1. Понятие и признаки корпорации (мое тетрадь) История развития корпораций в России и за рубежом Происхождение термина корпорация
 Скачать 0.63 Mb.
|
|
2)права, связанные с осуществлением контроля за деятельностью органов управления общества и финансово-экономическим состоянием общества (рассмотрение и утверждение годового отчета, годовой бухгалтерской отчетности; избрание на общем собрании участников ревизионной комиссии общества; утверждение на общем собрании независимого аудитора и др.). 3)права на получение информации о деятельности общества (правомочие на ознакомление с его бухгалтерскими книгами и иной документацией в установленном порядке). 4) права на защиту своих корпоративных интересов или интересов корпорации в целом (право обжаловать решения органов корпорации, влекущие гражданско-правовые последствия; действуя от имени корпорации, требовать возмещения причиненных корпорации убытков (ст. 53.1 ГК), оспаривать совершенные ею сделки, в том числе сделки, совершенные уполномоченными лицами от ее имени с выходом за пределы имевшихся у них полномочий и в ущерб интересам корпорации, требовать признания сделок, совершенных корпорацией, недействительными и требовать применения последствий их недействительности. Кроме того в абз. 4 п. 1 ст. 67 ГК закреплено право участника коммерческой корпорации требовать исключения др. участника в судебном порядке с выплатой ему действительной стоимости его доли участия (кроме ПАО) Имущественные права закреплены в ст. 67 ГК РФ: право на участие в распределении прибыли; право на получении части имущества общества - ликвидационной квоты; право требовать компенсации за утрату права участия в корпорации вследствие неправомерных действий др. участников. В отдельную группу корпоративных прав следует выделить преимущественные права (ст. 7, 40 и 41 Закона об АО и ст. 21 Закона об ООО). Преимущественные права являются самостоятельной группой прав, и их нельзя отнести к имущественным правам, поскольку реализация преимущественных прав, позволяя акционеру (участнику) сохранить свою долю в уставном капитале, что обеспечивает не только имущественные права акционера, но и право на сохранение объема управленческого контроля над компанией. Преимущественные права можно разделить на две группы: 1) преимущественное право приобретения долей участия в ООО и акций в непубличном АО, отчуждаемых участниками в пользу третьих лиц; 2) преимущественное право покупки дополнительно выпускаемых акций. Также существуют и другие классификации корпоративных прав. Так, Могилевский подразделяет права участников ООО на основные и дополнительные. Основные права участников общества определены Законом об ООО. Данные права имеют свою внутреннюю классификацию и подразделяются на две группы: безусловные права и права "с условием". Безусловные права имеют императивный характер и не могут быть исключены или ограничены самими участниками или органами управления общества (участвовать в управлении делами общества; принимать участие в распределении прибыли). Права "с условием" возникают в связи с наличием определенных условий (например, право требовать в судебном порядке исключения участника из общества). Дополнительные права предусматриваются участниками общества в его уставе помимо основных прав, предусмотренных законом. Они имеют как бы вспомогательный, подчиненный характер (право на получение информации о деятельности общества в большем объеме, чем это предусмотрено в Законе и др.). 23. Корпоративные преимущественные права В качестве самостоятельной категории прав выделяют преимущественные права, в том числе: - преимущественное право приобретения долей участия в ООО и акций в НАО, отчуждаемых участниками (акционерами) третьим лицам; - преимущественное право покупки дополнительно выпускаемых акций (ст. 29, 40, 41 ФЗ об АО). В литературе встречается точка зрения, что преимущественные корпоративные права являются разновидностью имущественных прав. Они возникают по поводу присвоения материальных благ в виде долей (акций) в уставном капитале хозяйственного общества. Позволим себе не согласиться с этой точкой зрения, ведь реализация преимущественных прав, позволяя акционеру (участнику) сохранить свою долю в уставном капитале, обеспечивает не только имущественные права акционера, но и право на сохранение объема управленческого контроля над компанией (Шиткина И.С.). Институт преимущественных прав предусмотрен как механизм сохранения объема прав на участие в хо. обществе, включая имущественные права на получение прибыли. Правовое регулирование преимущественного права приобретения доли в уставном капитале получило свое наибольшее развитие именно в ООО (п. п. 4 - 7 ст. 21 Закона об ООО). Преимущественное право приобретения доли или части доли осуществляется пропорционально долям участников в уставном капитале, если иное не предусмотрено уставом общества. Реализовать преимущественное право можно только при отчуждении долей третьему лицу, а не в случае перераспределения долей среди участников общества. Преимущественное право приобретения доли может быть реализовано только при ее возмездном отчуждении. Преимущественное право приобретения доли в уставном капитале ООО реализуется: - по цене предложения третьему лицу или - по заранее определенной уставом общества цене, которая может устанавливаться в твердой денежной сумме или на основании одного из критериев, определяющих стоимость доли (стоимость чистых активов общества, чистая прибыль общества и другие). Заранее определенная уставом цена покупки доли или части доли должна быть одинаковой для всех участников общества. Уставом ООО может быть предусмотрено преимущественное право покупки доли, принадлежащей участнику общества, самим обществом, если другие участники общества не использовали свое преимущественное право покупки доли. При этом цена покупки обществом