ЛЕКЦИЯ 1. 16. 02. 2022 г. Лекция 1 План Понятие медиации. Участники процедуры медиации. Принципы медиации. Функции медиатора. Техники и приемы медиации
 Скачать 94.61 Kb.
|
|
16.02.2022 г. :ЛЕКЦИЯ 1 1. План: Понятие медиации. Участники процедуры медиации. Принципы медиации. Функции медиатора. Техники и приемы медиации. Понятие медиации. Медиация (посредничество) – это универсальная технология альтернативного разрешения споров двух или более сторон с участием третьей стороны - медиатора, который помогает выработать определенное соглашение по спору, при этом стороны полностью контролируют процесс принятия решения по урегулированию спора и условия его разрешения. Пословица «Худой мир лучше доброй ссоры» существует во многих языках и во многих правовых культурах. Безусловно, путем мирного урегулирования спора зачастую можно добиться более эффективных результатов, чем путем принятия судебного решения именем государства против одной из сторон, которая, как правило, остается недовольной. Медиация, как показывает мировая практика ее применения, безусловно, более эффективный, быстрый и мирный способ разрешения спора, который позволяет соблюсти интересы спорящих сторон, сохранить их отношения на будущее. Легальная основа для применения медиации существует уже с 2002 г. В частности, в Арбитражно -Процессуальном Кодексе РФ 2002 г. было введено понятие «посредника» - лица, оказывающего содействие в урегулировании спора. При этом судьям была вменена обязанность разъяснять сторонам их право до разрешения спора в суде обратиться к посреднику (п. 2 ч. 1 ст. 135 АПК РФ). Однако данная норма, позволяющая перевести разрешение спора из суда в сферу мирного урегулирования конфликта и тем самым снизить нагрузку на судей, оказалась невостребованной. Между тем, как показывает мировая практика, сомнений в эффективности медиации нет. Так, медиация широко используется за рубежом, и ее применение растет, что исторически сложилось в течение следующих периодов и в следующих сферах: -общественная медиация в спорах между соседями (за последние 25 лет); -семейная медиация и разрешение споров при разрыве отношений или разводе (за последние 25 лет); -коммерческая медиация (начала развиваться около 20 лет назад), включая споры в сфере строительства и по контрактным обязательствам; -споры, связанные со страхованием профессиональной ответственности и другие формы страховых споров (последние 15 лет); -споры, связанные с нанесением личного ущерба и профессиональной халатностью (последние 10 лет); -споры на рабочем месте и в трудовых взаимоотношениях (последние 5 лет); -мелкие потребительские иски (последние 3 года), при помощи Службы медиации. В Российской Федерации Федеральный закон от 27.07.2010 № 193-ФЗ «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)» (далее – Закон о медиации) вступил в действие с 1 января 2011 года. Рассмотрим закрепленные в принятом законе особенности данной процедуры и отдельные особенности применения процедуры медиации, выработанные мировой практикой, более подробно. Сфера применения. По российскому Закону о медиации процедура медиации – это альтернативная процедура урегулирования споров с участием в качестве посредника независимого лица – медиатора. Подобная процедура может применяться к спорам, возникающим из гражданских правоотношений, в том числе в связи с осуществлением предпринимательской и иной экономической деятельности, а также спорам, возникающим из трудовых (за исключением коллективных трудовых споров) и семейных правоотношений, кроме случаев, когда такие споры затрагивают или могут затронуть права и законные интересы третьих лиц, не участвующих в процедуре медиации, или публичные интересы. Если споры возникли из иных отношений, действие Закона о медиации распространяется на отношения, связанные с урегулированием таких споров путем применения процедуры медиации только в случаях, предусмотренных федеральными законами. Процедура медиации может применяться как до, так и после возникновения споров, рассматриваемых в порядке гражданского судопроизводства и судопроизводства в арбитражных судах. При этом, согласно статье 4 Закона о медиации в случае, если стороны заключили соглашение о применении процедуры медиации и в течение оговоренного для ее проведения срока обязались не обращаться в суд или третейский суд для разрешения спора, который возник или может возникнуть между сторонами, суд или третейский суд признает силу этого обязательства до тех пор, пока условия этого обязательства не будут выполнены, за исключением случая, если одной из сторон необходимо, по ее мнению, защитить свои права. Если спор передан на рассмотрение суда или третейского суда, стороны могут применить процедуру медиации в любой момент до принятия решения по спору соответствующим судом или третейским судом. Требованиякмедиаторам профессионального уровня: возраст от 25 лет; высшее образование по любому направлению; дополнительное обучение в области медиации. Если одна из сторон имеет родственные связи с медиатором, последнего не допускают к процессу, в связи с возможной личной заинтересованностью. 2.