адвокат. 1-10 вопросы. Адвокатское бюро самостоятельно определяет свою структуру и штаты работников аппарата

• Название: Адвокатское бюро самостоятельно определяет свою структуру и штаты работников аппарата
• Анкор: адвокат
• Дата: 10.05.2023
• Размер: 61.33 Kb.
• Имя файла: 1-10 вопросы.docx
• Тип: Документы; #1118038
• страница: 2 из 3

2. Принять по делу новое решение об отказе в удовлетворении исковых требований в полном объёме.

3. Отменить меры по обеспечению иска в виде запрета на регистрацию, перерегистрацию, отчуждение и любых иных действий по распоряжению транспортным средством: автомобилем марки SKODA OCTAVIA TOUR.

4. Учитывая то, что для участия в данном судебном процессе Ответчиком был привлечен представитель на платной основе, взыскать с Истца судебные издержки на оплату представителя.
Приложение:

1. копия апелляционной жалобы.

2. квитанция об оплате государственной пошлины.

3. копия доверенности.
Задание 7
В Судебную коллегию по административным делам

Московского городского суда,

107996, Москва,  ул. Богородский вал, д. 8

Заявитель:

Куницин Михаил Владимирович

124365, Москва, ул. Заводская,2 кв. 34

 

Апелляционная жалоба

на решение Зеленоградского районного суда от 7.03.2023 г. № 02а-314/2023

 

7.03.2023 г. судьей Зеленоградского районного суда Пшеницыной Г. Ю. было вынесено решение по административному иску ИФНС России №35 по г. Москве к ответчику Куницину Михаилу Владимировичу об удовлетворении исковых требований истца и взыскании с ответчика недоимки по транспортному налогу в размере 39 380 рублей за 2021 год, пени в размере 998,53 рублей, а всего 40 378, 53 руб, а также госпошлины в размере 1 411,36 рублей.

Считаю, что данное решение необоснованно, немотивированно и подлежит отмене по следующим основаниям:

Согласно ст. 48 НК РФ, заявление о взыскании подается налоговым органом (таможенным органом) в суд, если общая сумма налога, сбора, пеней, штрафов, подлежащая взысканию с физического лица, превышает 3 000 рублей, за исключением случая, предусмотренного абзацем третьим пункта 2 настоящей статьи. Заявление о взыскании подается в суд общей юрисдикции налоговым органом (таможенным органом) в течение шести месяцев со дня истечения срока исполнения требования об уплате налога, сбора, пеней, штрафов, если иное не предусмотрено настоящим пунктом.

В соответствии с абзацем 2 пункта 3 статьи 48 Налогового кодекса Российской Федерации срок на обращение в суд с данным административным исковым заявлением истекал 2.02. 2022 г., однако с административным исковым заявлением административный истец обратился в суд только 13.05.2022 г., то есть с нарушением установленного срока.

Истцом было подано ходатайство о восстановлении пропущенного срока исковой давности.  Доводы истца, указанные в ходатайстве о восстановлении пропущенного срока от 13.05.2022 г.,  о том, что «в связи с поступлением из Управления ГИБДД г. Москвы обновленных сведений о транспортных средствах, налоговым органом произведены мероприятия по уточнению сведений об объектах налогообложения транспортного налога…» и что данные обстоятельства  «лишили возможности Истца своевременного, в пределах процессуального срока, направления в суд заявления о взыскании» не могли быть признаны судом обоснованными и уважительными, носили надуманный характер и ставили свой целью ввести в заблуждение суд. Тем не менее суд их учёл и незаконно восстановил срок исковой давности.

Ответчик обращает внимание суда апелляционной инстанции на то, что не отчуждал принадлежащий ему автомобиль Тойота Камри после 2015 года и никаких сведений уточняющего характера не представлял в органы ГИБДД. Данная информация о сделке по отчуждению данного автомобиля 28.10.2020 г.,  в корректном виде имелась в базе ГИБДД, а также в ИФНС №35 г. Москвы до момента подачи иска в суд. Более того, ответчик дополнительно просить учесть суд что данное обстоятельство подтверждается распечаткой из базы данных, представленной самим истцом – ИФНС №35,  а именно – корректная информация по отчуждению автомобиля имелась у ИФНС № 35 на 3.11. 2020 года в 16-32 по московскому времени.

К уважительным причинам пропуска срока относятся обстоятельства объективного характера, не зависящие от налогового органа, находящиеся вне его контроля, при соблюдении им той степени заботливости и осмотрительности, какая требовалась в целях соблюдения установленного порядка обжалования.

Объективно следует исходить из того, что никаких уважительных причин, наличие которых препятствовало ИФНС № 35 г. Москвы в предусмотренные законом сроки обратиться в суд с исковым заявлением, не имелось. Причины организационного и административного характера, вызвавшие пропуск срока обращения с административным иском в суд, не могут быть признаны уважительными, поскольку не являются исключительными, объективно препятствующими своевременному обращению в суд с иском в целях осуществления возложенных на налоговый орган обязанностей по контролю и надзору в области налогов и сборов, поскольку именно осуществление такой деятельности является одной из основных задач налоговых органов (статьи 32, 33 Налогового кодекса Российской Федерации). Истец не лишался возможности уточнить исковые требования, в случае изменения предмета иска.

