МЧП все. 1. Понятие мчп. Проблема определения предмета мчп. В сферу мународного частного права входят частноправовые отношения, осложненные инострым элементом. Термин частноправовые отношения
 Скачать 473.71 Kb.
|
|
56. Труд российских граждан за рубежом и в инофирмах, расположенных на территории РФ. В настоящее время российские граждане все больше стремятся к получению доходов вне пределов территории РФ. Наряду с самостоятельным поиском работы и трудоустройством за пределами территории России есть еще два канала трудоустройства за рубежом: в рамках соответствующих м/ународных соглашений при содействии Федеральной миграционной службы России и через посреднические организации. Труд граждан за границей может определяться как нормами росс-ого права, так и нормами права страны, в которой осуществляется трудовая деятельность. Нормами росс-ого права труд российских граждан определяется в следующих случаях, когда они: – направляются на работу в учреждения и организации России за границей; – направляются в командировку и т. д. В соответствии с Законом РФ от 19 апреля 1991 г. № 1032-1 О занятости населения в РФ» «деятельность, связанная с трудоустройством граждан РФ за пределами территории РФ, осуществляется российскими юр.и лицами на основании лицензии, предоставляемой в порядке, установленном законод-вом РФ. Правительство РФ своим постановлением от 23 декабря 2006 г. № 797 утвердило специальное Положение о лицензировании деятельности, связанной с трудоустройством граждан РФ за пределами РФ, в соответствии с которым лицензирование деятельности по трудоустройству за границей осуществляется Федеральной миграционной службой (далее – лицензирующий орган). К деятельности по трудоустройству за границей относится оказание гражданам РФ услуг по содействию в поиске оплачиваемой работы у иностранного работодателя за пределами РФ, получении разрешения на работу в иностранном гос-вое, заключении трудового договора с иностр-ым работодателем. Лицензия на осуществление деятельности по трудоустройству за границей (далее – лицензия) выдается на 5 лет. В данном положении прописаны определенные лицензионные требования, предъявляемые к организациям. Грубыми нарушениями лицензионных требований и условий являются: – оказание услуг гражданину по трудоустройству без заключения лицензиатом договора с иностр-ым работодателем; – отсутствие или нарушение в договоре, заключенном м/у лицензиатом и гражданином, существенных условий, предусмотренных подп. «в» п. 5 настоящего Положения. Для получения лицензии соискатель лицензии направляет в лицензирующий орган заявление о предоставлении лицензии. По итогам рассмотрения заявления лицензия либо выдается, либо нет. При рассмотрении заявления о предоставлении лицензии лицензирующий орган проводит проверку полноты и достоверности сведений о соискателе лицензии, а также проверку возможности выполнения соискателем лицензии лицензионных требований и условий. Проверка полноты и достоверности указанных сведений проводится путем их сопоставления со сведениями, содержащимися в Едином гос-военном реестре юр. лиц, которые предоставляются лицензирующему органу Федеральной налоговой службой в порядке, предусмотренном Правит-ом РФ. 57. Понятие, характерные черты и источники правового регулирования м/ународного гражд-ого процесса. М/ународный гражд-ий процесс (далее — МГП) — это совокупность вопросов процессуального характера, связанных с Защитой прав иностр-ых физ. и юр. лиц в судах и арбитражах. Термин «м/ународный гражд-ий процесс» имеет условный характер — слово «м/ународный» имеет то же значение, что и в м/ународном частном праве: оно означает наличие гражд-ого правотн-ия, отягощенного иностр-ым элементом. Понятие иностранного элемента в МГП идентично этому понятию в м/ународном частном праве. «М/ународным» в м/ународном процессуальном праве является не его межгос-военный характер, а поставленные перед этим правом задачи. М/ународному гражданскому процессу присущи те же черты, что и гражданскому процессу вообще: процесс нацелен на защиту или оспаривание гражд-их прав; процесс имеет публичный характер, поскольку связан с реализацией властных полномочии гос-военных органов. М/ународный гражд-ий процесс является формой реализации гражд-их прав и осуществляется именно как публичное правотн-ие. В доктрине господствует точка зрения, согласно которой м/ународное гражд-ое процессуальное право, как и процессуальное право вообще, является частью публичного права. Однако гражд-ий процесс далеко не всегда характеризуется отношениями власти и подчинения м/у судом и участниками процесса. Общий метод регулирования, свойственный частному праву, играет большую роль в гражданском процессе: право выступления в процессе от своего имени, но в защиту чужих интересов; многочисленные аспекты доказательственного права; распределение бремени доказывания. Как и частное право, гражд-ий процесс защищает права и интересы участников гражд-ого оборота. Т.