признания гражданско-правовых союзов как субъектов права в Риме так и не произошло. Важное событие в истории корпораций случилось на рубеже первого и второго тысячелетий новой эры. В 1054 г. произошло разделение христианской церкви на Римско-католическую церковь на Западе с центром в Риме и Православную – на Востоке с центром в Константинополе. Католическая церковь признала право частной собственности в XII в., которое означает право одного лица или группы лиц присваивать себе прибавочную стоимость, созданную трудом наемных работников. Первые ремесленные корпорации появились в XII-XIII вв. в странах Западной Европы. Они создавались для решения важнейших социальных задач городов (снабжение продуктами, производство одежды, строительные работы), корпорация давала возможность ремесленнику осуществить право частной собственности на средства труда, ограниченное участием в ней, также происходила специализация труда, т.е. выделение новых профессий по мере усложнения способов производства. Все обязанности четко прописывались в уставе. Именно в уставах ремесленных корпораций XVI в. сформировался ряд ключевых вопросов корпоративного управления: обязательная смена присяжных (в ремесленной корпорации присяжные мастера выполняли функции, которые можно считать прототипами функций члена советов директоров в современной корпорации) раз в год, регулярный отчет присяжных о денежных средствах, запрет присяжным единолично распоряжаться денежными средствами, требование к присяжным не создавать исключительные условия для некоторых ремесленников, положение учеников и др. Кроме того, ремесленные корпорации имели общую кассу (в современных терминах – уставной фонд), которую можно было использовать только на уставные, общекорпоративные цели. Ремесленные корпорации XVII вв. в явном виде имели корпоративные атрибуты: герб, общее собрание, выбор должностных лиц, инициативы в решении общих вопросов. Крупнейшими корпорациями XVII-XVIII вв. были английские компании. Восточно-Индийская компания была первой в мире по экономическому могуществу, а по военной мощи даже превосходила королевскую власть. В ней также сформировалась двухуровневая система управления (генеральное собрание – акционеры и правление директоров). Первой в мире акционерной компанией с правом ограниченной ответственности стала британская «Московская компания», основанная в 1555 г. для торговли между Англией и Россией через порт Архангельск. Именно эта компания может по праву называться первой корпорацией, поскольку совместила все три права: право частной собственности, право ограниченной ответственности и право объединенного капитала. В Западной Европе середины XIX в. активизировался процесс совершенствования корпоративного права (влияние Наполеона). Торговый кодекс, принятый во Франции в 1808 г., определил три ключевые организационно-правовые формы: партнерство общего типа, ограниченное партнерство, компания с ограниченной ответственностью. Особое место в становлении корпоративного права занимают США. В 1811 г. в штате Нью-Йорк принят первый в истории США общий закон о предпринимательских корпорациях. А в 1837 г. штат Коннектикут узаконил создание корпораций без специального разрешения, а в 1862 г. такое решение принял Британский парламент. Дореволюционный период. Практический интерес к корпорациям впервые появился, как и в Германии, в российских правительственных кругах, а не в торговой сфере. Время его возникновения – конец 17в. Освоение корпоративной идеи началось при Петре I, который под влиянием своих заграничных путешествий утвердился во мнении о необходимости перенесения к нам этого института. После возвращения Петра из заграницы был издан первый законодательный акт-призыв, имеющий отношение к корпорациям - Указ от 27 октября 1699 г., где купцам предписывалось создавать, как и в других государствах, торговые компании. Этот призыв повторялся в Указах 1706 г. и 1711 г. Лишь в 1715-1717 гг. интерес стал проявляться у частных предпринимателей. Впервые перешли от проектов к делу в 1757 г., когда была создана Российская Константинопольская компания. В 1758 г. создали компанию Персидского торга. Постепенно в русском обществе все шире распространялись сведения о новой форме объединений, равно как и осознание ее пользы. В 1794 году была создана Российско-Американская компания. Но еще больше акционерную форму популяризировал Указ 1805 г., изданный в связи с банкротством Петербургской компании для постройки кораблей. Посредники рассчитывали взыскать с наличных акционеров всю задолженную сумму. Тогда и была разъяснена в Указе суть ограниченной ответственности. В этом же направлении работал и Манифест Александра I 1807 г. Он разделил акционерные компании и мелкие предприятия, которые не имели права ограниченной ответственности и для которых царского разрешения не требовалось. Кроме