доли не должна быть ниже установленной для участников общества цены. Закон об ООО предусматривает механизм реализации права преимущественной покупки. Участник общества, намеренный продать свою долю третьему лицу, обязан известить об этом остальных участников общества и само общество путем направления через общество соответствующей оферты. Участники общества вправе воспользоваться преимущественным правом покупки доли в течение 30 дней с даты получения оферты обществом, если более продолжительный срок не установлен уставом. В случае если в течение указанного срока участники общества или общество не воспользуются преимущественным правом покупки доли или части доли в уставном капитале общества, оставшаяся доля или ее часть может быть продана 3му лицу по цене, которая не ниже установленной в оферте для общества и его участников цены или заранее определенной уставом цены. В НАО также предусмотрено преимущественное право приобретения акций другими акционерами, а в случае, установленном уставом, и если акционеры не реализовали свое право, - и самим обществом. Согласно ст. 7 Закона об АО акционеры непубличного общества пользуются преимущественным правом приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества, по цене предложения третьему лицу пропорционально количеству акций, принадлежащих каждому из них, если уставом общества не предусмотрен иной порядок осуществления данного права. Акционер вправе осуществить отчуждение акций третьему лицу при условии, что другие акционеры общества и (или) общество не воспользуются преимущественным правом приобретения всех отчуждаемых акций в течение двух месяцев со дня получения извещения обществом, если более короткий срок не предусмотрен уставом общества. Если отчуждение акций осуществляется по договору купли-продажи, такое отчуждение должно осуществляться по цене и на условиях, которые сообщены обществу. Срок осуществления преимущественного права, предусмотренный уставом общества, не может быть менее чем 10 дней со дня получения извещения обществом. При этом последствия нарушения норм о реализации преимущественного права покупки долей и акций практически идентичны. В случае отчуждения доли или акций третьим лицам с нарушением порядка реализации преимущественного права покупки доли (акций) участник или акционер общества и (или) общество, если уставом общества предусмотрено преимущественное право приобретения обществом долей (акций), вправе в течение трех месяцев с момента, когда участник (акционер) или общество узнали либо должны были узнать о таком нарушении, потребовать в судебном порядке перевода на них прав и обязанностей покупателя. В Законе об АО закреплен институт преимущественного права приобретения акций при увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций (ст. 28 Закона об АО). Статьи 40 и 41 специально регулируют вопросы реализации преимущественного права акционеров по приобретению размещаемых посредством открытой и закрытой подписки дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, в количестве, пропорциональном количеству принадлежащих им акций этой категории (типа). Если при открытой подписке такое право предоставляется любому акционеру, то при закрытой подписке такое право имеют только акционеры общества, голосовавшие против или не принимавшие участия в голосовании по вопросу о размещении посредством закрытой подписки акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции. Указанное право не распространяется на размещение акций и иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, осуществляемое посредством закрытой подписки только среди акционеров, если при этом акционеры имеют возможность приобрести целое число размещаемых акций и иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, пропорционально количеству принадлежащих им акций соответствующей категории. Преимущественное право приобретения акций предусмотрено законом и не может быть изменено уставом общества. Порядок осуществления преимущественного права приобретения акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, также императивно установлен Законом (ст. 41 Закона об АО). Лица, имеющие преимущественное право приобретения дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, должны быть уведомлены о возможности осуществления ими преимущественного права в порядке, предусмотренном для сообщения о проведении общего собрания акционеров. Срок действия преимущественного права не может быть менее 45 дней с момента направления (вручения) или опубликования уведомления. Лицо, имеющее преимущественное право приобретения дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, вправе полностью или частично осуществить свое преимущественное право путем подачи в общество письменного заявления о приобретении акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции. К заявлению о приобретении акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, должен быть приложен документ об их оплате. В ООО участники общества не имеют преимущественных прав на приобретение долей в процессе увеличения уставного капитала общества. Преимущественное право вкладчика товарищества на вере на покупку доли. Вкладчики пользуются преимущественным перед третьими лицами правом покупки доли (ее части) применительно к условиям и порядку, предусмотренным пунктом 2 статьи 93 ГК. Преимущественное право члена производственного кооператива на покупку пая. Член производственного кооператива вправе передать свой пай или его часть другому члену кооператива, если иное не предусмотрено законом и уставом кооператива. Передача пая или его части гражданину, не являющемуся членом кооператива, допускается с согласия общего собрания членов кооператива. В этом случае другие члены кооператива пользуются преимущественным правом покупки такого пая или его части. (ст. 106ю.5 ГК РФ). Преимущественные права на участие в потребительских кооперативах. приобретать (получать) преимущественно перед другими гражданами товары (услуги) в организациях торговли и бытового обслуживания потребительского общества, осуществлять на основе договоров гарантированный сбыт изделий и продукции личного подсобного хозяйства и промысла через организации потребительского общества (???). 