1. Понятие и признаки корпорации (мое тетрадь) История развития корпораций в России и за рубежом Происхождение термина корпорация
 Скачать 0.63 Mb.
|
|
- частичным, т.е. таким, когда переходят не все, а только отдельные права и обязанности в том виде, в котором они существуют к определенному законом моменту перехода (этот тип правопреемства является последствием выделения и преобразования, когда речь идет о правах и обязанностях в отношении учредителей (участников) реорганизуемого лица). 8. Защита интересов кредиторов при реорганизации корпорации. Гарантии кредиторов: - реорганизующееся ЮЛ в течении 3х дн. после принятия решения о реорганизации обязано уведомить в письменной форме гос.орган, осуществляющий регистрацию. Гос.орган вносит сведения в ЕГРЮЛ о том, что ЮЛ находится в процессе реорганизации; - ЮЛ после оповещения гос.органа дважды (1 р. в месяц) публикует в СМИ (где пбликуют сведения о гос.регистрации) уведомление о своей реорганизации. Законом может быть установлена обязанность уведомить кредитора письменно; С. 60. ГК: кредитор вправе потребовать в судебном порядке досрочного исполнения обязательств, в случае, если невозможно досрочно исполнить – прекращения обязательств и возмещения связанных с этим убытков. Такое заявление будет принято не позднее 30 дней после опубликования в СМИ уведомления; - данные требования кредитора должны быть исполнены до завершения реорганизации, причем такое требование саму процедуру реорганизации не приостанавливает; - кредитору может быть предоставлено достаточное обеспечение его требования, последний должен согласится на него, либо ему может быть выдана независимая безотзывная гарантия; - невыполнения требований кредитора дает основание для наступления солидарной ответственности: реорганизуемое ЮЛ (при выделении); ЮЛ, созданных в результате реорганизации; лиц, имеющих фактическую возможность определять действия реорганизуемых ЮЛ; членов коллегиальных органов реорг-х ЮЛ;лицо, уполномоченное выступать от имени ЮЛ *последние три привлекаются в том случае, если они своими действиями способствовали возникновению у кредитора убытков. + При реорганизации в форме преобразования правила, установленные ст. 60 ГК РФ и обеспечивающие гарантии прав кредиторов не применяются (п. 5 ст. 58 ГК РФ). Исключением является обязанность уведомить уполномоченный государственный орган о начале процедуры реорганизации (п. 27 Постановления Пленума ВС РФ от 23 июня 2015 г. N 25). 9.Появилась возможность признать решение о реорганизации недействительным по требованию участников или иных лиц, имеющих такое право по закону. Такое треб. может быть предъявлено не позднее 3 месяцев после внесения в ЕГРЮЛ записи о начале процедуры реорганизации (ст. 60.1 ГК). В целях сохранения стабильности предпринимат. деят-ти установлено, что признание решения о реорганизации недействительным не влечет автоматической ликвидации образовавшихся обществ, а также не явл. основанием для признания недействительными заключенных ими сделок. Последствием признания реорганизации недействительной будет обязанность общества и его участников, недобросовестно способствовавших принятию недействительного решения, а также членов коллегиального органа управления, голосовавших за реорганизацию, возместить убытки не голосовавшим участникам или тем, кто голосовал против реорганизации, и кредиторам реорганизованных фирм. В случае признания решения о реорганизации юр. лица недействительным до окончания реорганизации, если осуществлена гос. рег. части юр. лиц, подлежащих созданию в результате реорганизации, правопреемство наступает только в отношении таких зарегистрированных юр. лиц, в остальной части права и обязанности сохраняются за прежними юридическими лицами. 10.Появилась возможность признать реорганизацию несостоявшейся по иску участника корпорации, голосовавшего против решения о реорганизации корпорации или не принимавшего участия в голосовании (ст. 60.2 ГК). Усл. признания реорг. несостоявшейся явл.: непринятие участниками реорганизованной компании решения о реорганизации или предоставление в госорган документов, содержащих заведомо недостоверную информацию. Последствия такого признания прописаны подробно: - восстанавливаются ОПФ всех юр. лиц, существовавших до проведения процедуры; - сделки образованных юр. лиц с лицами, добросовестно полагавшимися на правопреемство, сохраняют силу для восстановленных об-тв, которые явл. солидарными должниками и/или солидарными кредиторами по таким сделкам; - признается несостоявшимся переход прав и обязанностей со всеми вытекающими последствиями; - участники ранее существовавшей организации признаются обладателями долей участия в ней в том размере, в котором доли принадлежали им до реорганизации, а если они уже были отчуждены - по новым правилам такие участники имеют право потребовать возврата своей доли с выплатой соразмерной компенсации, которую определяет суд (п. 3 ст. 65.2 ГК РФ). 