того, Манифест 1807 г. выделил акционерные компании в особый класс – товарищество по участкам, которое, в отличие от полного товарищества и товарищества на вере, имело складчатый капитал и могло продавать доли в складочном капитале и обладало правом ограниченной ответственности. Законом 1836 г. был осуществлено законодательное регулирование этого института. В Законе уже весьма детально урег. следующие вопросы: размер капитала, необходимого для учреждения компании, распределение его на акции, способ оплаты капитала; очень четко говорится об ограниченной ответственности, указывается и на пределы размера акций (не менее 50 и не более 1000 рублей). Внутриорганизационные моменты, вопросы управления компаниями регулируются недостаточно подробно. В Законе, хоть и кратко, говорится об общем собрании и правлении компании. Также были приняты такие нормативные акты, как Торговый устав (1903 г.), Свод законов гражданских (1910 г.), Устав промышленности (1913 г.), Устав кредитный (1914 г.), Устав железных дорог и др. Все они содержались в Своде законов, который затем дополнялся и пополнялся новыми нормативными актами, в частности, Сводным уставом акционерного общества. Итак, до революции 1917 г. законов, касающихся корпораций, было принято довольно много. Развитие корпоративных форм после 1917 года После 1917 г. хозяйственные отношения в России существенно изменились и стали основываться на таких категориях, как план, государственное регулирование, целесообразность и др. Акционерная форма оказалась неприемлемой для государственных предприятий и постепенно была вытеснена окончательно из всех отраслей и сфер жизни общества. НО ГК РСФСР 1922 содержал положения об АО (в тет.), также были нормы о полном и о командит. товариществах Особенностью АО является складочный капитал и свободное распоряжение акционеров своими паевыми взносами. Однако плановое начало проникало и в данную форму хозяйствования. Об этом говорят следующие факты: издание привилегированных акций, обеспечение определенного числа мест в правлении за гос. органами, введение режима «безответственности по долгам» для определенной части имущества акционерного общества и пр. Что касалось товариществ, то Постановлением СТО (совет труда и обороны СССР) 1926 г. государственным предприятиям разрешалось участие в полных товариществах «при условии соответствия целей товарищества уставным целям предприятия». В 1927 году было принято Положение АО, которое окончательно разрешило вопрос о юридической природе государственных АО, а таковых среди АО к тому времени насчитывалось 90%. В нем указывалось, что гос. АО имеют своей целью не формирование капитала, а хозяйственную деятельность. Принцип обезличенности акций в них был заменен определенно-личностными отношениями, акции этих обществ не котировались на бирже, не переходили из рук в руки в качестве товара, а играли роль паев, объединяющих субъектов. В указанном положении прямо отмечалось также, что государственные и смешанные АО (а их осталось всего 10%) лишь по форме являются АО, по существу же они сохраняют черты гос. предприятия. Смешанные АО рассматривались как переходная ступень к государственным. Тенденция, ведущая к расширению участия государства в товарообороте и в хозяйственной жизни вообще, просматривалась весьма отчетливо. Обосновывали это задачей государства охранять публичный интерес. Одной из организационно-правовых форм в области хозяйствования были тресты. Если в 1921–1922 гг. на первый план выступала их хозяйственная и правовая самостоятельность, то с 1927 г. тресты признавались прежде всего органами государства, выполняющими задания. В отличие от АО трест не строился по принципу корпоративности. В нем аккумулировалось имущество, ставшее государственным, которым управляли доверенные органы. На начальных этапах хозяйственной жизни в Советской России использовалась и такая организационно-правовая форма, как синдикаты. Они образовывались по инициативе трестов и решали общие для данных ассоциаций вопросы (вопросы сбыта продукции, кредитования и др.). Основу синдиката составляли все же не договорные, а властные отношения. Перестройка общественного организма, объявленная в стране в 1985 г., в качестве приоритетной выдвинула задачу расширения инициативы и самостоятельности предприятий. Наиболее эффективное использование правовой формы связывалось с увеличением доли корпоративных (или, как их еще тогда чаще называли, локальных) норм. Однако очередному лозунгу «о творчестве масс» не суждено было реализоваться. Законодательный бум (Закон о государственном предприятии, Закон о собственности, Закон о кооперации и др.