о., гражд-ий процесс преследует частноправовые цели, пользуясь при этом публично-правовыми средствами. С этих позиций гражд-ий процесс в принципе трудно отнести к публичному или частному праву; скорее всего, его следует считать самостоятельной правовой категорией. Все сказанное относится, естественно, и к м/ународному гражданскому процессу. М/ународный гражд-ий процесс является частью гражд-ого процесса как отрасли права, регулирующей деятельность органов юстиции по гражданским делам. Нормы м/ународного гражд-ого процесса направлены на регулирование м/ународных гражд-их правоотношений. Сферу действия МГП можно определить Т.о.: М/ународная подсудность гражд-их дел. Гражданско-процессуальное положение иностр-ых частных лиц (физ. и юр.), иностранного гос-ва, м/ународных организаций. Судебные доказательства в делах с иностр-ым элементом. Установление содержания применимого иностранного права. Исполнение иностр-ых судебных поручений. Признание и принудительное исполнение иностр-ых судебных решений. Нотариальные действия, связанные с защитой прав и интересов участников м/ународного гражд-ого оборота. Рассмотрение гражд-их дел в порядке арбитража. Принудительное исполнение иностр-ых арбитражных решений. Предмет МГП можно определить следующим образом: это вопросы национальной юрисдикции, оказания правовой помощи другим гос-вам, м/ународной подсудности, применения иностранного права, признания и исполнения иностр-ых судебных и арбитражных решений, транснационального банкротства и м/ународной третейской подсудности. Перечисленные проблемы представляют собой совокупность отдельных специальных вопросов, выделенных из состава национального гражд-ого процесса как отрасли права по признаку их связи с делами, возникающими в условиях м/ународного гражд-ого оборота. Т.о., м/ународный гражд-ий процесс представляет собой часть национального гражд-ого процесса, связанного с разбирательством гражданско-правовых споров с иностр-ым элементом. Однако при наличии в гражданском процессе иностранного элемента процедура судебного разбирательства значительно усложняется (необходимость получения доказательств из-за границы, передача судебных поручений за рубеж, исполнение иностр-ых судебных решений). Вследствие всего этого необходимо взаимодействие национальных процессов различных гос-во, и в определенной степени можно говорить о м/ународном уровне национального МГП. Наличие иностранного элемента приводит к тому, что м/ународный гражд-ий процесс оказывается основанным на взаимосвязи различных правовых норм — на взаимодействии национального процессуального права разных гос-во и м/ународных установлений. М/ународно-правовая составляющая позволяет говорить о двойственном, полисистемном характере МГП. Гражданские права могут защищаться или оспариваться в м/ународных судах на основе м/ународных процедур (Страсбургский суд по правам человека, Европейский суд). В подобных случаях в доктрине используется термин «надгос-военное процессуальное право». Однако необходимо учитывать, что исполнение решений м/ународных судов непременно требует участия национальных компетентных органов, применяющих нормы национального процесса. В российской правовой доктрине м/ународный гражд-ий процесс долгое время считался частью науки м/ународного частного права и включался в его структуру. Процессуальные проблемы считались элементом м/ународного частного права, поскольку они самым тесным образом связаны с вопросами подлежащего применению права и гражд-ой правоспособ-ти лиц. Эта точка зрения до сих пор присутствует в отечественной правовой науке, напр., высказывание о том, что МЧП регулирует не только гражданские, семейные, трудовые, но и процессуальные отношения иностр-ых лиц. Действительно, МЧП и МГП имеют общее происхождение, тесное взаимодействие и взаимозависимость, в обоих случаях преследуется цель сделать иностр-ое право приемлемым для местного правопорядка. Как и м/ународное частное право, м/ународный гражд-ий процесс имеет двойственный характер: наличие иностранного элемента, как правило, требует участия в национальном процессе органов иностранного гос-ва, предполагает особую роль м/ународно-правовых норм. Особую роль в развитии науки м/ународного гражд-ого процесса, как и м/ународного частного права, играет сравнительное правоведение, поскольку МГП имеет национальный характер. И МГП, и МЧП обеспечивают специфические правовые интересы; их структура позволяет провести параллель м/у ними, — напр., действие коллизионных и материальных норм, регулирующих отношения с иностр-ым элементом. Здесь много точек соприкосновения, зачастую направленных на достижение единой подсудности и применимого права. В МЧП и МГП действуют общие материально-правовые, коллизионные и процессуальные институты. Национальный режим в сфере гражд-ой и гражд-ой процессуальной правоспособ-ти. Иммунитет гос-ва и его собственности в гражданском праве и процессе. В гос-вах, чье законод-во устанавливает коллизионный принцип, в соответствии с которым без прямого согласия компетентных органов гос-ва к нему не может быть применено иностр-ое право, это начало выводится из качества гос-военного суверенитета. Коллизионный