МЧП все. 1. Понятие мчп. Проблема определения предмета мчп. В сферу мународного частного права входят частноправовые отношения, осложненные инострым элементом. Термин частноправовые отношения
 Скачать 473.71 Kb.
|
|
50. Наследственные отношения в МЧП: понятие, источники правового регулирования, коллизионные правила. Виды наследования — наследование по завещанию и наследование по закону. Наследование по завещанию является основным видом наследования. Исходное начало наследования по завещанию и в континентальном, и в общем праве — сочетание двух основополагающих принципов: свободы завещания и охраны интересов семьи. Практически во всех гос-вах завещание понимается как односторонняя сделка, волевой акт наследодателя. Формы же завещания принципиально различны по законодательству разных гос-во. Попытки частичной унификации наследственного права были предприняты в Гаагской конвенции о коллизиях законов относительно форм завещательных распоряжений и в Вашингтонской конвенции о форме завещаний 1973 г. Однако наследственное право, как и семейное, в очень большой степени обусловлено национальными традициями и обычаями, и потому с большим трудом поддается унификации. Наследование по закону имеет субсидиарное значение. В основном оно осуществляется в отсутствие завещания; в случае признания его недействительным; отказа наследника по завещанию от принятия наследства; в случае завещания части имущества. Практически во всех странах существует понятие обязательной доли — ограничение принципа свободы завещания в пользу членов семьи наследодателя. Законод-во разных стран по-разному определяет очередность наследования по закону и круг обязательных наследников. Кроме того, принципиальные различия существуют в наследовании движимого и недвижимого имущества. В праве большинства гос-во закреплены императивные коллизионные нормы о наследовании недвижимости — порядок наследования такого имущества определяется правом гос-ва места его нахождения. В наследственном праве имеет место расщепление коллизионной привязки для определения режима имущества в зависимости от его категории. Поскольку принадлежность вещей к движимым или недвижимым определяется по-разному, это усугубляет проблемы наследственных правоотношений с иностр-ым элементом. В настоящее время во многих гос-вах установлен принцип единства наследственного имущества. Коллизии наследственного права различных гос-во основаны на принципиально различном решении основных аспектов наследования в национальном праве. В доктрине права выработано понятие «наследственный статут» правотн-ия — совокупность вопросов наследования, требующих коллизионного регулирования. Коллизионно-правовые проблемы наследственного права: определение круга наследников по закону и по завещанию; система наследственного имущества; требования, предъявляемые к форме завещания; разграничение м/у наследованием движимого и недвижимого имущества; возможность применения принципа единства наследственной массы; вопросы действительности завещания; определение завещательной дееспособ-ти. Общие и специальные коллизионные привязки: закон места нахождения вещи; закон места нахождения недвижимости; личный закон наследодателя; закон гражданства наследодателя в момент его смерти; закон постоянного последнего местожительства наследодателя; закон места составления завещания. Основное значение имеет личный закон наследодателя. Английское коллизионное право разграничивает наследование движимого и недвижимого имущества. Наследование недвижимости определяется по закону ее места нахождения как при наследовании по завещанию, так и при наследовании по закону. В отношении движимого имущества при отсутствии завещания применяется закон последнего домицилия наследодателя. Квалификация вещи как движимой или недвижимой устанавливается по коллизионному принципу «закон места нахождения вещи». В сфере наследственных отношений применяется обратная отсылка. Американское право в вопросах наследования в основном придерживается коллизионных принципов английского права. В Калифорнии, Неваде, Айове и некоторых других штатах действуют законы, в силу которых право наследования находящегося в США имущества признается за проживающими за границей иностранцами только при наличии взаимности. В некоторых штатах судебная практика предъявляет требование материальной взаимности: доказанность того, что американцу в данном иностранном гос-вое предоставляются те же, что и местным гражданам, права наследования, вытекающие из закона, считается недостаточной. Требуется не предоставления формальной взаимности, а предоставления конкретных прав и правомочий в области наследования, одинаковых с местными гражданами. Иностранцу-наследнику может быть предоставлено право наследования в США, если он по отношению к американскому наследодателю находится в той степени родства, при которой допускается наследование по праву гос-ва места жительства наследника. Напр., наследование по закону в пользу племянника-иностранца после смерти в США его дяди (что предусмотрено американским законод-вом) может не иметь места, если по праву соответствующего гос-ва американец в качестве племянника дяди-иностранца не вправе быть наследником по закону. Судебная практика вывела из этой нормы ФГК коллизионное правило по вопросам наследования; причем односторонняя коллизионная норма послужила основанием для построения двусторонней коллизионной нормы: наследование недвижимого имущества по закону и по завещанию определяется законом места нахождения недвижимости. В отношении наследования движимого имущества практика французского Кассационного суда придерживается подчинения этих правоотношений личному закону наследодателя, который в данном случае трактуется не как закон гражданства, а как закон домицилия. Квалификация имущества, как движимого, так и недвижимого, осуществляется по закону суда, т.