} не мог иметь под собой отказ от гос. собственности и строго централизованной системы министерств и ведомств. Таким образом, период перестройки закончился, не принеся никаких результатов в области корпоративного права. И только переход общества к рыночным отношениям открыл путь развитию корпоративного права. Сейчас в законодательстве закреплена презумпция компетентности организаций на издание ими нормативных актов, регулирующих их внутренние вопросы. Устанавливаются всего лишь пределы для корпоративного регулирования, например, недопустимость ухудшения корпоративными нормами правового положения работников по сравнению с нормами законодательными, непротиворечивость корпоративных норм законодательным нормам, установление в корпоративных нормах прав и преимуществ членам коллектива организации только за счет собственных средств. Различные значения термина «корпорация» в континентальном и англосаксонском праве в современный период. Термин корпорация в англосаксонской системе права или в системе общего права используется весьма широко. Им пользуются всякий раз, когда хотят подчеркнуть, что организация, называемая этим именем, рассматривается как единое целое и может выступать участником в гражданском обороте. Все корпорации, например в США, делятся на четыре группы: К публичным корпорациям относятся государственные и муниципальные органы (городов, округов, селений), которые являются подразделениями государственного аппарата, наделены соответствующими властными полномочиями и осуществляют управленческую деятельность в пределах определенной территории. В континентальной системе права эта группа организаций называется государственными органами и не относится к числу корпораций. Полупубличными считаются корпорации, представляющие собой некий гибрид частной корпорации направленной на достижение публичных целей. Это К. служащие общим нуждам населения, например, корпорации в области снабжения населения газом, водой, электричеством, железнодорожные корпорации и т.п. Все остальные корпорации относятся к категории частных, т.е. тех, в создании которых государство не принимает участия и которые образованы по инициативе граждан для осуществления ими своих, частных интересов. Частные корпорации делятся на: непредпринимательские и предпринимательские. Непредпринимательскими корпорациями считаются общественные организации, союзы, ассоциации. Они не преследуют целей получения прибыли, а если имеют прибыль, то обращают ее для достижения цели, которая определялась в качестве основной при создании непредпринимательской корпорации. Предпринимательские (коммерческие) корпорации создаются с целью получения прибыли. Доктрина континентального права относит к корпорации различные виды предпринимательских организаций: полные, коммандитные товарищества, товарищества с ограниченной и дополнительной ответственностью, кооперативы, партнерства, а также объединения предпринимателей (концерны, ассоциации, холдинги). При этом следует еще раз заметить, что в законодательных актах большинства государств термин "корпорация" не употребляется вообще. Анализ зарубежной доктрины, таким образом, показывает, что при наличии особенностей и традиций правового регулирования во всех правовых системах корпорацией, как правило, признается организация, построенная на началах членства, или объединение этих организаций. 3. Классификация корпораций (мое тетрадь) Все корпорации в англо-саксонской сис. права делятся на: публичные (public), полупубличные (quasi-public), предпринимательские (business) и непредпринимательские (non-profit). К публичным корпорациям относятся государственные и муниципальные органы (городов, округов, селений), которые являются подразделениями государственного аппарата, наделены соответствующими властными полномочиями и осуществляют управленческую деятельность в пределах определенной территории. В континентальной системе права эта группа организаций называется государственными органами и не относится к числу корпораций. Полупубличными считаются корпорации, представляющие собой некий гибрид частной корпорации направленной на достижение публичных целей. Это К. служащие общим нуждам населения, например, корпорации в области снабжения населения газом, водой, электричеством, железнодорожные корпорации и т.п. В этом случае термин корпорация используется по отношению к организациям, существующим на деньги налогоплательщиков и осуществляющим функции по обслуживанию определенных общих потребностей населения. В принципе их правовое положение сходно с другими видами корпораций. Но в ряде случаев им предоставляются льготы, например, они освобождаются от налогообложения, от внедоговорной ответственности и т.п. Все остальные корпорации относятся к категории частных, т.