1. Понятие и признаки корпорации (мое тетрадь) История развития корпораций в России и за рубежом Происхождение термина корпорация
 Скачать 0.63 Mb.
|
|
Новая редакция главы 24 ГК РФ устанавливает возможность уступки будущего требования (ст. 388.1 ГК РФ). Уступка будущего треб-я возможна в случае, если она производится на основании сделки, связанной с осущ. ее сторонами предпринимат. деят-ти. Будущее требование будет переходить к цессионарию с момента его возникновения. Но стороны могут договориться о более позднем переходе. Изменены требования к объему передаваемых прав кредитора (ст. 384 ГК РФ). По новым правилам право кредитора по денежному обяз-ву может перейти к др. лицу в части. Особенности имеет передача не денежного исполнения: право на получение не денежного исполнения может перейти к др. лицу в части при усл., что соответствующее обяз-во делимо, и частичная уступка не делает для должника исполнение обязательства значительно более обременительным. Ранее действующая редакция предусматривала исключительно передачу права в том объеме и на тех условиях, которые существовали к моменту перехода права. К новому кредитору переходили права, обеспечивающие исполнение обязательства, а также другие связанные с требованием права, в том числе, право на проценты. Установлены правила уведомления должника о переходе права требования (ст. 385 ГК РФ). 1) уведомление должника о переходе права совершается первоначальным или новым кредитором. Поэтому, уведомление должника о переходе права имеет для должника силу независимо от того, каким кредитором оно сделано. 2) для должника установлено право не исполнять обязательство новому кредитору до предоставления ему доказательств перехода права к этому кредитору. 3) установлено правило исполнения обяз-ва должником при нескольких последовательных переходах права требования: обязательство считается исполненным надлежащему кредитору при исполнении по последнему уведомлению о переходе права. Установлены усл., соблюдение которых явл. обязательным при уступке треб-я: 1) существование уступаемого требования в момент уступки (искл. - уступка будущего требования); 2) наличие правомочий у цедента на совершение сделки и др. Допускается установление дополнительных условий к уступке законом или договором. При нарушении установленных правил (условий), цессионарий вправе потребовать от цедента возврата всего переданного по соглашению об уступке, а также возмещения причиненных убытков. Новой ред. гл. 24 ГК определен момент перехода треб-я к цессионарию - момент закл. дог., на основании кот. производится уступка. Иное может быть предусмотрено законом или дог. (ст. 389.1). Как исключение из общего принципа, недопустимость уступки требования может быть установлена законом, соглашением сторон либо вытекать из природы соответствующих требований (исключает возможность уступки права, воплощенного в именном чеке). Запрет цессии может быть установлен также договором кредитора и должника, заключенным как в момент возникновения требования, так и позднее. Уступка, совершенная кредитором в нарушение указанного соглашения, ничтожна. Недопустимость уступки требования может вытекать из природы последнего. Так, невозможна уступка неразрывно связанных с личностью кредитора. К таким треб-ям относятся требования об алиментах и о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью. Переход прав кредитора к другому лицу может происходить "автоматически" на основании нормативного предписанияпри наступлении указанных в нем обстоятельств. К такому переходу права закон относит прежде всего все случаи универсального правопреемства. Последнее характеризуется единовременным переходом к преемнику (преемникам) всей совокупности прав и обяз-тей правопредшественника, принадлежащей ему на момент правопреемства, как единого целого. Универсальное правопреемство имеет место при реорганизации юр. лица моментом перехода прав кредитора к другому лицу является момент гос.