иммунитет гос-ва представляет собой основание такого процессуального принципа, как судебный иммунитет гос-ва и его собственности. Связь судебных доказательств с материальным правом и коллизионными проблемами. Проблема судебных доказательств в аспекте МГП охватывает вопросы материального права, в связи с которыми возникают коллизионные проблемы. Процессуальный институт установления содержания иностранного права теснейшим образом связан с применением, толкованием и квалификацией коллизионных норм. В делах «особого производства» (безвестное отсутствие, ограничение и лишение дееспособ-ти), в делах о расторжении брака, во внесудебных делах об усыновлении (удочерении), опеке и попечительстве вопросы юрисдикции неразрывно связаны с проблемами применимого права. Применение оговорки о публичном порядке. Принцип взаимности и право на реторсии. Однако все это не дает оснований для объединения МЧП и МГП. М/ународный гражд-ий процесс ни в коем случае нельзя считать придатком м/ународного частного права. Скорее наоборот, МГП чаще обладает преимуществом в том смысле, что применению подлежат нормы МЧП именно того гос-ва, чей суд компетентен рассматривать данное дело. Получается, что м/ународное частное право зависит от м/ународного гражд-ого процесса, и стороны могут использовать эту зависимость для применения определенного материального права. В доктрине подобное явление называют «покупка суда». В русской литературе XIX в. вообще господствовало представление о м/ународном частном праве именно как совокупности процессуальных правовых норм. Подобная точка зрения до сих пор свойственна англо-американской доктрине права, которая при решении вопросов м/ународного частного права исходит из процессуальных позиций: если имеется спор с иностр-ым элементом, то прежде всего необходимо установить, при каких условиях местный суд компетентен рассматривать данный спор. Для стран общего права в принципе характерно объединение вопросов МГП и МЧП в едином законодательном акте, причем приоритет имеют процессуальные положения (Великобритания, ЮАР, США, Австралия, Индия, Канада). Признание и исполнение иностр-ых судебных решений также обладают преимуществом по отношению к м/ународному частному праву, поскольку вопросы законной силы и конститутивности решения иностранного суда регулируются м/ународным гражданским процессом, а национальное коллизионное право и примененное на его основе материальное право в данной ситуации не имеют значения. Решение суда — это конкретное применение закона к правовому спору сторон, и только процессуальное признание позволяет достичь желаемого результата. Взаимосвязь и взаимозависимость МГП и МЧП очевидны, но они являются не приложением, а дополнением друг к другу. Кроме того, м/ународное частное право представляет собой самостоятельную отрасль права, а м/ународный гражд-ий процесс входит в структуру национального гражд-ого процесса (согласно наиболее распространенной в настоящее время точке зрения). МЧП и МГП являются самостоятельными и обособленными отраслями права и правовой науки. Доказательство этой точки зрения можно найти в законод-ве большинства гос-во. Основным национальным источником м/ународного гражд-ого процесса является гражданско-процессуальное законод-во, а основным источником м/ународного частного права — ГКлибо специальный закон о м/ународном частном праве (Россия, Польша, ФРГ, Франция, Испания, Австрия, Япония, Бразилия, Италия, Португалия, Аргентина и др.). Справедливости ради следует сказать, что в некоторых странах вопросы МГП и МЧП регулируются единым законодательным актом: Акт о м/ународном частном праве Великобритании 1995 г., Закон о м/ународном частном праве и процессе Чехии, Свод законов о конфликте законов США, Закон о м/ународном частном праве Швейцарии, Закон о м/ународном частном праве Венесуэлы. Следует оговориться, что регулирование проблем МЧП и МГП единым законодательным актом отнюдь не означает их объединения в одну отрасль национального права; тем более не означает включения МГП в МЧП. Такое объединение производится в первую очередь в практических целях: регулирование частноправовых отношений с иностр-ым элементом производится в формах м/ународного гражд-ого процесса. Единая комплексная кодификация норм, относящихся ко всем аспектам м/ународных гражд-их правоотношений, представляет собой большое удобство для судей и участников процесса. 