е. тех, в создании которых государство не принимает участия и которые образованы по инициативе граждан для осуществления ими своих, частных интересов. Частные корпорации делятся на: непредпринимательские и предпринимательские. Непредпринимательскими корпорациями считаются общественные организации, союзы, ассоциации. Они не преследуют целей получения прибыли, а если имеют прибыль, то обращают ее для достижения цели, которая определялась в качестве основной при создании непредпринимательской корпорации. Предпринимательские (коммерческие) корпорации создаются с целью получения прибыли. Объединения лиц и объединения капиталов В зависимости от характера связей между учредителями (участни ками) К., специфики их прав и обязанностей по отно шению друг к другу и К. различаются К как объединения лиц и как объединения капиталов. Объединение лиц предполагает, помимо имущественных вкладов, непосредственное личное участие учредителей (участников) в деятельности организации. Во всех правопорядках объединениями лиц признаются полные и коммандитные товарищества, ибо, как правило, полные товарищи лично участвуют в делах предприятия, совершают от его имени сделки и иные юридически значимые действия и пр., отвечают всем своим имуществом. Классическим примером объединения капиталов является акционерное общество, в котором правовые связи между юридиче ским лицом и его участниками (акционерами), а также между самими акционерами являются достаточно слабыми. Отсутствие ответственности участников, они несут предпринимательский риск убытков в пределах стоимости внесенных ими вкладов. Общество осуществляет свою деятельность через органы управления Договорные и уставные организации Иногда К. разграничивают по основаниям возник новения и особенностям учредительных документов, выделяя договор ные и уставные организации. Большинство К. действуют на основании устава (хоз. об-ща, кооперативы, общественные организации, фонды и пр.). Классическими договорными объединениями являются полные и коммандитные товарищества, которые создаются и действуют на основе только учредительного договора. В России деление на публичные и непубличные Публичным является акционерное общество, акции которого и ценные бумаги которого, конвертируемые в его акции, публично размещаются (путем открытой подписки) или публично обращаются на условиях, установленных законами о ценных бумагах. Правила о публичных обществах применяются также к акционерным обществам, устав и фирменное наименование которых содержат указание на то, что общество является публичным. Общество с ограниченной ответственностью и акционерное общество, которое не отвечает указанным признакам, признаются непубличными. 4. Предмет и метод корпоративного права ( мое тетрадь) Предмет КП – это общественные отношения, возникающие в процессе создания и деятельности корпорации между субъектами гражданского права, т.е. юридическими лицами корпорации и их участниками. Особенности корпоративных отношений как предмета гражданского права: 1) Возникают между субъектами гражданского права, имущественно обособленными, независимыми и самостоятельными. 2) Частноправовые отношения. 3) Строятся на принципах гражданского права (равенства участников, неприкосновенности собственности). 4) Являются правоотношениями, регулируются правовыми нормами – гражданские правоотношения. МетодКП - совокупность приемов, способов и правил, посредством которых осуществляется правовое регулирование корпоративных отношений, составляющих предмет корпоративного права. Черты метода: 1. Метод юридического равенства. 2. Общедозволительного регулирования – позволяет субъектам формировать свой статус незапрещенными законом средствами. 3. Диспозитивность – право выбирать между несколькими вариантами поведения. Специфика корпоративных отношений:
5. Понятие и система корпоративного права (мое тетрадь) Отрасль права - взаимосвязанная совокупность норм, объединенных в правовые институты, субинституты и подотрасли права, регулирующих опр. сферу, род общественных отношений. Правовой институт - группа норм права, связанных между собой и регулирующих конкретный вид обществ. отношений. Если отрасль права регулирует род обществ. отношений, то институт - лишь их вид. Несколько однородных правовых институтов могут образовать в опр. отрасли права - подотрасль (в ГП сущ. подотрасли: жилищное право, авторское, патентное право, обязательственное право). Подотрасль права - уже не институт, но еще и не отрасль права. 