1. Понятие и признаки корпорации (мое тетрадь) История развития корпораций в России и за рубежом Происхождение термина корпорация
 Скачать 0.63 Mb.
|
|
Правовой статус члена общественной организации - общие права, предусмотренные п. 1 ст. 65.2 ГК РФ; Участник (член) общественной организации наряду с обязанностями, предусмотренными для участников корпорации пунктом 4 статьи 65.2 настоящего Кодекса, также несет обязанность уплачивать предусмотренные ее уставом членские и иные имущественные взносы. Участник (член) общественной организации по своему усмотрению в любое время вправе выйти из организации, в которой он участвует. Правовой статус члена ассоциации: - общие права, предусмотренные п. 1 ст. 65.2 ГК РФ; - безвозмездно, если иное не предусмотрено законом, пользоваться оказываемыми ею услугами; - обязаны уплачивать предусмотренные уставом членские взносы и по решению высшего органа ассоциации (союза) вносить дополнительные имущественные взносы в имущество ассоциации (союза). 18. Органы управления корпорации: структура и компетенция Юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие от его имени в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительным документом (п. 1 ст. 53 ГК РФ). Орган юр. лица - это его составная часть, которая в рамках определенной законодательством и учредительными документами компетенции формирует и выражает вовне волю юридического лица, реализуя его правоспособность; действия органов рассматриваются как действия самого юридического лица. Признаки органа юр. лица (Могилевский): 1) то некая организационно оформленная часть юр. лица, представленная либо одним, либо несколькими физ. лицами; 2) образуется в соответствии с порядком, определенным законом и учредительными документами; 3) орган юр. лица обладает определенными полномочиями, реализация которых осуществляется в пределах собственной компетенции; 4) волеобразование и волеизъявление юр. лица оформляется посредством принятия специальных актов органов юридического лица, виды которых определяются законодательством. Органы юридического лица состоят из физических лиц, но не отождествляются с ними. Изменение персонального состава органа управления не отменяет ранее принятые этим органом решения. Компетенция органа юр. лица - предмет его деятельности (перечень вопросов, по которым он уполномочен принимать решения). Компетенция органа общества обусловлена правоспособностью самого юридического лица. ГК РФ Статья 65.3. Управление в корпорации 1. Высшим органом корпорации является общее собрание ее участников. В некоммерческих корпорациях и производственных кооперативах с числом участников более ста высшим органом может являться съезд, конференция или иной представительный (коллегиальный) орган, определяемый их уставами в соответствии с законом. Компетенция этого органа и порядок принятия им решений определяются ГК, другими законами и уставом корпорации. 2. Если иное не предусмотрено ГК или другим законом, к исключительной компетенции высшего органа корпорации относятся: определение приоритетных направлений деятельности корпорации, принципов образования и использования ее имущества; утверждение и изменение устава корпорации; определение порядка приема в состав участников корпорации и исключения из числа ее участников, кроме случаев, если такой порядок определен законом; образование других органов корпорации и досрочное прекращение их полномочий, если уставом корпорации в соответствии с законом это правомочие не отнесено к компетенции иных коллегиальных органов корпорации; утверждение годовых отчетов и бухгалтерской (финансовой) отчетности корпорации, если уставом корпорации в соответствии с законом это правомочие не отнесено к компетенции иных коллегиальных органов корпорации; принятие решений о создании корпорацией других юридических лиц, об участии корпорации в других юридических лицах, о создании филиалов и об открытии представительств корпорации, за исключением случаев, если уставом хозяйственного общества в соответствии с законами о хозяйственных обществах принятие таких решений по указанным вопросам отнесено к компетенции иных коллегиальных органов корпорации; принятие решений о реорганизации и ликвидации корпорации, о назначении ликвидационной комиссии (ликвидатора) и об утверждении ликвидационного баланса; избрание ревизионной комиссии (ревизора) и назначение аудиторской организации или индивидуального аудитора корпорации. Законом и учредительным документом корпорации к исключительной компетенции ее высшего органа может быть отнесено решение иных вопросов. Вопросы, отнесенные настоящим Кодексом и другими законами к исключительной компетенции высшего органа корпорации, не могут быть переданы им для решения другим органам корпорации, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом или другим законом. 3. В корпорации образуется единоличный исполнительный орган (директор, генеральный директор, председатель и т.п.). Уставом корпорации может быть предусмотрено предоставление полномочий единоличного исполнительного органа нескольким лицам, действующим совместно, или образование нескольких единоличных исполнительных органов, действующих независимо друг от друга (абзац третий пункта 1 статьи 53). В качестве единоличного исполнительного органа корпорации может выступать как физическое лицо, так и юридическое лицо. В случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, другим законом или уставом корпорации, в корпорации образуется коллегиальный исполнительный орган (правление, дирекция и т.п.). К компетенции указанных в настоящем пункте органов корпорации относится решение вопросов, не входящих в компетенцию ее высшего органа и созданного коллегиального органа управления. 