11. Роль судебных органов в процедуре реорганизации: решение суда при принудит. реорганизаци; так же обжалование решений действий налоговой об отказе, либо признание реорганизации несостоявшейся/недействительной. 12. Внешнее управление делами реорганизуемой корпорации: Арбитражого управляющего согласно ст. 57 ГК назначает суд с поручением осуществить реорганизацию юридического лица ("Если учредители (участники) юр. лица, уполномоченный ими орган или орган юр. лица, уполномоченный на реорганизацию его учредительным документом, не осуществят реорганизацию юр. лица в срок, определенный в решении уполномоченного гос. органа, суд по иску указанного гос. органа назначает в установленном законом порядке арбитражного управляющего юр. лицом и поручает ему осуществить реорганизацию юридического лица"). ст. 57 ГК: с момента назначения арбитражного управляющего к нему переходят полномочия по управлению юридическим лицом. Что понимается под такими полномочиями, ГК не детализирует, указано только, что арбитражный управляющий: - выступает от имени юридического лица в суде; - составляет передаточный акт и передает его на рассмотрение суда вместе с учредительными документами юридических лиц, создаваемых в результате реорганизации. На вопросы, каковы еще обязанности арбитражного управляющего и какие элементы добровольного порядка реорганизации он обязан использовать при осуществлении своих действий, - закон не отвечает, видимо, оставляя их решение на суд, который должен будет в конечном счете подтвердить законность всей процедуры. Такое пренебрежение ГК детальным описанием процедуры принудительной реорганизации способно привести к нарушению прав и законных интересов участников организации и кредиторов (поскольку, к примеру, про принятие и удовлетворение их требований формально ничего не говорится). 13. Определение момента завершения реорганизации: Реорганизация считается завершенной (состоявшейся) с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц, а в случае присоединения - с момента государственной регистрации прекращения деятельности присоединенного юридического лица (п. 4 ст. 57 ГК). Такая регистрация оформляется по правилам, установленным Законом о государственной регистрации юридических лиц. С момента внесения в ЕГРЮЛ соответ. 34. Имущественная ответственность корпорации Принцип самостоятельной имущественной ответственности (или деликтоспособность), заключается в том, что корпорация несет самостоятельную имущественную ответственность по своим обязательствам, т.е. учредители (участники) не отвечают по обязательствам общества, а корпорация не отвечает по обязательствам учредителей (участников), за исключением случаев, предусмотренных ГК или другим законом. Юридическое лицо отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом (ст. 56 ГК РФ). Исключения: - Согласно п. 2 ст. 11 ФЗ "Об ООО" и аналогичной нормы ФЗ "Об АО" (п. 3 ст. 10) учредители общества несут солидарную ответственность по обязательствам, связанным с учреждением общества и возникшим до его государственной регистрации. - Солидарная ответственность предусмотрена для участников общества, внесших вклады в уставный капитал общества не полностью. В этом случае они несут солидарную от-ть по обязательствам общества в пределах стоимости неоплаченной части вклада каждого участника общества. - Субсидиарная ответственность участника при несостоятельности (банкротстве) корпорации предусматривается согласно п. 3 ст. 3 ФЗ "Об ООО" и "Об АО" в случае несостоятельности (банкротства) общества по вине его участников или по вине других лиц, которые имеют право давать обязательные для общества указания либо иным образом имеют возможность определять его действия. На указанных участников или других лиц в случае недостаточности имущества общества может быть возложена субсидиарная ответственность по обязательствам общества - полные товарищи солидарно несут субсидиарную ответственность своим имуществом по обязательствам