6. Понятие и виды источников корпоративного права (тетрадь) 7. Развитие отечественного корпоративного законодательства (тетрадь) 8. Модели построения корпоративного законодательства (тетрадь) 9. Система современного отечественного корпоративного законодательства (тетрадь+Шиткина) Необходимо разграничивать понятия "корпоративное законодательство" и "источники корпоративного права": первое по своему объему значительно уже второго и является его составной частью. Действительно, если корпоративное законодательство, в узком смысле слова, -это совокупность федеральных законов, в широком смысле - совокупность федеральных законов и иных нормативно-правовых актов, содержащих нормы корпоративного права (указы Президента РФ, постановления Правительства РФ, акты федеральных органов исполнительной власти, а также органов власти и управления субъектов РФ и ОМС), то источники корпоративного права включают в себя также локальные акты организаций, правовые обычаи, судебную практику. От Вики Содержание: Конституция РФ, Федеральные законы, ГК РФ, подзаконные акты. Значение судебной практики. Постановления судебных Пленумов в корпоративной сфере. Понятие и правовая природа локальных корпоративных актов. Классификация по юридической силе. Устав как основной локальный документ внутрикорпоративного регулирования. Внутренние документы корпораций, разрабатываемые на основании положений Устава: понятие, классификация. Внутренние документы корпорации, принимаемые Общим собранием. Внутренние документы корпорации, принимаемые Советом директоров и исполнительными органами. Корпоративное законодательство: Корпоративное законодательство в узком смысле слова - это совокупность федеральных законов, в широком - совокупность федеральных законов и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы корпоративного права (указы Президента РФ, постановления Правительства РФ, акты федеральных органов исполнительной власти, а также органов власти и управления субъектов РФ и органов местного самоуправления). Считается, что КЗ в узком понимании более корректно с точки зрения гражданско-правового характера отношений. Необходимо разграничивать понятия "источники корпоративного права" и "корпоративное законодательство". Первое из них по своему объему значительно шире второго, поскольку включают в себя, помимо законодательства, также внутренние документы, правовые обычаи, правовые позиции судебных органов. Современное российское корпоративное законодательство находится в стадии динамичного развития, совершенствования. КЗ достаточно молодое, поэтому нередки случаи, когда можно заметить несовершенство существующей законодательной базы. Однако в целом можно сказать, что в настоящий момент в России сложилась отдельная сфера или подсистема законодательства, именуемого корпоративным. Система корпоративного законодательства: 1. Конституция РФ. Для регулирования корпоративных отношений имеют значение следующие фундаментальные принципы, закрепленные в Конституции РФ: право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности (ч. 1 ст. 34); недопущение деятельности, направленной на монополизацию и недобросовестную конкуренцию (ч. 2 ст. 34); право на свободу объединений (ст. 30); право частной собственности, в том числе право частной собственности на землю (ст. ст. 35, 36); право на свободу мысли и слова; на поиск, получение, передачу, производство и распространение информации любым законным способом (ст. 29); право на самозащиту и на судебную защиту своих прав и свобод (ст. ст. 45, 46). 2. Федеральные законы. а) Гражданский кодекс (понятие и организационно-правовые формы корпораций, понятие корпоративных правоотношений, особенности каждого вида корпорации, права и обязанности их участников и т.д.) б) ФЗ по отдельным видам корпораций ("Об обществах с ограниченной ответственностью" 1998 года № 14-ФЗ, "Об акционерных обществах" 1995 года № 208-ФЗ, " О производственных кооперативах" 1996 № 41-ФЗ, Закон РФ «О потребительской кооперации» 1992 года № 3085-1, ФЗ «Об общественных объединениях» 1995 № 82-ФЗ) Федеральный закон "О хозяйственных партнерствах" от 03.12.2011 N 380-ФЗ, Федеральный закон "О некоммерческих организациях" от 12.01.1996 N 7-ФЗ; Федеральный закон от 5 декабря 2005 г. N 154-ФЗ "О государственной службе российского казачества"; Федеральный закон от 20 июля 2000 г. N 104-ФЗ "Об общих принципах организации общин коренных малочисленных народов Севера, Сибири и Дальнего Востока Российской Федерации"; Федеральный закон "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" от 31.05.2002 N 63-ФЗ. в) Иные ФЗ, регулирующие отношения, связанные с корпоративными ("О рынке ценных бумаг", "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг", "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей", "О защите конкуренции", «О лицензировании отдельных видов деятельности»). В вопросе о соотношении ГК и иных ФЗ нет единодушия. Большинство цивилистов, рассматривающих ГК как "экономическую конституцию", полагают, что все ФЗ должны ему соответствовать (+ абз. 2 п. 2 ст. 3 ГК РФ: нормы гражданского права, содержащиеся в других законах, должны соответствовать ГК). Однако представляется, что это положение не исключает наличия специальных законов, имеющих приоритет перед ГК. Так в судебной практике КС РФ не раз руководствовался общими теоретическими принципами: «приоритет над общим законом имеет закон специальный». 