е. по французскому праву. Французское право содержит так называемое правило французской доли. Это право возникает при наличии наследства (движимых вещей), частично находящегося во Франции, и при наличии наряду с наследниками-иностранцами таких французских граждан, которые являются наследниками по французскому праву, но не имеют наследственных прав согласно компетентному иностранному закону. В этом случае французские граждане могут из находящейся во Франции части наследства получить долю, которая причиталась бы им по французскому праву из всего наследства в целом. Во Вводном законе к ГГУ предусмотрено, что немец может предъявить к наследству иностранца наследственные претензии, основанные на германском праве, даже если они не обоснованы по тому иностранному праву, которому подчиняется наследование. Это правило не применяется в тех случаях, когда по закону гос-ва, к которому принадлежал наследодатель, наследование домицилированного в этом гос-вое немца подчиняется германскому праву (т.е. предусмотрена привязка к закону гражданства наследодателя). Данная норма ГГУ устанавливает своеобразную реторсию против неприменения немецкого права к наследству гражданина ФРГ. В отношении наследственной массы право ФРГ придерживается единого коллизионного принципа: ко всему наследству в целом (как к движимой, так и к недвижимой его части) применяется личный закон наследодателя — его национальный закон (закон гражданства) в момент смерти. Тот же единый принцип определения наследования по закону гражданства принят в Японии, Сирии, Греции, Португалии, Египте. В праве Польши и Чехии вопросы наследственных отношений с иностр-ым элементом решаются в принципе одинаково: установлен принцип единства наследственного статута, который определяется по праву гос-ва гражданства наследодателя в момент смерти. Наследственный статут решает не только вопросы о том, кто является наследниками и какова их очередность, но и вопросы о наследственной дееспособ-ти, о переходе наследства к наследникам в силу права, о действительности отказа от наследства. Общему наследственному статуту подчинено и завещание. Вопрос о его действительности решается по праву гос-ва, гражданином которого являлся наследодатель в момент составления акта завещания. Это право регулирует вопросы способности лиц составлять и отменять завещание, вопросы допустимости других завещательных распоряжений. В отношении формы завещания наряду с привязкой к закону места составления акта применяется закон гражданства наследодателя в момент составления завещания (а не общий наследственный статут — закон гражданства наследодателя в момент смерти). Гаагская конвенция о коллизии законов, касающихся формы завещательных распоряжений, 1961 г. устанавливает, что завещание действительно относительно формы, если оно альтернативно удовлетворяет требованиям закона места совершения завещания, закона гражданства завещателя в момент его смерти или совершения завещания, закона обычного места жительства завещателя в момент его смерти или составления завещания. Для завещания недвижимости предусмотрена дополнительная альтернативная коллизионная привязка к закону места нахождения недвижимости. Коллизионное регулирование наследственных отношений в росс-ом праве закреплено в ст. 1224 ГК РФ, устанавливающей «цепочку» коллизионных норм. Основная коллизионная привязка наследственных отношений — это закон последнего места жительства наследодателя. Поскольку в росс-ом законод-ве есть только формальное определение понятия «место жительства», то и понятие «последнее место жительства» является неопределенным и при его применении могут возникнуть серьезные затруднения. Для определения правового порядка наследования недвижимости применяется закон места нахождения имущества. При наследовании российских недвижимостей, внесенных в гос-военный реестр РФ, применяется только росс-ое право. Определение завещательной правоспособ-ти лица, формы завещания или акта его отмены производится по праву страны места жительства наследодателя в момент составления завещания. Завещание или акт его отмены признаются действительными с точки зрения формы, если она соответствует требованиям права места составления завещания либо росс-ому праву. Основой регулирования наследственного права в России является раздел ГКРФ. В росс-ом праве установлен национальный режим для наследников-иностранцев. Эта норма имеет императивный характер и может устранить возникновение коллизионного вопроса. Наследственные права иностранцев в России и российских граждан за рубежом главным образом регламентируются в консульских конвенциях и договорах о правовой помощи. Положения двусторонних договоров РФ о правовой помощи в сфере наследственных правоотношений. Граждане одной стороны в области наследства полностью приравниваются к гражданам другой стороны, т.