4. Наряду с исполнительными органами, в корпорации может быть образован в случаях, предусмотренных ГК, другим законом или уставом корпорации, коллегиальный орган управления (наблюдательный или иной совет), контролирующий деятельность исполнительных органов корпорации и выполняющий иные функции, возложенные на него законом или уставом корпорации. Лица, осуществляющие полномочия единоличных исполнительных органов корпораций, и члены их коллегиальных исполнительных органов не могут составлять более одной четверти состава коллегиальных органов управления корпораций и не могут являться их председателями. Члены коллегиального органа управления корпорации имеют право получать информацию о деятельности корпорации и знакомиться с ее бухгалтерской и иной документацией, требовать возмещения причиненных корпорации убытков (статья 53.1), оспаривать совершенные корпорацией сделки по основаниям, предусмотренным статьей 174 настоящего Кодекса или законами о корпорациях отдельных организационно-правовых форм, и требовать применения последствий их недействительности, а также требовать применения последствий недействительности ничтожных сделок корпорации в порядке, установленном пунктом 2 статьи 65.2 настоящего Кодекса. В литературе иногда используется понятие "вспомогательные органы хозяйственного общества", к числу которых относят счетную комиссию, президиум общего собрания, корпоративного секретаря. Указанные образования органами юридического лица, с нашей точки зрения, не являются. Они не обладают самостоятельной компетенцией, не могут создавать для юридического лица права и принимать от его имени обязанности. Эти структурные образования призваны выполнять хотя и значимые, но вспомогательные функции. Классификации органов: 1. По порядку формирования или способу приобретения полномочий - избираемые, назначаемые и формируемые иным образом (ОСА). 2. По составу традиционно выделяют коллегиальные и единоличные органы корпораций. Из этого определения следуют два обстоятельства: (1) количественный состав коллегиального органа не может быть меньше двух человек и (2) решение коллегиального органа принимается в результате совместного обсуждения и голосования. 3. В зависимости от характера выполняемых функций органы юридического лица подразделяются на органы управления (руководящие и исполнительные) и контрольные. 4. По срокам деятельности разделяют постоянные и временные органы, периодической деятельности, к которым она относит общее собрание корпорации. Представляется, что в приведенной классификации нет так называемой чистоты критерия. С той же аргументацией, что орган периодически собирается для принятия решений, к числу периодических органов можно отнести совет директоров и коллегиальный исполнительный орган. При этом понятно, что статус общего собрания особый - этот орган не избирается на определенный срок, как другие органы общества, он существует постоянно, может меняться только состав акционеров (участников). 5. В зависимости от обязательности образования можно выделить органы управления, которые должны существовать в любом хозяйственном обществе, - обязательные и органы управления, которые могут образовываться по усмотрению самого общества, - факультативные. 6. В зависимости от роли в процессе образования воли юридического лица различают волеобразующие и волеизъявляющие органы. Волеобразующие органы могут только формировать волю юридического лица, не выражая ее вовне (общее собрание акционеров (участников), совет директоров). Волеизъявляющие органы выражают волю юридического лица вовне. Они действуют без доверенности в рамках определенной для них компетенции. К волеизъявляющим относится единоличный исполнительный орган организации. В ряде случаев единоличный исполнительный орган может быть как волеизъявляющим, так и волеобразующим. Структура органов управления в хозяйственном обществе ┌────────────────────────────────────────────────────────────────┐ │ Общее собрание (акционеров/участников) │ └────────────────────────────────┬───────────────────────────────┘ V ┌────────────────────────────────────────────────────────────────┐ │ Совет директоров (наблюдательный совет) │ │ Обязателен для публичных АО осуществляет общее руководство деятельностью общества определение финансово-хозяйственной политики общества └────────────────────────────────┬───────────────────────────────┘ V ┌────────────────────────────────────────────────────────────────┐ │ Коллегиальный исполнительный орган │ │ Правление/Дирекция │ │ формируется по усмотрению в непубличных обществах, │ │ в публичных - обязателен │ └────────────────────────────────┬───────────────────────────────┘ V ┌────────────────────────────────────────────────────────────────┐ │ Единоличный исполнительный орган (ЕИО) осуществляет руководство текущей работой общества │┌──────────────────────────────┐ ┌────────────────────────────┐│ ││Директор/Генеральный директор/│ │ Управляющая организация/ ││ ││ Президент │ │ Управляющий ││ │└──────────────────────────────┘ └────────────────────────────┘│ Концепции, согласно которым органы корпорации не наделяются статусом субъектов корпоративного правоотношения. Шиткина: с цивилистических позиций органы юр. лица до настоящего момента традиционно рассматривались как вспомогательная правовая конструкция, которая позволяет юридическому лицу реализовать его правоспособность. Органы юридического лица, по сути, олицетворяют саму корпорацию и поэтому субъектами права не являются. Таким образом, исходя из классической доктрины органы юридического лица рассматриваются как его составные части и поэтому к числу самостоятельных субъектов корпоративных правоотношений не могут быть отнесены, хотя нельзя не заметить их активной роли во внутренних управленческих отношениях в корпорациях. Ломакин: гражданское законодательство не закрепляет за органами юр. лица статуса субъектов ГП. Это означает, что органы юр. лица не обладают правосубъектностью, необходимой предпосылкой для участия в любых гражданских правоотношениях, каковыми являются в том числе и внутренние корпоративные правоотношения. Концепции, которые признают органы корпорации в качестве субъектов корпоративных правоотношений (И.