1. Понятие и признаки корпорации (мое тетрадь) История развития корпораций в России и за рубежом Происхождение термина корпорация
 Скачать 0.63 Mb.
|
|
глава 28.1 «Рассмотрение дел по корпоративным спорам». Глава предусматривает: 1) понятие корпоративного спора с указанием перечня юр. лиц, к которым применяются положения указанной главы; 2) открытый перечень споров, которые относятся к корпоративным по смыслу АПК РФ; 3) о возомжности передачи корпоративных споров в третейский суд; 4) об особенностях обжалования определений по корпоративным спорам; 5) требования к исковому заявлению, заявлению по корпоративному спору; 6) об обеспечении доступа к информации о корпоративном споре и права на участие в деле 7) о примирении сторон корпоративных споров (о возможности заключения мирового соглашения и использовании примирительных процедур); 8) Об обеспечительных мерах арбитражного суда по корпоративным спорам (принятие обеспечительных мер не должно приводить к фактической невозможности осуществлять юридическим лицом деятельность или к существенному затруднению осуществления им деятельности, а также к нарушению этим юридическим лицом законодательства РФ); (Обеспечительными мерами по корпоративным спорам могут быть, в частности: наложение ареста на акции, доли в уставном (складочном) капитале хозяйственных обществ и товариществ, паи членов кооперативовзапрещение ответчику и другим лицам совершать сделки и другие действия в отношении акций, долей в уставном (складочном) капитале хозяйственных обществ и товариществ, паев членов кооперативов; запрещение органам юридического лица принимать решения либо совершать иные действия по вопросам, относящимся к предмету спора или непосредственно с ним связанным; запрещение юридическому лицу, его органам или участникам, а также иным лицам исполнять решения, принятые органами этого юридического лица; запрещение держателю реестра владельцев ценных бумаг и (или) депозитарию осуществлять записи по учету или переходу прав на акции и иные ценные бумаги, а также совершать другие действия в связи с размещением и (или) обращением ценных бумаг. 9) о рассмотрении дел о понуждении юридического лица созвать общее собрание участников (Дела о понуждении юридического лица созвать общее собрание участников рассматриваются в срок, не превышающий одного месяца со дня поступления искового заявления в арбитражный суд; Решение арбитражного суда о понуждении юридического лица созвать общее собрание участников подлежит немедленному исполнению, если иные сроки не установлены в решении суда); 10) о рассмотрении дел по спорам о возмещении убытков, причиненных юридическому лицу. Также стоит отметить, что с недавнего времени в АПК РФ закреплено общее правило об обязательном принятии мер по досудебному регулированию по спорам, возникающим из гражданских правоотношений. Несоблюдение досудебного порядка разрешения споров влечет возврат искового заявления. Тем не менее, в соответствии с ч. 5 ст. 4 АПК РФ, исключением из указанного правила являются дела по корпоративным спорам. Процедура разрешения корпоративных споров путем обращения в третейский суд получила особое правовое регулирование, направленное на ограничение использования арбитража для данной категории споров. Часть 2 ст. 225.1 АПК РФ устанавливает, что следующие категории корпоративных споров не могут быть переданы на рассмотрение третейского суда: (1) споры о созыве общего собрания участников юридического лица; (2) споры, вытекающие из деятельности нотариусов по удостоверению сделок с долями в уставном капитале обществ с ограниченной ответственностью; (3) споры, связанные с оспариванием ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, организаций, наделенных федеральным законом отдельными государственными или иными публичными полномочиями, должностных лиц; (4) в отношении хозяйственных обществ, имеющих существенное значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства; (5) споров, связанных с применением положений глав IX и XI.1 Федерального закона от 26 декабря 1995 года N 208-ФЗ "Об акционерных обществах"; (6) споров, связанных с исключением участников юридических лиц. Остальные корпоративные споры в соответствии с ч. 4 ст. 225.1 АПК РФ, подлежат рассмотрению только в рамках третейского разбирательства, администрируемого постоянно действующим арбитражным учреждением, утвердившим, депонировавшим и разместившим на своем сайте в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" правила разбирательства корпоративных споров. Некоторые категории споров могут быть переданы