е. за иностранцами признается способность наследовать по закону и завещанию наравне с собственными гражданами; наследственное имущество переходит к наследникам-иностранцам на тех же условиях, которые применяются к собственным гражданам; иностранцы пользуются равной завещательной правоспособностью в отношении имущества, находящегося за границей. Налогообложение в области наследования по отношению к иностранцам осуществляется на тех же условиях, которыми пользуются собственные граждане: Наследственные суммы, причитающиеся иностранцам, беспрепятственно переводятся за границу при наличии взаимности. Наследование граждан одной стороны на территории другой допустимо только в отношении тех видов имущества, которые по закону данного гос-ва могут быть объектом наследования для его собственных граждан. В этом отношении принцип национального режима применяется независимо от его закрепления в договоре. Объектом завещательного распоряжения на территории одной стороны гражданами другой стороны может быть все то, что по закону гос-ва пребывания может быть объектом завещательного распоряжения ее собственных граждан Продление сроков для вступления в наследство по отношению к иностранцам осуществляется в судах одного гос-ва на тех же основаниях, что и для местных граждан (в договорах с отдельными гос-вами — Польшей, Венгрией, Болгарией — содержатся специальные постановления об исчислении сроков для принятия наследства). В договорах разрешается проблема, в компетенцию органов какого гос-ва входит производство по делу о наследстве. Этот вопрос подлежит коллизионному регулированию на основе специальных привязок: а) при наследовании движимого имущества компетентно учреждение юстиции той страны, где наследодатель имел последнее постоянное место жительства; б) при наследовании недвижимости — учреждение юстиции той страны, где это имущество находится. Установлена возможность раздельной компетенции по отношению к имуществу, находящемуся на территории одного из договаривающихся гос-во, — наследование недвижимости регулируется правом этого гос-ва, а наследование движимых вещей — по закону другого договаривающегося гос-ва, на территории которого постоянно проживал наследодатель или чьим гражданином он являлся на момент смерти. Завещательная правоспособность гражданина определяется по личному закону наследодателя (гражданства или домицилия). Форма завещания определяется правом страны, на территории которой наследодатель имел последнее место жительства. Действительность завещания определяется правом места составления завещания. Завещание признается действительным с точки зрения формы, если она соответствует требованиям: а) права гос-ва, на территории которого завещание составлено; 6) права гос-ва, гражданином которого являлся наследодатель в момент смерти; в) права гос-ва, на территории которого наследодатель был домицилирован в момент смерти или в момент составления завещания; г) права гос-ва, на территории которого находится недвижимое имущество, если речь идет о наследовании такого имущества. Конвенция о правовой помощи СНГ 1993 г. устанавливает «цепочку» коллизионных норм, регулирующих наследственный статут: Право наследования движимого имущества определяется законом той стороны, на территории которой наследодатель имел последнее постоянное место жительства. Право наследования недвижимого имущества определяется законом той стороны, на территории которой это имущество находится. Способность лица к составлению завещания и его отмене, форма завещания и его отмена определяются законом той стороны, на территории которой завещатель имел постоянное место жительства в момент составления завещания. Завещание или его отмена не могут быть признаны недействительными вследствие несоблюдения формы, если она соответствует требованиям закона места составления завещания. Защита наследственных прав российских граждан за рубежом возложена на консулов и регулируется положениями консульских конвенций. Российские граждане имеют право на получение наследственного имущества, если наследование открывается за рубежом. Право наследования возникает на основе иностранного закона, соответственно, российские граждане признаются наследниками по праву того гос-ва, которое применяется к наследственному статуту. Право российских граждан выступать наследниками определенной очереди при наследовании по закону и на получение наследственной доли в случае открытия наследства за границей определяется по закону иностранного гос-ва и ни в какой степени не может зависеть от установлений росс-ого законод-ва. Росс-ое право не содержит каких-либо ограничений для получения российскими гражданами наследственных сумм из-за границы. Основные положения консульских конвенций (с Великобританией, КНР, США, Швецией) в сфере наследственного права: Консул принимает меры для охраны оставшегося после смерти гражданина его страны имущества. Движимое имущество передается консулу, с тем чтобы он поступил с ним в соответствии со своим национальным правом. Власти гос-ва пребывания обязаны известить консула об открытии наследства в пользу гражданина гос-ва аккредитования. Консул имеет право представлять интересы граждан своего гос-ва, претендующих на долю в наследственном имуществе в гос-вое пребывания. Консул является законным представителем граждан своего гос-ва по вопросам наследования в судах и других органах гос-ва пребывания. 