Принципы осуществления и порядок реализации процедуры медиации Медиация, как и любой вид деятельности, осуществляется на основе определенных принципов. После принятия Закона о медиации, в котором отдельные его принципы получили свое законодательное закрепление, появилась возможность рассматривать их в качестве правовых принципов, то есть исходных нормативно установленных руководящих начал и идей по регламентации нового российского правового института. В свою очередь их значение, в т. ч. для правоприменительной деятельности, трудно переоценить. Во-первых, они предопределяют дальнейшее развитие медиации, являясь основой саморегулирования медиационной деятельности. Во-вторых, выделение принципов позволяет определить место медиации как самостоятельному виду внеюрисдикционной деятельности. В-третьих, принципы медиации лежат в основе практической деятельности каждого медиатора по урегулированию разногласий, обратившихся к нему сторон. Это закономерно обусловливает необходимость определения, систематизации и отдельного изучения принципов медиации. Таким образом, под принципами медиации можно понимать основополагающие начала организации и проведения медиации как внеюрисдикционного способа урегулирования правовых споров. В специализированной литературе, посвященной проблемам медиации, выделяются четыре основных принципа медиации: добровольность; беспристрастность и независимость медиатора; сотрудничество и равноправие сторон; конфиденциальность. Следует отметить, что эти принципы имеют свое легальное закрепление в ст. 3 Закона о медиации. Принципы медиации условно дифференцирует на две группы в зависимости от их функционального назначения: 1) группа: принципы, характеризующие особенности организации проведения медиации и статус ее участников (называя их организационными принципами); 2)группа: принципы, характеризующие порядок проведения медиации (именуя их как процедурные принципы). Соответственно, к первой группе относятся принципы добровольности, беспристрастности и независимости медиатора. Ко второй группе — принципы конфиденциальности, сотрудничества и равноправия сторон. Приведенная классификация позволяет упорядочить принципы медиационной деятельности и привести их в единую систему. В рамках этой системы каждый из перечисленных принципов имеет самостоятельное значение, но в то же время все они взаимосвязаны и взаимозависимы; содержание многих из них является многоаспектным и затрагивает как организацию, так и порядок проведения процедуры медиации. Кратко рассмотрим содержание каждого из выше указанных принципов. 1. Принцип добровольностиозначает правило, согласно которому начало и проведение примирительной процедуры, а также заключение и исполнение соглашения осуществляются исключительно по воле участников медиации, прежде всего, спорящих субъектов. Во-первых, начало медиации осуществляется только на основании взаимной договоренности сторон. Никто не может быть принужден к заключению соглашения о применении медиации или включению в договор медиативной оговорки. И в этом данный принцип медиации аналогичен принципу добровольности обращения. Кроме того, в отличие от рассмотрения и разрешения дела в суде, обращение одной из сторон к медиатору в целях инициирования проведения примирительной процедуры не влечет для другой стороны обязанности вступить в медиацию. Как раз на практике нередко с этим возникают сложности, как вовлечь и мотивировать другую сторону к процедуре медиации. Во-вторых, продолжение медиации должно зависеть от волеизъявления сторон. Это означает, что любой участник вправе в одностороннем порядке прекратить процедуру медиации без каких-либо негативных для себя последствий, например, в виде утраты права на обращение в суд или возложения на него бремени судебных расходов. В РФ спорящие субъекты не обязаны мотивировать свой отказ от продолжения примирительной процедуры. В то же время специалисты обращают внимание на ч. 2 ст. 12 Закона о медиации, в которой закрепляется принцип добросовестности сторон в процедуре медиации. Несмотря на то, что законодатель указание на добросовестность относит непосредственно к исполнению медиационного соглашения, ученые справедливо предлагают толковать указанную норму расширительно и распространять действие принципа добросовестности на все стадии процедуры медиации. Не вызывает сомнений, что при проведении процедуры медиации стороны должны действовать добросовестно, не допуская злоупотреблений правом, прежде всего, в отношении интересов другой стороны, предпринимая все разумные меры и усилия для урегулирования спора. Тогда в этом смысле необоснованное прекращение процедуры медиации в одностороннем порядке можно рассматривать в качестве нарушения принципа добросовестности сторон в медиации, т. е. злоупотребления правом одной стороной в ущерб другой стороне. Однако, учитывая, что действующим законодательством не предусмотрено каких-либо негативных правовых последствий нарушения сторонами обязанности участвовать в медиации добросовестно (за исключением случаев злоупотребления правами), можно сделать вывод о том, что данное требование носит скорее морально-этический характер. Следовательно, на сегодняшний день спорящие субъекты могут в любой момент отказаться от дальнейшего участия в примирительной процедуре, и они не обязаны мотивировать свое решение о прекращении медиации. В-третьих, поиск взаимоприемлемых для сторон решений осуществляется без какого-либо внешнего давления. При этом любой из спорящих субъектов должен иметь возможность принять или отклонить выработанный в ходе медиации вариант урегулирования спора. В данном аспекте, принцип добровольности медиации может рассматриваться в качестве частного проявления принципа свободы договора. Этот же аспект проявления добровольности медиации в юридической литературе также предлагают рассматривать в качестве принципа самостоятельности сторон в медиации (как в содержательном, так и в процедурном плане). Итак, при соблюдении всех перечисленных условий можно говорить о всесторонней добровольности медиации. Однако на практике данный принцип может реализовываться по-разному. Раскрывая принцип добровольности медиации, также хотелось бы упомянуть о вопросе, сохраняющем свою дискуссионность и на сегодняшний день. Нередко можно встретить мнения ученых о введении обязательной медиации или обязательной примирительной процедуры в России по отдельным категориям правовых споров, периодически поднимается этот вопрос относительно семейных и трудовых споров.  