товарищества; - участник полного товарищества, не являющийся его учредителем, отвечает наравне с другими участниками по обязательствам, возникшим до его вступления в товарищество; - участник, выбывший из товарищества, отвечает по обязательствам товарищества, возникшим до момента его выбытия, наравне с оставшимися участниками в течение двух лет со дня утверждения отчета о деятельности товарищества за год, в котором он выбыл из товарищества; - при преобразовании хозяйственного товарищества в хозяйственное общество каждый полный товарищ, ставший участником (акционером) общества, в течение двух лет несет субсидиарную ответственность всем своим имуществом по обязательствам, перешедшим к обществу от товарищества; - основное общество (товарищество), которое имеет право давать дочернему обществу, в том числе по договору с ним, обязательные для него указания, отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным последним во исполнение таких указаний; - в случае несостоятельности (банкротства) дочернего общества по вине основного общества (товарищества) последнее несет субсидиарную ответственность по его долгам; - иных, в соответствии с учредительными документами корпорации. Ответственность корпорации за действия субъектов, выполняющих функции ее органов, перед третьими лицами. Юридическое лицо отвечает перед третьими лицами за неправомерные действия, совершенные от его имени субъектами, осуществляющими функции его органов. Как замечал О. Гирке, поскольку в органах действует сама корпорация, то всякий корпоративный деликт порождает для нее обязанность возмещения вреда, как ответственность за собственную вину. Однако для совершения гражданско-правового деликта, влекущего ответственность юридического лица, требуется, чтобы он был совершен надлежащим органом, действующим в соответствии с его компетенцией, и в надлежащей форме. Иные действия следует квалифицировать как совершенные участвующими в них индивидами, а не самим юридическим лицом. С.Н. Братусь также указывал, что юридическое лицо отвечает за вред, причиненный деятельностью его органов, только если орган действовал в сфере своей компетенции, т.е. в качестве органа. В этом случае вина органа является виной самого юридического лица. Когда орган выходит за рамки своей компетенции или действует в собственных интересах, юридическое лицо не несет ответственности за его деятельность, поскольку в подобных ситуациях субъект, осуществляющий функции органа юридического лица, перестает быть органом и превращается либо в частное лицо, либо в группу частных лиц В связи с изложенным возникает проблема корпоративной ответственности субъектов, исполняющих функции органов юридического лица. 35. Ликвидация корпораций Ликвидация - прекращение деятельности юридического лица без перехода прав и обязанностей в порядке универсального правопреемства к другим лицам (п.1 ст. 61 ГК). Именно отсутствием признака правопреемства ликвидация отличается от другой формы прекращения деятельности юр. лица - реорганизации. В доктрине реорганизацию и ликвидацию традиционно различают по последствиям. Реорганизацию рассматривают как относительное прекращение деятельности юридического лица при сохранении для функционирования в гражданском обороте его имущественной массы и переходе его прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам, а ликвидацию как абсолютное прекращение деятельности юридического лица без перехода его прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам (Долинская). Основания ликвидации - юридические факты, с которыми законодательство связывает начало процедуры ликвидации; а порядок ликвидации - определенная совокупность юридических фактов, наступление которых необходимо для достижения юридиче-ской цели ликвидации - прекращения юридического лица. Два основных порядка ликвидации: добровольный (по решению участников (общего собрания хозяйственного общества) и принудительный (по решению суда). Добровольный порядок. Основания: по решению его учредителей (участников) или органа юридического лица, уполномоченного на то учредительным документом, в том числе в связи с истечением срока, на который оно создано, с достижением цели, ради которой оно создано (п. 2 ст. 61 ГК РФ). Наличие решения о добровольной ликвидации хозяйственного общества не исключает возможности его принудительной ликвидации (п. 7 информ. письма ВАС от 13 января 2000 г. N 50). Невыполнение решения участников юридического