на рассмотрение третейского суда только в случае, если юридическое лицо, все участники юридического лица, а также иные лица, которые являются истцами или ответчиками в таких спорах, заключили третейское соглашение о передаче таких споров в третейский суд (ч. 3 ст. 225.1 АПК РФ). На возможность использования примирительных процедур, а также на возможность утверждения мировых соглашений по корпоративным спорам прямо указывает статья 225.5 АПК РФ. 31. Организационное единство корпорации Корпорация представляет собой организационное единство, выражающееся в том числе в наличии органов управления, высшим из которых является общее собрание членов (участников). Организационное единство-правовая конструкция, которая определяет систему внутренних организационных связей корпорации. Организационное единство определяется общей целью, а также наличием системы взаимодействия, и выражается в существовании внутренней организационной и функциональной структуры юридического лица. Проявлением организационного единства хозяйственных обществ является наличие у них органов управления, организационно обособленных от самих участников и наделенных соответствующей компетенцией. Корпорации приобретают гражданские права и принимают на себя гражданские обязанности через свои органы управления (ст. 53 ГК). Организационное единство находит свое формальное закрепление в учредительных документах юридического лица. Например, в законах о хозяйственных обществах содержится перечень сведений, которые обязательно должны содержаться в уставе общества. К числу таких сведений, в частности, относятся структура и компетенция органов, а также порядок принятия ими решений (п. 3 ст. 11 Закона об АО, п. 2 ст. 12 Закона об ООО). Структура: 1.Органы(см. вопр.18) - Общее собрание -единоличный исполнительный орган/коллегиальный исполнительный орган -коллегиальный орган управления(наблюдательный или иной совет). 2.Внешние подразделения: -филиалы - обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее все его функции или их часть, в том числе функции представительства. -представительства-обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения, которое представляет интересы юридического лица и осуществляет их защиту. 3. Внутренние подразделения (отделы кадров, напр.). Орган как представитель и орган как часть корпорации. В научной доктрине на протяжении длительного времени дискутируется правовая природа органов управления корпорации. Имеется несколько подходов к пониманию сущности органа юридического лица. Наиболее выражены две точки зрения: (1) орган юридического лица рассматривается как его представитель, который действует от имени общества на основании закона и устава, а потому не нуждается в доверенности, и (2) орган юридического лица рассматривается как его структурно оформленная часть, которая не является самостоятельным субъектом права, а только особым механизмом реализации правосубъектности юридического лица. Первая концепция, которой придерживались видные юристы прошлого столетия Д.М. Чечот, С.Н. Братусь, Г.Ф. Шершеневич, в настоящее время не получила широкого распространения в российской науке и правоприменительной практике, хотя у нее есть и современные последователи. Так, например, Г.В. Цепов пишет: "Лицо, выполняющее функции директора, допустимо считать особым представителем общества (представитель в широком смысле), т.к. оно наделено полномочиями действовать от имени и в интересах акционерного общества " Ломакин пишет, что тот факт, что орган юридического лица не является самостоятельным субъектом права, не позволяет также говорить о наличии между юридическим лицом и его органом отношений представительства. По отечественному гражданскому праву представитель - это всегда лицо: физическое или юридическое, субъект права (п. 1 ст. 182 ГК РФ). Орган юридического лица - это всего лишь его структурно обособленная часть, и не более того. Определяя различия между органом юридического лица и его представителем, Я.