51. Коллизионное регулирование заключения брака. Порядок заключения брака и его основные формы с точки зрения возникновения правовых последствий в разных странах определяются принципиально по-разному: только гражданская форма брака (РФ, Швейцария, Франция, ФРГ, Япония); только религиозная (Израиль, Ирак, Иран, отдельные штаты США и провинции Канады); альтернативно или та, или другая (Великобритания, Испания, Дания, Италия); одновременно и гражданская, и религиозная (латиноамериканские гос-ва, гос-ва Ближнего Востока и Юго-Восточной Азии). Определенные гражданско-правовые последствия порождает и неузаконенное совместное проживание с ведением общего хозяйства. В некоторых штатах США простое сожительство по истечении определенного срока совместной жизни позволяет суду установить прецедент презумпции законного брака. Условия заключения брака в национальных законах также принципиально различны, но можно выделить и ряд общих черт: достижение установленного законом брачного возраста; ответственность за сокрытие обстоятельств, препятствующих заключению брака; запрет браков м/у близкими родственниками, усыновителями и усыновленными, опекунами и подопечными; запрет вступления в брак с ограниченно дееспособными или полностью недееспособными лицами; необходимость явно выраженного согласия жениха и невесты. В большинстве развитых стран для заключения брака необходимо представить комплекс медицинских документов (наличие заразных болезней, венерических заболеваний, психических расстройств, алкоголизма, наркомании, ВИЧ-инфекции). Наличие таких заболеваний не является препятствием к заключению брака, но их сокрытие порождает ответственность виновного лица и ведет к признанию брака недействительным. В законод-ве практически всех стран предусмотрена специальная форма заключения браков — консульские браки. Такие браки заключаются в консульствах или консульских отделах посольств м/у гражданами гос-ва аккредитования, находящимися на территории данного иностранного гос-ва. Консульские браки заключаются на основе консульских конвенций; к таким бракам применяется законод-во гос-ва аккредитования. В некоторых консульских конвенциях предусмотрено требование учитывать и право гос-ва пребывания (Консульская конвенция м/у РФ и США). Самая острая проблема брачно-семейных отношений с иностр-ым элементом — большое количество «хромающих» браков, т.е. браков, порождающих юр. последствия в одном из гос-во и считающихся недействительными в другом. Эта проблема порождена тем, что многие страны не признают форму и порядок заключения брака, если они отличаются от их национальных установлений. Напр., в Израиле «смешанные» браки, заключенные за границей, признаются только в том случае, если имело место венчание в синагоге. «Хромающие» браки представляют собой серьезное дестабилизирующее явление в м/ународной жизни, порождают правовую неуверенность и влекут за собой негативные последствия. Не так давно была предпринята попытка устранить это явление — принята Гаагская конвенция об урегулировании коллизий законов в области заключения брака 1995 г. Однако эта Конвенция в силу пока не вступила; она имеет ограниченный круг участников; гос-ва, не признающие заключенные за границей браки, к Конвенции не присоединились. Французская судебная практика вывела из ст. 170 ФГК, согласно которой материальные условия вступления в брак француза за границей подчинены французскому праву, двустороннюю коллизионную норму, что материальные условия вступления в брак подчинены национальному закону каждого их супругов. Во Франции в вопросах «смешанных» браков широко применяется оговорка о публичном порядке, особенно если речь идет не о признании браков, заключенных за границей, а о заключении таких браков на территории Франции. Форма брака подчиняется закону места его совершения, но при вступлении в брак француза за границей требуется предварительная публикация об этом во Франции. Материальные условия брака по немецкому праву подчиняются закону гражданства каждого из супругов с применением отсылок первой и второй степеней. Браки, заключенные за границей, признаются действительными с точки зрения формы, если она соответствует закону гражданства одного из супругов или закону места совершения брака. Брак м/у иностранцами, заключенный за границей, действителен с точки зрения формы, если он совершен уполномоченным должностным лицом гос-ва, гражданином которого является один из супругов, и в форме, соответствующей законодательству этого гос-ва. Английское прецедентное право в отношении материальных условий брака применяет две теории: брак должен быть действительным с точки зрения закона домицилия обоих супругов; брак должен быть действительным по закону гос-ва, в котором супруги намерены иметь свой домицилий. Действует презумпция, что домицилием семьи будет домицилий жениха в момент совершения брака. Форма брака определяется по закону места его заключения. Понятие «форма брака» трактуется по английскому праву. В США решение вопроса о действительности брака (как его материальных условий, так и формы) подчиняется закону места его