М. Хужокова, В.В. Гущин). Хужокова, Гущин: предлагают проводить четкое разграничение между внешними правоотношениями, в которых корпорация действует как самостоятельный субъект права посредством своих органов, и внутренними правоотношениями, складывающимися в рамках корпорации. В первом случае органы управления представляют собой организационно обособленную часть корпорации и не наделяются правосубъектностью. Во втором, напротив, они рассматриваются в качестве самостоятельных субъектов права. Рожкова также полагает, что особенностью субъектного состава корпоративных отношений является то, что органы корпорации, которые во "внешних" отношениях не рассматриваются как самостоятельные субъекты права, в корпоративных отношениях приобретают статус самостоятельного субъекта, который обладает субъективными правами и несет обязанности, обеспеченные возможностью применения к нему мер ответственности. Природа взаимоотношений органов юридического лица с корпорацией и между собой. Органы управления корпорации, не обладая всеми необходимыми признаками субъекта корпоративного отношения, являются участниками внутренних управленческих отношений. Субъекты корпоративного управления - органы управления и должностные лица корпорации, которые в силу возложенных на них полномочий, являясь стороной организационно-управленческих отношений, осуществляют целенаправленное воздействие на объект корпоративного управления. Необходимо отметить, что "субъекты корпоративных правоотношений" и "субъекты корпоративного управления" - это различные по объему понятия. Субъекты корпоративных правоотношений - это субъекты права: юридические и физические лица, обладающие правоспособностью (сама корпорация, ее учредители, акционеры (участники), физические лица - члены органов управления). Субъекты корпоративного управления - это участвующие в управлении структуры, а также лица, которые могут не быть субъектами права (Шиткина И.С., Ломакин Д.В.). 19. Элементы корпоративных правоотношений Cсущность любого правоотношения раскрывается через характеристику субъекта, объекта правоотношения, а также прав и обязанностей участников, составляющих содержание конкретного правоотношения. Субъекты корпоративного правоотношения Субъекты корпоративных правоотношений – это субъекты конкретных отношений, имеющие предусмотренные корпоративными нормами права и наделенные в соответствии с этими нормами обязанностями. Обязательным субъектом и в определенном смысле даже условием существования корпоративного отношения является сама корпорация. Субъектом корпоративного правоотношения также следует акционера (участника) корпорации, к числу субъектов корпоративных правоотношений большинство ученых и специалистов относят членов органов управления корпорацией (- являются субъектами ответственности ст.53.1 ч.2 ГКРФ оно действовало недобросовестно или неразумно; - имеют право на получение информации ( п.4 ст. 65.3 ГК , ст. 44 об ООО, ст. 71 об АО)). Наиболее спорными являются вопросы о возможности отнесения к субъектам корпоративного правоотношения (1) органов управления обществом; (2) третьих лиц. Некоторые полагают, что органы ЮЛ могут быть субъектами (В.В. Долинская, М.А. Рожкова), однако это не верно. Органы юридического лица рассматриваются как его составные части и поэтому к числу самостоятельных субъектов корпоративных правоотношений не могут быть отнесены, хотя нельзя не заметить их активной роли во внутренних управленческих отношениях в корпорациях. (Признаками субъекта не обладают, но являются участниками внутренних корпоративных отношений) + в действующем законодательстве предусмотрено предъявление требований не к органам, а к ФЛ, входящим в их состав (например, ст.71 З об АО и 44 З об ООО). Концепции, согласно которым органы корпорации не наделяются статусом субъектов корпоративного правоотношения. Шиткина: с цивилистических позиций органы юр. лица до настоящего момента традиционно рассматривались как вспомогательная правовая конструкция, которая позволяет юридическому лицу реализовать его правоспособность. Органы юридического лица, по сути, олицетворяют саму корпорацию и поэтому субъектами права не являются. Таким образом, исходя из классической доктрины органы юридического лица рассматриваются как его составные части и поэтому к числу самостоятельных субъектов корпоративных правоотношений не могут быть отнесены, хотя нельзя не заметить их активной роли во внутренних управленческих отношениях в корпорациях. Ломакин: гражданское законодательство не закрепляет за органами юр. лица статуса субъектов ГП. Это означает, что органы юр. лица не обладают правосубъектностью, необходимой предпосылкой для участия в любых гражданских правоотношениях, каковыми являются в том числе и внутренние корпоративные правоотношения. Концепции, которые признают органы корпорации в качестве субъектов корпоративных правоотношений (И.М. Хужокова, В.В. Гущин). Хужокова, Гущин: предлагают проводить четкое разграничение между внешними правоотношениями, в которых корпорация действует как самостоятельный субъект права посредством своих органов, и внутренними правоотношениями, складывающимися в рамках корпорации. В первом случае органы управления представляют собой организационно обособленную часть корпорации и не наделяются правосубъектностью. Во втором, напротив, они рассматриваются в качестве самостоятельных субъектов права. |