А. Розенберг приводит следующие аргументы: (1) орган, в отличие от представителя, не является самостоятельным субъектом права; (2) представитель обособлен по отношению к юридическому лицу, а орган - его часть; (3) у представителя имеется собственная воля, а у органа нет собственной воли, отличной от воли юридического лица; (4) действия представителя - действия самостоятельного субъекта права, являющиеся основанием возникновения прав и обязанностей другого субъекта - представляемого юридического лица, а действия органа - это и есть действия юридического лица; (5) представитель действует на основании доверенности, тогда как орган действует в соответствии с полномочиями, указанными в уставе, без доверенности. Распределение компетенций между органами корпорации. Правовым средством, с помощью которого права и обязанности юридического лица преобразуются в права и обязанности его органов, является компетенция. Компетенция органа общества обусловлена правоспособностью самого юридического лица. Под компетенцией органа юридического лица следует понимать предмет его деятельности (перечень вопросов, по которым он уполномочен принимать решения). Компетенция органов хозяйственного общества определяется законодательством и учредительными документами организации. ГК РФ Статья 65.3. Управление в корпорации Высшим органом корпорации является общее собрание ее участников. В некоммерческих корпорациях и производственных кооперативах с числом участников более ста высшим органом может являться съезд, конференция или иной представительный (коллегиальный) орган, определяемый их уставами в соответствии с законом. Компетенция этого органа и порядок принятия им решений определяются настоящим Кодексом, другими законами и уставом корпорации. Высший орган управления обладает исключительной компетенцией: Если иное не предусмотрено настоящим Кодексом или другим законом, к исключительной компетенции высшего органа корпорации относятся: определение приоритетных направлений деятельности корпорации, принципов образования и использования ее имущества; утверждение и изменение устава корпорации; определение порядка приема в состав участников корпорации и исключения из числа ее участников, кроме случаев, если такой порядок определен законом; образование других органов корпорации и досрочное прекращение их полномочий, если уставом корпорации в соответствии с законом это правомочие не отнесено к компетенции иных коллегиальных органов корпорации; утверждение годовых отчетов и бухгалтерской (финансовой) отчетности корпорации, если уставом корпорации в соответствии с законом это правомочие не отнесено к компетенции иных коллегиальных органов корпорации; принятие решений о создании корпорацией других юридических лиц, об участии корпорации в других юридических лицах, о создании филиалов и об открытии представительств корпорации, за исключением случаев, если уставом хозяйственного общества в соответствии с законами о хозяйственных обществах принятие таких решений по указанным вопросам отнесено к компетенции иных коллегиальных органов корпорации; принятие решений о реорганизации и ликвидации корпорации, о назначении ликвидационной комиссии (ликвидатора) и об утверждении ликвидационного баланса; избрание ревизионной комиссии (ревизора) и назначение аудиторской организации или индивидуального аудитора корпорации. Общее собрание также может обладать альтернативной компетенцией (часть вопросов общего собрания, которая может быть передана на разрешение другим органам управления). В корпорации образуется единоличный исполнительный орган (директор, генеральный директор, председатель и т.п.). Уставом корпорации может быть предусмотрено предоставление полномочий единоличного исполнительного органа нескольким лицам, действующим совместно, или образование нескольких единоличных исполнительных органов, действующих независимо друг от друга. В качестве единоличного исполнительного органа корпорации может выступать как физическое лицо, так и юридическое лицо. В случаях, предусмотренных законом или уставом корпорации, в корпорации образуется коллегиальный исполнительный орган (правление, дирекция и т.п.). В корпорации может быть образован коллегиальный орган управления (наблюдательный или иной совет), контролирующий деятельность исполнительных органов корпорации и выполняющий иные функции, возложенные на него законом или уставом корпорации. Лица, осуществляющие полномочия единоличных исполнительных органов корпораций, и члены их коллегиальных исполнительных органов не могут составлять более одной четверти состава коллегиальных органов управления корпораций и не могут являться их председателями. К компетенции указанных в настоящем пункте органов корпорации относится решение вопросов, не входящих в компетенцию ее высшего органа и наблюдательного совета. Таким образом, в законодательстве заложен принцип так называемой остаточной компетенции, суть которого заключается в том, что формирование компетенции каждого органа управления строится по формуле: в компетенцию включаются полномочия по решению тех вопросов, которые не относятся к исключительной компетенции вышестоящего