3. Подзаконные акты. Указы президента (Указ Президента РФ от 18 ноября 1995 г. N 1157 "О некоторых мерах по защите прав вкладчиков и акционеров"; указ Президента РФ от 18.08.1996 N 1210 «О мерах по защите прав акционеров и обеспечению интересов государства как собственника и акционера») Постановления Правительства РФ (Постановление Правительства РФ от 3 декабря 2004 г. N 738 "Об управлении находящимися в федеральной собственности акциями открытых акционерных обществ и использовании специального права на участие Российской Федерации в управлении открытыми акционерными обществами ("золотой акции")" ) Ведомственные нормативные акты – постановления и распоряжения Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг (ФКЦБ) (или Федеральной комиссии по финансовым рынкам (ФСФР), с 1 сентября 2013 года - Служба Банка России по финансовым рынкам) - Положение о дополнительных требованиях к порядку проведения общего собрания акционеров, Положение о ведении реестра, Положение о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг, Стандарты эмиссии; приказы Минэкономразвития; приказы Росимущества и др.) Понятие и значение внутренних документов корпорации в регулировании корпоративных отношений ВНУТРЕННИЕ ДОКУМЕНТЫ КОРПОРАЦИИ (регламенты, положения, стандарты) - это утверждаемые учредителями (участниками) корпорации, не являющиеся учредительными и не противоречащие им документы (п. 5 ст. 52, абз. 7 пп. 1 п. 3 ст. 66.3 ГК РФ), а также иные документы, принимаемые компетентными органами корпорации и регулирующие корпоративные отношения. Внутренние документы обязательны для всех участников, членов органов корпорации не в силу публичного принуждения, а исходя из самой сущности корпоративной формы организации предпринимательской деятельности, заключающейся в том, что участники корпорации при вступлении в нее добровольно приняли на себя бремя подчинения воле большинства, которая, в частности, выражается в принятии внутренних документов и их исполнении. "Нормативность" внутренних документов носит локальный, ограниченный рамками корпорации характер. Основные черты внутренних документов корпорации Основаны на нормативных правовых актах, обеспечивают их реализацию, и не могут им противоречить: принимаются в рамках диспозитивного регулирования и не вопреки императивному запрету. Утверждаются учредителями (участниками) корпорации или принимаются компетентными органами корпорации в установленном порядке. В отличие от организационно-распорядительных документов (приказов, распоряжений руководителя, решений коллегиальных органов управления по отдельным вопросам), носящих индивидуально-определенный характер, содержат общие предписания, рассчитаны на многократное применение и распространяются на всех соответствующих субъектов корпоративных отношений. Учитываются судебными и правоохранительными органами при рассмотрении споров, вытекающих из внутренней деятельности корпорации. Внутренние документы в сфере корпоративных отношений
Ссылки на внутренние документы содержатся в: - пп. 8 п. 2 ст. 33; п. 3 ст. 36; п. 1 ст. 37; п. 3 ст. 38; п. 4 ст. 40; п. 2 ст. 41; п. 4 ст. 47; п. 1 ст. 50 Закона об ООО; - пп. 19 п. 1 ст. 48; п. 5 ст. 49; п. 3 ст. 52; п. 4 ст. 53; пп. 13 п. 1 ст. 65; п. п. 1, 3 ст. 68; п. п. 1, 2 ст. 70; п. 2 ст. 83 Закона об АО. Согласно п. 5 ст. 52 ГК РФ учредители (участники) юридического лица вправе утвердить регулирующие корпоративные отношения внутренний регламент и иные внутренние документы юридического лица. Компетенция органов управления акционерного общества в сфере принятия внутренних документов
- внутренние документы, утверждаемые общим собранием акционеров. Согласно пп. 19 п. 1 ст. 48 Закона об АО именно общее собрание акционеров правомочно утверждать внутренние документы, которые регулируют деятельность органов общества (например, положение о совете директоров, генеральном директоре, ревизионной комиссии и т.п.); - внутренние документы, утверждаемые советом директоров. В соответствии с пп. 13 п. 1 ст. 65 Закона об АО этот орган управления вправе утверждать внутренние документы общества. Однако указанное правомочие совета директоров не распространяется на те локальные акты, утверждение которых отнесено Законом об АО к компетенции общего собрания акционеров, а также иных внутренних документов общества, утверждение которых отнесено уставом к компетенции исполнительных органов общества (например, положение о дивидендной политике общества); - внутренние документы, утверждаемые исполнительными органами. Как уже отмечалось выше, внутренние документы, которые вправе утверждать данные органы управления, должны быть поименованы в уставе общества, иначе правом их утверждения будет обладать совет директоров; О соотношении устава и внутренних документов корпорации (на примере акционерного общества) УСТАВ - это учредительный документ организации (ст. 52 ГК РФ). Устав должен содержать определенные сведения, установленные законом (ст. 11 