1 Предмет теории государства и права
 Скачать 356.68 Kb.
|
для юридического позитивизма — веление, приказ государства.
для Р.Иеринга — защищенный интерес,
для средевековых ученых-богословов — это божественное установление,47 Правовой прецедент: характерные черты. Прецедент представляет собой определенное действие или решение вопроса, которое в дальнейшем при аналогичных обстоятельствах рассматривается и становится , как эталон или образец. Что правовой прецедент является, в конечном счете очень важным источником законодательства многих стран. Прецедент, как источник права имеет, как положительные, так и отрицательные аспекты. К числу положительных аспектов относятся то, что прецедентная правовая система отличается определенностью, точностью и гибкостью. Все три качества имеют место быть благодаря тому, что он позволяет принимать особое конкретное решение к каждому конкретному делу. Для правового прецедента характерны следующие черты: казуистичность; противоречивость; гибкость; множественность. Казуистичность прецедента заключается в том, что он всегда максимально конкретен и приближен к фактической ситуации, поскольку вырабатывается на основе решения конкретных дел, единичных случаев, казусов Противоречивость и гибкость в правовом прецеденте проявляется в том, что даже среди нормативных актов, издаваемым одним органом государственной власти, иногда встречаются несогласованности и противоречия. Это определяет гибкость правового прецедента, как источника права, когда во многих случаях существует возможность выбора одного варианта решения дела, одного прецедента из нескольких. Писаное право (например, конкретный закон) такого права выбора не представляет. Множественность прецедента заключается в том, что существует большое количество инстанций. Которые могут создавать прецедент, поэтому он становится продолжительным ( десятки, а иногда и сотни лет ) по времени и по значительному объему прецедентного права. Прецедент оказывает большое влияние на развитие международного права в различных областях. Например, решение этого или иного спора путем заключения договора, приводит как правило, к повторению такого способа решения конфликтов или спорных ситуаций между другими странами. Правовой прецедент может быть рассмотрен, как одна из форм права. Причем в ряде стран он закономерно считается одним из основных источников права(в Великобритании, США, Австралии, Канаде и др. странах). Это страны, воспринявшие, так называемое общее право, т.е. правовую систему в которой основным источником права признается судебный прецедент. Формально суд связан прецедентом- решением, вынесенным вышестоящим судом или судом той же инстанции, однако в толковании прецедента , в процессе выбора соответствующего прецедента ; в возможности отвергнуть все имеющиеся прецеденты под предлогом отличия обстоятельств данного дела от прецедента, судья обладает большой свободой. Признание прецедента источником права дает возможность суду выполнять правотворческие функции не только в случае отсутствия соответствующего закона, но при его наличии. Система права, основанная на правовом прецеденте позволяет сделать процесс разбирательства дела более гибким. В России правовой прецедент не рассматривается, как источник современного российского права. Вместе с тем он действует, выполняя пробелы законодательства. 48 Закон: понятие, признаки, виды. Закон - это принятый в особом порядке «первичный правовой акт» по основным вопросам жизни государства, «непосредственно выражающий общую государственную волю и обладающий высшей юридической силой» Особое место в системе нормативно-правовых актов занимают законы. Их ведущее положение определяется следующими признаками: • принимаются только законодательными (представительными) органами государственной власти или непосредственно народом в порядке референдума. Их принятие, изменение, дополнение или отмена осуществляются в особом процессуальном порядке; • обладают высшей юридической силой. Содержание всех иных нормативно-правовых актов не должно противоречить закону, и никто не вправе отменить или заменить закон, кроме органа, издавшего закон; • регулируют наиболее важные, основополагающие отношения. Таким образом, закон — это принятый в особом порядке акт законодательного органа, обладающий высшей юридической силой и направленный на регулирование наиболее важных общественных отношений. Виды законов В зависимости от их значимости в системе действующего законодательства России различают законы федеральные конституционные, федеральные, законы субъектов