24. Обязанности участника корпорации В отличие от корпоративных прав вопросу о корпоративных обязанностях участников корпорации в научной литературе не уделяется такого пристального внимания. Этому есть логическое объяснение. Участие в деятельности К. опосредуется прежде всего корпоративными правами, которыми наделяются участники К. Вместе с тем законодатель обусловливает такое участие возложением на участников К. определенных юр. обязанностей, которые корреспондируют соответствующим правам (Ломакин). Виды корпоративных обязанностей, предусмотренные статьей 65.2 ГК РФ (открыт): 1. Участвовать в образовании имущества корпорации в необходимом размере в порядке, способом и в сроки, которые предусмотрены ГК, другим законом или учредительным документом корпорации Акции (доля в уставном капитале) общества при его учреждении должны быть полностью оплачены в течение срока, определенного договором о создании общества, но не позднее чем в сроки, определенные в законах о хозяйственных об-вах (ст. 16 Закона об ООО, п. 1 ст. 34 Закона об АО). Корпоративная обязанность по оплате акций (долей) касается только случая внесения вкладов в уставный капитал общества при его учреждении, т.к. внесение вкладов при увеличении размера УК является правом, а не обязанностью акционера (участника). Отказ участника общества от участия в увеличении уставного капитала не влечет для него никаких правовых последствий: в части неоплаченного вклада увеличение уставного капитала будет признано несостоявшимся. А вот в случае неполной оплаты акций при учреждении АО право собственности на акции, цена размещения которых соответствует неоплаченной сумме, переходит к обществу. 2.Не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности корпорации Понятие "конфиденциальная информация" действующим законодательством не предусмотрено, но определен режим конфиденциальности. Конфиденциальность инфы - обязательное для выполнения лицом, получившим доступ к определенной информации, требование не передавать такую информацию третьим лицам без согласия ее обладателя (ст. 2 ФЗ 06 г. N 149 "Об инфы, информационных технологиях и о защите инфы". К критериям квалификации конфиденциальности информации относятся ее коммерческая ценность в силу неизвестности третьим лицам и отсутствие свободного доступа к ней на законном основании. Закон не дает прямого определение разглашению конфиденциальной инфы (как действию), но Шиткина и Могилевский предлагают использовать для этих целей ФЗ "О коммерческой тайне" и трактует разглашение информации, составляющей коммерческую тайну, широко - как действие или бездействие, в результате которых информация, составляющая коммерческую тайну, в любой возможной форме (устной, письменной, иной форме, в том числе с использованием технических средств) становится известной третьим лицам без согласия обладателя такой инфы либо вопреки трудовому или гражданско-правовому договору. 3.Участвовать в принятии корпоративных решений, без которых корпорация не может продолжать свою деятельность в соответствии с законом, если его участие необходимо для принятия таких решений Верховный Суд РФ полагает, что к таким решениям, в частности, относятся решения о назначении единоличного исполнительного органа или членов совета директоров, а также о внесении изменений в устав, если они требуются в соответствии с законом, и без их внесения корпорация не сможет продолжать свою деятельность. (ПП ВС РФ от 2015 N 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой ГК РФ») ПП ВС РФ и ВАС РФ от 09.12.1999 N 90/14 «О некоторых вопросах применения ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», где в п. 17 разъясняется, что под действиями (бездействием) участника, которые делают невозможной деятельность общества либо существенно ее затрудняют, следует, в частности, понимать систематическое уклонение без уважительных причин от участия в общем собрании участников общества, лишающее общество возможности принимать решения по вопросам, требующим единогласия всех его участников. На практике до сих пор не разрешен вопрос однозначно, является ли участие в принятии решений 100 % обязанностью. 4.Не совершать действия, заведомо направленные на причинение вреда корпорации, а также не совершать действия (бездействие), которые существенно затрудняют или делают невозможным достижение целей, ради которых создана корпорация. Санникова пишет, что обязанность участника корпорации заведомо не причинять ей вред предполагает, что на виновного члена корпорации может быть возложена обязанность по возмещению причиненного вреда, а также он может быть исключен из корпорации за грубое нарушение одной из своих основных обязанностей. Обязанность не причинять вред корпорации тесно переплетается с обязанностью не допускать действий или бездействия, затрудняющих или исключающих достижение целей, ради которых соответствующая корпорация была создана. В этом случае ответственность за неисполнение обязанностей участника корпорации может возникать тогда, когда имеет место воспрепятствование участником корпорации достижению ею основной цели ее создания (получение прибыли в коммерческой корпорации, цели создания некоммерческих корпораций). Перечень иных обязанностей может быть регламентирован применительно к отдельным видам корпораций специальными законодательными актами о них. Существует несколько подходов к классификации обязанностей. Так, С.Д. Могилевский применительно к ООО выделяет основные и дополнительные. |