й рег. вновь возникших юр. лиц (при реорганизации в форме присоединения - момент внесения в ЕГРЮЛ записи о прекращении деятельности присоединенного юр. лица)., а также при наследовании- день открытия наследства. Новым для ст. 382 ГК является возможность признать сделку по уступке требования недействительной, если договором был предусмотрен запрет уступки. Исковые требования могут быть заявлены должником только в случае, когда доказано, что другая сторона сделки знала или должна была знать о запрете. Договорный запрет не будет распр. на случаи продажи прав в порядке, установленном законодательством об исполнительном производстве и закон-вом о несостоятельности (банкротстве). В новую редакцию ст. 382 ГК включены требования о необходимости солидарного возмещения первоначальным кредитором и новым кредитором должнику – физ. лицу расходов, вызванных переходом права в ситуации, когда уступка была совершена без согласия должника. Важным нововведением является установление от-ти цедента (ст. 390 ГК): цедент отвечает перед цессионарием за недействительность переданного ему треб-я, но не отвечает за неисполнение этого треб-я должником, за искл. случая, если цедент принял на себя поручительство за должника перед цессионарием. Отметим, что новая редакция главы 24 ГК РФ распространяет правила об уступке требования (цессии) на отношения, связанные с переходом прав на основании закона. К переходу права в силу закона относятся случаи перехода правкредитора к лицу, исполнившему обя-во за должника. а) переход к залогодателю, не являющемуся должником, исполнившему обязательство должника, прав кредитора по обяз-ву; б) переход прав кредитора к поручителю, исполнившему обяз-во; в) переход к страховщику, выплатившему страховое возмещение по договору имущественного страхования, прав страхователя (выгодоприобретателя) к лицу, ответственному за убытки. Все перечисленные случаи рассматриваются в юридической литературе как единый институт суброгации. Перемена должника в обязательстве. Правовой формой, опосредующей перемену должника, является перевод долга. Параг. 2 гл. 24 ГК «Перевод долга» существенно расширен, по сравнению с предыдущей ред. ГК. Уточнены условия перевода долга. По новым правилам, перевод долга возможен по соглашению между такими лицами как: 1) первоначальный должник и новый должник; 2) кредитор и новый должник (в обязательствах, связанных с осуществлением их сторонами предпринимательской деятельности). Кроме соглашения, для перевода долга на другое лицо требуется еще и согласие кредитора. Без согласия кредитора перевод долга является ничтожным. Прежняя ред. ГК условием перевода долга устанавливала лишь согласие кредитора (ст. 391 ГК). Новая редакция кодекса допускает получение предварительного согласия на перевод долга. Если кредитор дает предварительное согласие, перевод долга считается состоявшимся в момент получения кредитором уведомления о переводе долга. Согласие кредитора по новой ред., не требуется в случае перехода долга в силу закона (ст. 392.2 ГК). Форма дог. перевода долга зависит от формы сделки, являющейся основанием возникновения долга. Презумпция принципиальной переводимости любого долга, в том числе по обязательству, в котором личность кредитора имеет существенное значение для должника. Перевод долга не допускается лишь в случаях, когда он противоречит нормативным предписаниям. Так, недопустим перевод части долга в неделимых обяз-вах, перевод долгов, законодательно связанных с правовым статусом определенного лица. Следствием перевода долга является замена должника в обязательстве. Само содержание обяз-ва, в том числе правовое положение должника, при этом остается неизменным. Нововведением является установление права нового должника выдвигать возражения против требований кредитора. Новый должник вправе выдвигать против требования кредитора возражения, основанные на отношениях между кредитором и первоначальным должником. Однако, зачет встречного требования, принадлежащего первоначальному должнику, не допускается (ст. 392 ГК РФ). Помимо сделки, замена должника может происходить на основании закона при наступлении указанных в нем обст-тв. Наиболее распр. случаем подобного перехода является универсальное правопреемство (наследование и реорганизация). Замена должника возможна и в силу судебного акта, в случаях, названных в законе. Указанные выше правила относительно объема переходящего долга, возможных возражений нового должника подлежат применению и при перемене должника в силу закона или решения суда Новая ред. параг. 