58. М/ународная подсудность и процессуальные соглашения. Под подсудностью понимают распределение м/у судами дел, подлежащих рассмотрению по первой инстанции, т. е. установление конкретного суда, который должен разрешить данное дело. М/ународная подсудность – установление суда определенной страны, который должен разрешать данное дело. Правовое регулирование вопросов подсудности определяется внутренним законод-вом каждого гос-ва. В том случае, если в споре участвуют лица разных гос-во, то действуют либо коллизионные нормы, либо м/ународные договоры. Существуют три основные системы определения подсудности: – франко-романская, в соответствии с которой определяющим фактором при выборе суда является гражданство стороны спора; – германская – подсудность определяется по месту жительства или пребывания ответчика, а в определенных законом случаях – истца; – англо-американская – подсудность определяется по месту присутствия ответчика. В соответствии с Гражданским процессуальным кодексом РФ суды общей юрисдикции рассматривают и разрешают дела с участием иностр-ых граждан, лиц без гражданства, иностр-ых организаций, организаций с иностр-ыми инвестициями, м/ународных организаций исковые дела о защите нарушенных или оспариваемых прав, свобод и законных интересов, по спорам, возникающим из гражд-их, семейных, трудовых, жилищных, земельных, экологических и иных правоотношений. Суды общей юрисдикции рассматривают и разрешают дела, за исключением экономических споров и других дел, отнесенных федеральным конституционным законом и ФЗ к ведению арбитражных судов. В соответствии с Арбитражным процессуальным кодексом РФ от 24 июля 2002 г. № 95-ФЗ правосудие в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности осуществляется арбитражными судами в РФ, образованными в соответствии с Конституцией РФ и федеральным конституционным законом, путем разрешения экономических споров и рассмотрения иных дел, отнесенных к их компетенции Арбитражным процессуальным кодексом РФ и другими ФЗ, по правилам, установленным законод-вом о судопроизводстве в арбитражных судах. В Арбитражном процессуальном кодексе говорится о следующем. Если м/ународным договором РФ установлены иные правила, чем те, которые предусмотрены законом, арбитражный суд применяет правила м/ународного договора. Арбитражный суд в соответствии с м/ународным договором РФ, ФЗ, соглашением сторон, заключенным в соответствии с ними, применяет нормы иностранного права. Данное правило не затрагивает действие императивных норм законод-ва РФ, применение которых регулируется разделом VI ГКРФ. При применении норм иностранного права арбитражный суд устанавливает содержание этих норм в соответствии с их официальным толкованием, практикой применения и доктриной в соответствующем иностранном гос-вое. Признание и обязательность исполнения на территории РФ судебных актов, принятых иностр-ыми судами, иностр-ых арбитражных решений определяются м/ународным договором РФ, ФЗ. В соответствии с Конституцией РФ каждому гарантируется судебная защита его прав и свобод. Иностр-ые граждане и лица без гражданства пользуются в РФ правами и несут обязанности наравне с гражданами РФ, кроме случаев, установленных ФЗ или м/ународным договором РФ. Гражд-ий процессуальный кодекс РФ в ст. 398 описывает процессуальные права и обязанности иностр-ых лиц. 1. Иностр-ые граждане, лица без гражданства, иностр-ые организации, м/ународные организации (далее также в настоящем разделе – иностр-ые лица) имеют право обращаться в суды в РФ для защиты своих нарушенных или оспариваемых прав, свобод и законных интересов. 2. Иностр-ые лица пользуются процессуальными правами и выполняют процессуальные обязанности наравне с российскими гражданами и организациями. 3. Производство по делам с участием иностр-ых лиц осуществляется в соответствии с настоящим Кодексом и иными ФЗ. 4. Правит-ом РФ могут быть установлены ответные ограничения в отношении иностр-ых лиц тех гос-во, в судах которых допускаются такие же ограничения процессуальных прав российских граждан и организаций. В соответствии со ст. 399 Гражд-ого процессуального кодекса РФ гражданская процессуальная правоспособность и дееспособ-ть иностр-ых граждан, лиц без гражданства определяются их личным законом. Личным законом иностранного гражданина является право страны, гражданство которой гражданин имеет. В случае, если гражданин наряду с гражданством РФ имеет и иностр-ое гражданство, его личным законом считается росс-ое право. При наличии у гражданина нескольких иностр-ых гражданств его личным законом считается право страны, в которой гражданин имеет место жительства. В случае, если иностранный гражданин имеет место жительства в РФ, его личным законом считается росс-ое право. Личным законом лица без гражданства считается право страны, в которой это лицо имеет место жительства. Лицо, не являющееся на основе личного закона процессуально дееспособным, может быть на территории РФ признано процессуально дееспособным, если оно в соответствии с российским правом обладает процессуальной дееспособ-тью. На м/ународном уровне регулирование вопроса о доступе граждан в судебные органы осуществляется посредством м/ународных договоров. Одним из примеров является Соглашение м/у Правит-ом РФ и Правит-ом Соединенного Королевства Великобритании и Северной Ирландии об экономическом сотрудничестве, подписанное в Лондоне 9 ноября 1992 г., в соответствии с которым «юр. и физ. лицам каждой из стран будет предоставляться национальный режим в отношении доступа и процедуры разбирательства в любых судах и административных органах на территории другой страны, в которые они обратятся в качестве истцов, ответчиков или в каком-либо ином качестве в связи с торговыми сделками». |