Российской Федерации. Конституционные законы - это законы, которые принимаются по наиболее важным вопросам, указанным в Конституции. К ним, в частности, относятся законы: • о военном положении; • о чрезвычайном положении; • о принятии в Российскую Федерацию и образовании в ее составе нового субъекта; • об изменении статуса субъекта РФ; • о государственном гербе, гимне и флаге Российской Федерации; • о референдуме; • о судебной системе; • о судах основного звена; • о Конституционном Суде РФ; • о Верховном Суде РФ; • о Высшем арбитражном суде РФ; • о Конституционном собрании РФ. Федеральные законы принимаются на основе и во исполнение Конституции и конституционных законов, составляют текущее законодательство и регулируют различные наиболее важные аспекты общественных отношений (экономические, социальные, политические и др.). Федеральные законы, в свою очередь, подразделяются на органические (кодифицированные) законы и обыкновенные. Особенностью законов субъектов Российской Федерации является то, что они не могут противоречить общефедеральному законодательству и действуют только на территории субъекта Федерации. Основными нормативными актами, регламентирующими взаимоотношения органов власти и граждан на уровне республик, являются конституции республик, на уровне краев и областей — уставы, выполняющие функции региональных конституций. Виды законов по сроку действия: • постоянные; • чрезвычайные (исключительные) законы - принимаются при тех или иных чрезвычайных обстоятельствах, вызванных природными, экологическими, социальными и иными причинами, носят временный характер. Виды законов по содержанию: • общие, действующие в отношении всех граждан данного государства; • специальные, издаваемые в отношении отдельных социальных групп или классов, а также для регулирования специальных отношений, отличающихся особенностями, которые не соответствуют общим нормам и требуют потому особых норм. Виды законов по предмету правового регулирования — административные, гражданские, уголовные и т. д. По субъектам законотворчества законы делятся на принятые: в результате референдума; законодательным органом. 49Подзаконные акты, их признаки и виды. Подзаконный акт – это нормативно-правовой акт, принятый на основе и во исполнение закона. Подзаконные акты обладают меньшей юридической силой, чем законы, и призваны конкретизировать принципиальные положения законов применительно к своеобразию различных ситуаций и индивидуальных интересов. Они играют детализирующую, вспомогательную роль. Основные признаки подзаконных актов: • принимается на основе закона; • принимается для исполнения закона. Подзаконные акты многообразны, между собой они различаются по юридической силе и образуют довольно сложную иерархическую систему. Их можно классифицировать по субъектам издания и сфере распространения:
По субъекту: -Общий
-Местный
-Локальный
К общим подзаконным актам относятся: • указы Президента РФ; • постановления Правительства РФ; • приказы, инструкции, положения министерств и ведомств. К местным подзаконным актам относятся: • решения и постановления местных органов государственной власти; • решения и постановления местных органов государственного управления. К локальным подзаконным актам относятся: • нормативные акты муниципальных (негосударственных) органов; • акты, издающиеся различными организациями для регламентации своих внутренних вопросов (Правила внутреннего распорядка). 50Действие нормативных правовых актов во времени, пространстве и по кругу лиц. Действие закона– это свойство нормативных актов, а также всей системы законодательства той или другой страны, которое выражается в состоянии реального действия предписаний закона в определенный период времени, на определенной территории, в отношении конкретного круга лиц. Действие закона в соответствии с общим правилом реализуется в отношении: 1) всех граждан; 2) организаций; 3) государственных органов; 4) объединений. Закон действует во времени и пространстве, а также по кругу лиц. Отношение правовой нормы с пространством и временем проявляется, например, в том, что даже формирование правовой нормы является актом, который совершается во времени и пространстве. Форма правовой нормы устанавливает, в каком конкретно месте и в какой момент предписанное поведение должно быть реализовано. Таким образом, ее действие имеет как пространственный, так и временной характер. Явления, к которым применяют норму, происходят всегда в конкретном месте и в определенное время, поэтому и в тех случаях, когда время и место действия нормы не