2 гл. 24 ГК регулирует от-ть в отношении первоначального и последующего должников. Так, в отношении первоначального и последующего должников установлена солидарная от-ть, если соглашением не предусмотрена субсидиарная от-ть, либо если первоначальный должник не освобожден от исполнения обяз-ва. Это правило действует, если обязательство связано с осущ. сторонами предпринимат. деят-ти и долг переведен по заключенному между кредитором и новым должником соглашению, согласно кот. новый должник принимает на себя обяз-во первоначального должника. Новым для ГК РФ является юридическая возможность передачи договора.Передача договора предусматривает передачу стороной по договору всех прав и обязанностей другому лицу 69. Способы обеспечения исполнения обязательств: общая характеристика. Новеллы правового регулирования. Статья 329 ГК РФ. Способы обеспечения исполнения обязательств 1. Способами обеспечения исполнения обязательств являются: - неустойка (ст. ст. 330 - 333 ГК РФ); - залог (ст. ст. 334 - 358.18 ГК РФ); - удержание вещи должника (ст. ст. 359 - 360 ГК РФ); - поручительство (ст. ст. 361 - 367 ГК РФ); - независимая гарантия (ст. ст. 368 - 379 ГК РФ); - задаток (ст. ст. 380 - 381 ГК РФ); - обеспечительный платеж (ст. ст. 381.1 - 381.2 ГК РФ); - другие способы, предусмотренные законом или договором. В связи с принятием и вступлением в силу ФЗ от 21 декабря 2013 г. N 367-ФЗ: появились новые способы обеспечения исполнения обязательств (обеспечительный платеж, независимая гарантия). Значение этого ФЗ состоит в том, что с его принятием впервые за 20 лет действия первой части ГК изменения концептуального характера затронули практически все статьи о залоге. Обращает на себя внимание и объем внесенных изменений: § 3, посвященный залогу, существенно увеличен по кол-ву новых статей, а также значительно конкретизировано их содержание. Интересна структура § 3 - он состоит из 2 частей (общие положения о залоге и отдельные виды залога). 1 июня 2015 года вступил в силу ФЗ от 8 марта 2015 г. N 42-ФЗ "О внесении изменений в часть первую ГК". Императивным правилом поведения сторон в обязательстве считается соблюдение принципа "добросовестного исполнения принятых на себя обязательств", что в целом соответствует тенденциям развития основных начал гражданского права. Новые правила главы 23 ГК РФ направлены на укрепление договорной дисциплины, и их применение требует точного исполнения всех принятых сторонами на себя обязанностей. Законодатель, во избежание их нарушения, существенно изменил и дополнил некоторые имущественные способы обеспечения исполнения. При этом можно выявить тенденцию смещения бремени ответственности с лица, предоставившего обеспечение, на должника!!!! по механизму своего действия делятся на две основные группы: - последствия материального характера при ненадлежащем исполнении должником своего обязательства (неустойка, задаток, удержание вещи должника и пр.), - альтернативный источник исполнения основного обязательства (залог, поручительство, независимая гарантия и пр.). 1. Пункт 3 ст. 329 ГК устанавливает, что при недействительности соглашения, из которого возникло основное обязательство, обеспеченными считаются связанные с последствиями такой недействительности обязанности по возврату имущества, полученного по основному обязательству. Положения п. 3 ст. 329 ГК РФ являются важной новеллой ФЗ N 42-ФЗ. До внесения изменений п. 3 ст. 329 ГК в первоначальной редакции предусматривал, что недействительность основного обяз-ва влечет недействительность обеспечивающего его обяз-ва, если иное не установлено законом. Тем самым частично претерпел изменения один из признаков акцессорности обеспечивающих обязательств, согласно кот. недействительность основного обяз-ва влечет за собой недействительность обеспечивающего его обяз-ва. Таким образом, расширена сфера применения функции обеспечительной сделки, которая теперь в случае недействительности обеспечиваемой сделки не прекращается, а продолжает обеспечивать возврат имущества в рамках реституции в связи с недействительностью основного обязательства. 2. Обеспечительное обязательство следует судьбе основного обязательства при переходе прав кредитора другому лицу, например при уступке требования по основному обязательству (ст. 384 ГК). 