лица о его ликвидации не является основанием для принудительной ликвидации (п. 8 информ. письма ВАС от 13 ян-варя 2000 г. N 50). Процедура добровольной ликвидации: 1) Принятие решения о ликвидации и назначении ликвидационной комиссии: В АО и ООО принимает решение общее собрание. Содержание решения: - ликвидировать хозяйственное общество; - назначить ликвидационную комиссию Необходимое число голосов : 1) в АО не менее 3/4 голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в ОСА (п. 4 ст. 49 Закона об АО); в ООО единогласно всеми участниками общества (п. 8 ст. 37 Закона об ООО). Ликвидационная комиссия (ликвидатор) - орган общества, образуемый по решению общего собрания на время ликвидации, осуществляющий мероприятия по ликвидации юридического лица, а также управление текущей деятельностью общества в указанный пе-риод. Ликвидационная комиссия (ликвидатор) обязана: - уведомить регистрирующий орган о начале ликвидации; - разработать и утвердить план ликвидации; - провести инвентаризацию имущества и обязательств; - принять меры по взысканию дебиторской задолженности; - принять меры по погашению кредиторской задолженности; - составить ликвидационный баланс. Ликвидационная комиссия обязана действовать добросовестно и разумно в интересах ликвидируемого юридического лица, а также его кредиторов. То есть, учте-на специфика ликвидационной комиссии - она должна действовать в интересах не только юридического лица, но и его кредиторов (п. 4 ст. 62 ГК). 2) Направление уведомления в регистрирующий орган (3 дня с момента принятия решения); 3) Внесение записи в ЕГРЮЛ о начале процедуры ликвидации; 4) Публикация ликвидационной комиссией сообщения о ликвидации и о порядке и сроке заявления требований его кредиторами в Вестнике государственной регистрации; Сообщение должно содержать: - полное наименование юридического лица;- ме-стонахождение юридического лица;- наименование органа, принявшего решение о лик-видации; - ИНН/КПП, ОГРН ликвидируемого юридического лица;- порядок и сроки за-явления требований кредиторов; - способ связи с ликвидационной комиссией. Срок по заявлению указанных требований не может быть менее двух месяцев с момента опубликования сообщения о ликвидации. Ликвидационная комиссия принимает меры по выявлению известных кредито-ров, письменному уведомлению их о ликвидации юридического лица. А также опреде-ляет должников и взыскивает дебиторскую задолженность ликвидируемого юр. лица, в том числе в судебном порядке. 5) предъявление требований кредиторов; 6) утверждение промежуточного ликвидационного баланса; Баланс составляется ликвидационной комиссией по окончании срока для предъявления требований кредиторами. Баланс согласовывается с органом, производя-щим регистрацию юридических лиц (в случаях установленных законом). Баланс утвер-ждается участниками юридического лица или органом, принявшими решение о ликви-дации (абз. 2 п. 2 ст. 63 ГК РФ). Баланс предоставляется в регистрационный орган вме-сте с уведомлением о его составлении. Регистрирующий орган вносит запись в ЕГРЮЛ о составлении промежуточного ликвидационного баланса Промежуточный ликвидационный баланс отражает общее имуще-ственное состояние общества на данный момент, а также выявленную кре-диторскую (перечне требований, предъявленных кредиторами, результатах их рассмотрения, а также о перечне требований, удовлетворенных всту-пившим в законную силу решением суда, независимо от того, были ли такие требования приняты ликвидационной комиссией) и дебиторскую задолжен-ности. Расчеты с кредиторами: - осуществляются денежными средствами; - при недостаточности денежных средств - за счет имущества общества. Имуще-ство реализуется с публичных торгов в порядке, установленном для исполнения судеб-ных решений. ОСНОВАНИЕ ДЛЯ НАЧАЛА ПРОЦЕДУРЫ БАНКРОТСТВА - невозмож-ность рассчитаться с кредиторами. При наличии признаков несостоятельности юридиче-ского лица (банкротства) ликвидационная комиссия обязана обратиться в арбитражный суд (п. 3 ст. 63 ГК РФ). Расчет с кредиторами в порядке очередности, установленной п. 1 ст. 64 ГК, и в со-ответствии с утвержденным промежуточным ликвидационным балансом. Порядок удовлетворения требований кредиторов при ликвидации предусматрива-ет обязанность кредитора в установленный срок предъявить соответствующие тре-бования, независимо от наличия (отсутствия) у ликвидационной комиссии (ликвида-тора) или общества информации о задолженности перед таким кредитором! |