Закона об АО); содержание внутренних документов закон не определяет. Устав утверждается учредителями единогласно (п. 2 ст. 9 Закона об АО), для утверждения внутренних документов не требует единогласия. Внесение в устав изменений и дополнений принимается только общим собранием квалифицированным большинством голосов - 3/4 голосующих акций (ст. 12, п. 4 ст. 49 Закона об АО). Сведения об изменениях устава заносятся в ЕГРЮЛ (ст. 14 Закона об АО). Акционеры, голосовавшие против или не принимавшие участие в голосовании по вопросам утверждения устава в новой редакции или внесения изменений и дополнений в устав общества, могут потребовать выкупа акций (ст. 75 Закона об АО). Положения устава имеют значение для третьих лиц (в частности, они являются условием признания сделок недействительными), а внутренние документы регулируют внутренние отношения в корпорации и, как правило, не имеют значения для третьих лиц. Правовые позиции судов как источник российского корпоративного права Реалии отечественной правовой системы свидетельствуют о фактическом признании правовых позиций, выработанных высшими судебными инстанциями, источником российского права вообще, а корпоративного права - в частности: Вопрос о возможности признания судебной практики источником права уже давно обсуждается в правовой доктрине. И хотя по официальной концепции прецедент не рассматривался как источник права <1>, разъяснения Пленума Верховного Суда СССР, а затем РСФСР фактически выступали источником права, поскольку ссылки на них допускались в судебных решениях. Развитию прецедента в российской судебной системе способствовало создание в 1990-е гг. Конституционного Суда РФ и принятие им на себя активной правотворческой миссии. Конституционный Суд РФ вырабатывает правовые позиции <1> по важнейшим вопросам российского законодательства путем общеобязательного толкования Конституции РФ и признания неконституционными норм законов. Его решения носят обязательный характер. Характерными особенностями правовой позиции Конституционного Суда как источника российского права являются следующие: а) ее общий и обязательный характер; б) обладание юридической силой, приравниваемой к юридической силе самой Конституции; в) наличие у нее "характера конституционно-правовых норм, хотя таковой она никогда не становится"; г) схожесть "в судебной и иной правоприменительной практике" с "характером прецедента", хотя "таковой по своей природе не является"; д) ее самостоятельность как источника конституционного и иных отраслей права среди других источников права (Витрук Н.В). Итак, Конституционный Суд РФ вырабатывает правовые позиции по важнейшим вопросам российского законодательства путем общеобязательного толкования Конституции РФ и признания неконституционными норм законов. Его решения носят обязательный характер. Среди наиболее значимых для развития корпоративного законодательства можно назвать следующие акты Конституционного Суда РФ: - Постановление от 24 февраля 2004 г. N 3-П "По делу о проверке конституционности отдельных положений статей 74 и 77 Федерального закона "Об акционерных обществах", регулирующих порядок консолидации размещенных акций акционерного общества и выкупа дробных акций, в связи с жалобами граждан, компании "Кадет Истеблишмент" и запросом Октябрьского районного суда города Пензы". - Постановление от 28 января 2010 г. N 2-П "По делу о проверке конституционности положений абзаца второго пункта 3 и пункта 4 статьи 44 Федерального закона "Об акционерных обществах" в связи с жалобами открытых акционерных обществ "Газпром", "Газпром нефть", "Оренбургнефть" и Акционерного коммерческого Сберегательного банка Российской Федерации (ОАО)". - Верховный Суд РФ является высшим судебным органом, в т.ч. по разрешению экономических споров, осуществляет в предусмотренных федеральным законом процессуальных формах судебный надзор за деятельностью судов и дает разъяснения по вопросам судебной практики (ст. 126 Конституции РФ). В соответствии со ст. 304 АПК РФ основанием для изменения или отмены в порядке надзора судебных актов, вступивших в законную силу, является в том числе нарушение ими единообразия в толковании и применении арбитражными судами норм права. Вывод. Конечно, правовая система Российской Федерации относится к так называемой системе континентального права, основным источником права в которой признаются нормативные правовые акты, прежде всего законы. Прецедент в том смысле, в котором ему придается значение в странах общего права, не является источником права в России. Однако, констатируя сложившиеся реалии, следует фактически признать судебную практику в форме выражаемых высшими судебными инстанциями правовых позиций в качестве источника российского частного права вообще, а корпоративного в частности. 