ограничены, это не означает, что она независима от пространства и времени. Действие закона во времени обусловлено вступлением его в силу и утратой силы. Законы становятся обязательными, а именно вступают в законную силу с конкретного момента, установленного соответствующим нормативным актом. Это происходит: 1) по истечении общего ранее предусмотренного срока в том случае, если он установлен в тексте закона; 2) немедленно вслед за официальным принятием и опубликованием текста закона; 3) по истечении специально предусмотренного срока для определенного закона (нормативно-правового акта) после его опубликования. Прекращение действия нормативных актов связано с истечением срока их действия, на который принимается тот или другой акт; в связи с прямой отменой: 1) нормативного акта имеющим на то полномочия органом государственной власти; 2) по причине фактической замены нормативного акта другим актом, регулирующим ту же группу общественных отношений. Действие нормативных актов в пространстве реализуется на основании территориального и экстерриториального принципов: 1) территориальный принцип предполагает действие нормативно-правового акта в пределах государственных или административных территориальных границ функционирования правотворческого органа, полномочия которого распространяются на данной территории; 2) экстерриториальный принцип действия нормативных актов предполагает распространение правовых актов какого-либо субъекта правотворчества за границы территории его юрисдикции. Действие нормативных актов по кругу лиц тесно связано с территориальными пределами функционирования актов. На основании общего правила нормативные акты должны распространяться на всех лиц, которые находятся на территории юрисдикции правотворческого органа (как на граждан этого государства, так и на лиц без гражданства, иностранцев). В некоторых случаях действие законодательства может распространяться и на ее граждан, находящихся за границей государства. Иностранцы и лица без гражданства лишены возможности действовать как граждане Российской Федерации, притом что представители иностранных государств обладают правом дипломатического иммунитета (экстерриториальности). 51 Понятие и сущность правового регулирования общественных отношений. Правовое регулирование — это целенаправленное воздействие на общественные отношения с помощью правовых (юридических) средств. Человеческое общество характеризуется той или иной степенью организованности, упорядоченности. Это вызвано потребностью и необходимостью согласования потребностей, интересов отдельного человека и сообществ людей (больших или малых социальных групп). Достижение такого согласия осуществляется социальным, в том числе правовым, регулированием. Сущность права - это главное, основное содержа¬ние, выраженное во внешнем его проявлении. Правопонимание - научная категория, отражающая процесс и результат целенаправленной деятельности человека, включающий в себя познание права, его вос¬приятие (оценку) и отношение к нему как к целостному социальному явлению. Вопрос о том, что есть право, в чем его сущность, традиционно рассматривается в теоретической юриспруденции в качестве основного. Но с течением времени со сменой эпох понятие права менялось. Правопонимание всегда субъективно, потому что каж¬дый человек воспринимает право по-своему. Гражданин, столкнувшийся с проблемами права, понимает его по-своему, юрист-профессионал - по другому, ученый - иначе. Люди понимают право так, как им позволяет их разум в определенных традициях соответствующей эпохи и общества. Образ права, сложившийся в умах, выражается в виде определенных концепций. Древние юристы говорили: «Право есть искусство добра и справедливости». В идеале право должно быть формой возведения справедливости в закон жизни общества. Не случайно слова «спра¬ведливость» и «право» имеют один корень; отсюда же и тождество древнеримских понятий «jus» (право) и «justitia» (справедливость). Противоречие между справедливостью и правом может подорвать ав¬торитет правовых норм и издавшего их государства в глазах обще¬ства. Наиболее распространенный взгляд на право состоит в том, что оно представляет собой норму свободы. И.Кант определял право как совокупность условий, при которых произвол одного может быть согласован с произволом другого по общему для них правилу свободы. Г.Гегель писал, что в общественной жизни свобода человека выступает как его право, т. е. нормированная, урегулированная правовыми средствами свобода. С течением времени понятие содержания права и толкование его менялись: |