3. Прекращение основного обязательства, как правило, влечет и прекращение его обеспечения (ст. ст. 352, 367 и некоторые другие). Законодатель (как и в преж. редакции) предусмотрел, что способ обеспечения исполнения обязательства может быть определен законом или договором (п. 1 ст. 329 ГК). Непоименованные способы обеспечения исполнения обяз-ва, используемые на практике, напр., депозит нотариуса. Прежде всего надо сказать о тех изменениях, которые расширили установленный ст. 329 ГК РФ перечень способов обеспечения исполнения обязательств. 1.Он дополнен указанием на новый способ обеспечения исполнения обяз-тв - обеспечительный платеж. Этот платеж обеспечивает, в частности, денежное обяз-во, он может применяться к существующим или будущим обяз-вам. Сумма такого платежа засчитывается в счет их исполнения. Обеспечительный платеж (п. 1 ст. 381.1 ГК) - денежное обязательство, в том числе обязанность возместить убытки или уплатить неустойку в случае нарушения договора, и обязательство, возникшее по основаниям, предусмотренным п. 2 ст. 1062 ГК, по соглашению сторон могут быть обеспечены внесением одной из сторон в пользу другой стороны определенной денежной суммы. 2.Кроме того, было изменено название двух способов обеспечения исполнения обязательств. Удержание имущества должника изменено на удержание вещи должника, банковская гарантия трансформирована в независимую гарантию. Перечень способов обеспечения исполнения обяз-тв, как и ранее, остался открытым. Важной новеллой ГК явл. введение в сферу предпринимательской деят-ти независимой гарантии взамен банковской. Статья 368 определяет понятие и форму независимой гарантии (п. 1). Независимые гарантии могут выдаваться банками или иными кредитными организациями (банковские гарантии), а также другими коммерч. организациями (п. 3 ст. 368 ГК). Из этого правила следует, что сохраняются банковские гарантии, выдаваемые банками или иными кредитными организациями. Все иные коммерч. организации могут выдавать независимые гарантии. Из содержания абз. 2 п. 3 ст. 368 ГК РФ следует, что юр. лица, не относящиеся к кредитным и коммерческим организациям, могут выдавать независимую гарантию. Но к этим отношениям применяются правила о договоре поручительства. Но принцип действия независимой гарантии тот же: гарант принимает на себя по просьбе другого лица (принципала) обязательство уплатить указанному им третьему лицу (бенефициару) определенную денежную сумму (важно: установить размер подлежащей выплате суммы) в соответствии с условиями данного гарантом обязательства независимо от действительности обеспечиваемого такой гарантией обязательства. Неустойка как способ обеспечения исполнения обязательств. Сущность неустойки - в создаваемой ею угрозе наступления для должника определенной имущественной невыгоды в случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения обяз-ва. Согласно п. 1 ст. 330 ГК неустойкой (штрафом, пеней) признается опр. законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства. соглашение о неустойке должно быть совершено в письменном виде независимо от формы основного обяз-ва. Несоблюдение письменной формы влечет недействительность соглашения о неустойке. (ст. 333 ГК РФ в новой редакции): Старо - Если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обяза-ва, суд вправе уменьшить неустойку. Новое - Если обязательство нарушено лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность, суд вправе уменьшить неустойку при условии заявления должника о таком уменьшении. При этом должник долженпредставить доказательства того, что взыскание неустойки в предусмотренном договором размере может привести к получению кредитором необоснованной выгоды. Виды неустойки. В завис. от способа начисления неустойки различают штраф и пеню (п. 1 ст. 330 ГК). Штраф начисляется однократно, а пеня - за опр. период времени (за час, день, месяц и т.д.). Типичным основанием начисления пени выступает просрочка исполнения основного обяз-ва. И штраф, и пеня могут исчисляться в твердой (например, штраф в размере 5 000 руб.) или пропорциональной сумме (напр., пеня в размере 0,1% от суммы просроченной задолженности). |