10. Кодекс корпоративного управления В 2002 году был разработан российский Кодекс корпоративного поведения (рекомендован к применению акционерными обществами распоряжением ФКЦБ России от 4 апреля 2002 года N 421/р "О рекомендации к применению Кодекса корпоративного поведения"), который в дальнейшем был модифицирован в Кодекс корпоративного управления 2014 г. (Письмо Банка России от 10.04.2014 N 06-52/2463 "О Кодексе корпоративного управления"). Кризис 2008 - 2009 г., обратил внимание инвесторов и регуляторов на вопросы, связанные с использованием корпоративного управления в качестве важного инструмента обеспечения устойчивости компаний и их долговременного успешного развития. Ведь долгосрочным инвесторам требуется четкое понимание стратегических целей и перспектив компании и убежденность в том, что их права не будут нарушены, что невозможно без улучшения практики корпоративного управления. В связи с этим теоретики и практики корпоративного управления стали уделять большее внимание таким вопросам, как защита прав акционеров при существенных корпоративных действиях, принятие взвешенной и реалистичной стратегии развития, контроль показателей ее реализации, повышение эффективности работы комитетов совета директоров, создание систем эффективного управления рисками и предотвращения конфликтов интересов, разработка принципов политики вознаграждения высших менеджеров компании. Все вышеперечисленное заложило объективные предпосылки для актуализации и пересмотра Кодекса корпоративного поведения. Работа над обновленной редакцией Кодекса в рамках Экспертного совета по корпоративному управлению при ФСФР России была начата еще в разгар кризиса при участии представителей международных и российских делового и экспертного сообществ в области корпоративного управления., в том числе крупнейших российских компаний, профессиональных объединений и экспертноаналитических организаций, Московской биржи, таких международных организаций, как ОЭСР (Организация экономического сотрудничества и развития) и ЕБРР (Европейский банк реконструкции и развития). В рамках этого этапа работы были подготовлены предложения по новой редакции отдельных глав Кодекса (совет директоров, общее собрание акционеров, внутренний аудит, раскрытие информации и т.д.), на базе которых регулятор финансового рынка — ФСФР России — подготовил новую редакцию Кодекса. 21 марта 2014 года Советом директоров Банка России был одобрен Кодекс корпоративного управления. Проект кодекса корпоративного управления был также одобрен на заседании Правительства РФ 13 февраля 2014 года. В новой редакции документ получил новое название — Кодекс корпоративного управления. Данное изменение не является просто редакционным, оно отражает изменение подхода и той роли, которая отводится Кодексу. Кодекс корпоративного поведения в силу слабости российского законодательства одной из основных целей ставил формирование надлежащего по ведения российских акционерных обществ в отношении акционеров и инвесторов, соответствующего международным стандартам. Кодекс корпоративного управления — это уже не только документ, разъясняющий наилучшие стандарты соблюдения прав акционеров и способствующий их реализации на практике, но и действенный инструмент повышения эффективности управления компанией, обеспечения ее долгосрочного и устойчивого развития. Цель его принятия - улучшение инвестиционной привлекательности компаний путем повышения прозрачности их деятельности для потенциальных инвесторов. Законодательство не регулирует, да и не может регулировать все вопросы, возникающие в связи с управлением хозяйственными обществами, т.к: 1) корпоративное законодательство устанавливает, и должно устанавливать только общие обязательные правила; 2)многие вопросы, связанные с корпоративными отношениями, лежат за пределами законодательной сферы – в сфере морали, где нормы поведения носят этический, а не юридический характер; 3) законодательство оказывается не в состоянии своевременно реагировать на изменения практики корпоративного управления. ККУ призван заменить принятый в 2002 г. Кодекс корпоративного поведения (рекомендован к применению акционерными обществами распоряжением ФКЦБ России от 4 апреля 2002 года N 421/р "О рекомендации к применению Кодекса корпоративного поведения"). Он является рекомендательным и представляет собой свод базовых принципов, правил, которые направлены на совершенствование различных аспектов корпоративных отношений, таких, как обеспечение равенства акционеров, защита интересов инвесторов, выстраивание работы совета директоров, правила раскрытия информации и вообще всё, что касается полноценной деятельности органов корпоративного управления. Рекомендации кодекса прежде всего адресованы публичным компаниям и крупным компаниям с государственным участием. Кодекс корпоративного управления состоит из 2 разделов. Кодекс состоит из предисловия, введения, частей А и Б. |