Общая характеристика процедуры медиации. Согласно статья 2 Закона о медиации процедура медиации – это способ урегулирования споров при содействии медиатора на основе добровольного согласия сторон в целях достижения ими взаимоприемлемого решения. Процедура медиации проводится при взаимном волеизъявлении сторон на основе принципов добровольности, конфиденциальности, сотрудничества и равноправия сторон, беспристрастности и независимости медиатора. Прежде всего, при проведении процедуры медиации сохраняется конфиденциальность всей относящейся к указанной процедуре информации, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами, и случаев, если стороны не договорились об ином. В этой связи медиатор не вправе разглашать информацию, относящуюся к процедуре медиации и ставшую ему известной при ее проведении, без согласия сторон. Также одним из основных принципов медиации является независимость медиатора. Общепризнано, что при проведении процедуры медиации медиатор не вправе ставить своими действиями какую-либо из сторон в преимущественное положение, равно как и умалять права и законные интересы одной из сторон. Вообще в мировой практике у медиаторов есть такое правило: при проведении медиации посредник должен быть внутренне «пустым», никакого личностного отношения к сторонам у него быть не должно, важно обеспечить сторонам равное право на участие в переговорах и принятии решения. Этот принцип неразрывно связан с принципом равноправия сторон. Если только одной из сторон переговоров покажется, что медиатор симпатизирует другой стороне, процесс медиации будет сорван, и медиатор может быть обвинен в сговоре со второй стороной. Именно поэтому согласно части 5 статьи 11 Закона о медиации медиатор не вправе вносить, если стороны не договорились об ином, предложения об урегулировании спора. Хотя, в силу части 6 статьи 11 Закона о медиации в течение всей процедуры медиации медиатор может встречаться и поддерживать связь как со всеми сторонами вместе, так и с каждой из них в отдельности. Примечательно, что закон устанавливает запрет для сторон, организаций, осуществляющих деятельность по обеспечению проведения процедуры медиации, медиатора, а также для других лиц, присутствовавших при проведении процедуры медиации, независимо от того, связаны ли судебное разбирательство, третейское разбирательство со спором, который являлся предметом процедуры медиации, ссылаться, если стороны не договорились об ином, в ходе судебного разбирательства или третейского разбирательства на информацию о: 1) предложении одной из сторон о применении процедуры медиации, равно как и готовности одной из сторон к участию в ее проведении; 2) мнениях или предложениях, высказанных одной из сторон в отношении возможности урегулирования спора; 3) признаниях, сделанных одной из сторон в ходе проведения процедуры медиации; 4) готовности одной из сторон принять предложение медиатора или другой стороны об урегулировании спора. Согласно статье 10 Закона о медиации деятельность по проведению процедуры медиации осуществляется медиатором как на платной, так и на бесплатной основе, деятельность организаций, осуществляющих деятельность по обеспечению проведения процедуры медиации, - на платной основе. Оплата деятельности по проведению процедуры медиации медиатора, медиаторов и организации, осуществляющей деятельность по обеспечению проведения процедуры медиации, осуществляется сторонами в равных долях, если они не договорились об ином. Медиатор: понятие, основные требования, организация деятельности, выполняемые функции. В соответствии со статьей 2 Закона о медиации медиатором является независимое физическое лицо (лица), привлекаемое сторонами в качестве посредника в урегулировании спора для содействия в выработке сторонами решения по существу спора. Деятельность медиатора не является предпринимательской. Лица, осуществляющие деятельность медиаторов, также вправе осуществлять любую иную не запрещенную законодательством Российской Федерации деятельность. Медиаторами не могут быть лица, замещающие государственные должности Российской Федерации, государственные должности субъектов Российской Федерации, должности государственной гражданской службы, должности муниципальной службы, если иное не предусмотрено федеральными законами. Медиатор не вправе быть представителем какой-либо стороны; оказывать какой-либо стороне юридическую, консультационную или иную помощь; осуществлять деятельность медиатора, если при проведении процедуры медиации он лично (прямо или косвенно) заинтересован в ее результате, в том числе состоит с лицом, являющимся одной из сторон, в родственных отношениях; делать без согласия сторон публичные заявления по существу спора. Соглашением сторон или правилами проведения процедуры медиации, утвержденными организацией, осуществляющей деятельность по обеспечению проведения процедуры медиации, могут устанавливаться дополнительные требования к медиатору, в том числе к медиатору, осуществляющему свою деятельность на профессиональной основе. В соответствии с Законом о медиации деятельность медиатора может осуществляться как на профессиональной, так и на непрофессиональной основе. На непрофессиональной основе осуществлять деятельность медиатора могут лица, достигшие возраста восемнадцати лет, обладающие полной дееспособностью и не имеющие судимости. |