заключения. Применяется и другой подход: брак признается действительным (если это не противоречит публичному порядку страны суда) при альтернативном соблюдении закона места его совершения; закона домицилия хотя бы одного из супругов в момент заключения брака; закона домицилия обоих супругов в момент возбуждения судебного дела о действительности брака. В связи с коллизионными проблемами брака нередко возникает вопрос о том, какое право должно применяться в споре о действительности брака, если один или оба супруга имеют иностр-ое гражданство. Как правило, вопросы недействительности брака решаются на основе права, применяемого в вопросах заключения брака (с точки зрения материальных условий вступления в брак): если оба супруга имеют одинаковое иностр-ое гражданство, применяется закон гос-ва гражданства; при разном иностранном гражданстве супругов принимаются во внимание совпадающие предписания законов гражданства обоих супругов; при отсутствии совпадающих предписаний применяется право, предусматривающее условие недействительности; если один из супругов имеет местное гражданство, применяется закон суда. Решение вопроса о недействительности брака с точки зрения формы предполагает применение закона места заключения брака (законод-во Болгарии и Польши). Принципиально иное решение коллизионных вопросов недействительности брака предусмотрено в Законе о м/ународном частном праве и процессе Чехии: при признании брака недействительным действуют те же критерии, что и в вопросах расторжения брака, т.е. решающим признается право, действующее в момент предъявления иска. В Албании брак признается недействительным, если он считается таковым как по бракоразводному статуту, так и по праву, применимому при заключении брака. Генеральными коллизионными привязками для решения вопроса о заключении брака по праву большинства гос-во являются личный закон обоих супругов (ему подчинены внутренние условия брака) и закон места заключения брака (определяет форму и порядок заключения брака). Эти привязки предусмотрены как в национальном законод-ве, так и в Гаагской конвенции об урегулировании коллизий законов в области заключения брака 1995 г. В некоторых гос-вах при заключении «смешанных» браков широко применяются оговорки о публичном порядке (Франция). В законод-ве многих гос-во установлена необходимость получить специальное разрешение для вступления в брак с иностранцем (Венгрия, Индия, Иран, Италия, Норвегия, Польша, Швеция). В современном м/ународном праве определено, что изменение гражданства одного из супругов автоматически не влечет за собой изменение гражданства другого, но презюмирует облегченный порядок изменения гражданства (Нью-Йоркская конвенция о гражданстве замужней женщины 1957 г.). При заключении «смешанных» и иностр-ых браков на территории России их порядок и форма подчиняются росс-ому законодательству. Законодатель предусмотрел кумуляцию коллизионной привязки: условия заключения брака определяются личным законом каждого из супругов (т.е. возможно применение одновременно постановлений двух правовых систем). При этом необходимо учитывать положения росс-ого права относительно обстоятельств, препятствующих вступлению в брак. Регулирование порядка вступления в брак бипатридов и апатридов производится в особом порядке. Если бипатрид имеет и росс-ое гражданство — условия его вступления в брак определяются по росс-ому праву. Для лиц с множественным гражданством условия вступления в брак определяются законод-вом гос-ва но выбору самого лица. При определении условий вступления в брак для апатридов применяется право гос-ва их постоянного места жительства. Т.о., в ст. 156 СК РФ установлена «цепочка» коллизионных норм, по-разному регулирующая порядок заключения брака для разных категорий физ. лиц. Браки м/у иностранцами, заключенные в консульских и дипломатических представительствах иностр-ых гос-во на территории РФ, признаются действительными на условиях взаимности. Заключение браков за пределами территории РФ урегулировано в. и. 1 ст. 157 и ст. 158 СК РФ. Норма п. 1 ст. 157 СК сразу же вызывает много вопросов: какой характер она имеет — императивный или диспозитивный; что именно она устанавливает — право или обязанность для граждан РФ заключать браки за границей в дипломатических или консульских учреждениях РФ; имеют ли российские граждане право вступать за пределами РФ в браки м/у собой не в дипломатических или консульских учреждениях РФ, а в местных органах регистрации браков? Браки, заключенные м/у российскими и иностр-ыми гражданами за пределами РФ, признаются действительными в России, если их форма и порядок заключения соответствуют закону места заключения брака и не нарушены предписания ст. 14 СК РФ. В связи с некоторыми специфическими тенденциями развития семейного права за границей (Нидерланды, Швеция, ФРГ, Дания, США) возникает проблема признания на территории РФ однополых браков, заключенных м/у российскими и иностр-ыми гражданами за пределами РФ, поскольку законод-во России прямо не запрещает однополые браки. Браки м/у иностранцами, заключенные вне пределов РФ, признаются действительными при соблюдении законод-ва места заключения брака. Недействительность браков с иностр-ым элементом определяется по законодательству, которое применялось при заключении брака. |