органа. Коллегиальные органы управления. Коллегиальным органом признается группа физических лиц, избранных или назначенных в его состав в установленном действующим законодательством и уставом порядке, принимающих совместно решения по вопросам, отнесенным к компетенции этого органа. Из этого определения следуют два обстоятельства: (1) количественный состав коллегиального органа не может быть меньше двух человек и (2) решение коллегиального органа принимается в результате совместного обсуждения <1> и голосования. Единоличным органом по общему правилу является физическое лицо, назначенное или избранное в установленном законодательством и уставом корпорации в порядке, которое единолично принимает решения по вопросам, отнесенным к его компетенции. Так, единоличным исполнительным органом хозяйственного общества является директор (генеральный директор, президент). Единоличный исполнительный орган осуществляет организацию текущей деятельности корпорации; подотчетен совету директоров и общему собранию участников. ЕИО является представительским и волеизъявляющим органом, т.е. действует вовне от имени юридического лица без доверенности на основании закона и учредительных документов в рамках определенной для него компетенции; непредставительский орган такими правами не обладает. Полномочия исполнительного органа хозяйственного общества могут быть переданы по договору управляющей организации или управляющему. Управляющей организацией может быть коммерческая организация любой организационно-правовой формы, управляющим – физическое лицо, имеющее статус индивидуального предпринимателя. Важнейшей особенностью механизма передачи полномочий единоличного исполнительного органа управляющей организации является сочетание в нем обязательственных и корпоративных начал, поскольку управляющая организация выступает как бы в двух ролях: во-первых, как сторона по гражданско-правовому договору, а во-вторых, как участник внутрикорпоративных отношений. Соотношение понятий "орган" и "администрация" юридического лица. Б.Б. Черепахин указывал, что понятие органа юридического лица не тождественно понятию его администрации, которое охватывает совокупность всех его должностных лиц, руководящих юридическим лицом в целом и отдельными его частями. 32. Имущественная обособленность корпорации Имущественная обособленность – один из признаков корпорации, характеризующий ее как юридическое лицо. Это экономический признак, он заключающийся в наличии у корпорации обособленного имущества, принадлежащего ей на праве собственности. Следует подчеркнуть, что имущество понимается здесь не только как материальные объекты (вещи, деньги, ценные бумаги), но и в соответствии со ст. 128 ГК РФ как имущественные права, имеющие денежную оценку. Обособленность имущества выражается: А) в противопоставлении его имуществу других хозяйствующих субъектов, Б) в отделении его от имущества участников корпорации. Корпорация по общему правилу (исключением является внесение вклада в уставный капитал путем предоставления имущества в пользование) становится собственником внесенных участниками имущественных вкладов. Внешним выражением имущественной обособленности корпорации является наличие у нее самостоятельного бухгалтерского баланса, в котором отражается все имущество, активы и пассивы юридического лица. К внешним признакам имущественной обособленности также можно отнести наличие у хозяйственных обществ банковских счетов, которые они могут открывать в России и за ее пределами (п. 6 ст. 2 Закона об АО, п. 4 ст. 2 Закона об ООО). База имущества корпорации – ее уставный капитал. Уставный капитал – суммарная денежная оценка вкладов учредителей (участников) общества. Он определяет минимальный размер ее имущества, гарантирующего интересы его кредиторов, и составляется из номинальной стоимости долей ее участников. Минимальный размер УК:
Из ФЗ «об ООО»: Размер доли участника общества в уставном капитале общества определяется в процентах или в виде дроби. Размер доли участника общества должен соответствовать соотношению номинальной стоимости его доли и уставного капитала общества. Оплата долей в уставном капитале общества может осуществляться:
Уставом общества могут быть установлены виды имущества, которое не может быть внесено для оплаты долей в уставном капитале общества. Денежная оценка:
Срок оплаты – в договоре об учреждении, но не может превышать 4 месяца с момента государственной регистрации общества. Неполная оплата - неоплаченная часть доли переходит к обществу, право голоса только в пределах оплаченной части. |