Ответчик не усматривает в обстоятельствах, изложенных административным истцом, уважительных причин пропуска срока на обращение в суд с административным иском, поскольку у административного истца имелась реальная возможность обратиться в суд в установленные сроки, обстоятельств объективно препятствующих своевременному обращению в суд с административным иском, административным истцом не представлено, кроме самого ходатайства о восстановлении пропущенного срока с указанием на «обновление сведений» из ГИБДД г. Москвы (хотя как указано выше, сам же ответчик и подтверждает наличие корректных сведений до истечения срока исковой давности).

Конституционный Суд Российской Федерации в Определении от 22 марта 2012 года N 479-О-О указал, что принудительное взыскание налога за пределами сроков, установленных Налоговым кодексом Российской Федерации, не может осуществляться. Также, как указал Конституционный Суд Российской Федерации и в определении от 08.02.2007 г. № 381-О-П —  установление в качестве одного из элементов налогообложения срока уплаты налога (пункт 1 статьи 17 НК РФ) предполагает его обязательность для обеих сторон налогового правоотношения (публично-правового образования и налогоплательщика), направлено на обеспечение справедливого баланса публичных и частных интересов. Поэтому допущение не ограниченного временными рамками принудительного погашения задолженности по налогам и сборам вступает в противоречие с конституционными принципами, лежащими в основе правового регулирования отношений в области государственного принуждения и исполнения имущественных обязанностей.

С истечением срока исковой давности по главному требованию считается истекшим срок исковой давности и по дополнительным требованиям (проценты, неустойка, залог, поручительство и т.п.), в том числе возникшим после истечения срока исковой давности по главному требованию ст. 207 ГК РФ).
Таким образом, административный истец на дату обращения с административным иском в суд утратил право на принудительное взыскание с административного ответчика задолженности по пени за спорный период, поскольку истекли сроки принятия решений об их взыскании в порядке, установленном ст. 48 НК РФ.
По смыслу норм ст. 48 НК РФ, ст.138 КАС РФ, пропуск срока для обращения в суд является самостоятельным основанием для отказа в удовлетворении исковых требований о взыскании с гражданина задолженности по налогам и сборам. 

На основании изложенного и руководствуясь ст. 295 КАС РФ, п.1,3 ч. 7 ст. 310 КАС РФ,

ПРОШУ:

1. 
   Отменить решение Зеленоградского районного суда от 7.03.2023 г. по административному иску ИФНС России  №35 по г. Москве к ответчику Куницину Михаилу Владимировичу и отказать в удовлетворении исковых требований ответчику в полном объёме.
   

Приложение:

1. 
   копия жалобы.
   
2. 
   копия листа, представленной ИФНС №35.
   
3. 
   квитанция об уплате госпошлины.
   

Задание 8
Досудебный (претензионный) порядок разрешения споров регулируется современным процессуальным законодательством: соответствующими главами в ГПК РФ и в АПК РФ.
В научно-правовых исследованиях в качестве основания для классификации досудебного порядка выделяют обязательность этого внесудебного способа разрешения правовых споров. Предъявление претензии обязательно по следующим категориям гражданских дел:

1. 
   О заключении договора в обязательном порядке.
   
2. 
   Об изменении и расторжении договора.
   
3. 
   О заключении договора поставки товаров для государственных или муниципальных нужд.
   
4. 
   О расторжении договора постоянной и пожизненной ренты.
   
5. 
   О прекращении договора пожизненного содержания с иждивением.
   
6. 
   О расторжении договора аренды.
   
7. 
   О расторжении договора перевозки груза или пассажира.
   
8. 
   О расторжении договора банковского счета.
   
9. 
   По спорам об ОСАГО.
   
10. 
    О нарушении исключительных прав.
    
11. 
    О досрочном прекращении правовой охраны товарного знака.
    

В случае, если требования нескольких истцов могут быть рассмотрены самостоятельно, каждый из них должен подать свою претензию – даже если в суд они планируют обратиться вместе. Если требование предъявляется к нескольким ответчикам, то претензию нужно направить каждому из них.
Истец вправе заявить в претензии только требование по основному долгу. Это не помешает взыскать неустойку в ходе судебного разбирательства. Если же истец планирует взыскать неустойку в рамках отдельного процесса, ему нужно будет заявить повторную претензию, которая будет касаться именно этой санкции. Такие нормы применяются и при взыскании процентов по правилам ст. 317.1 и ст. 395 ГК.
Претензионный досудебный порядок урегулирования спора в соответствии АПК РФ является обязательным в случаях, предусмотренных законом или договором. Исключениями являются дела:

1) Об установлении фактов, имеющих юридическое значение;

2) О присуждении компенсации за нарушение права на судопроизводство в разумный срок или права на исполнение судебного акта в разумный срок;

3) О несостоятельности (банкротстве);

4) По корпоративным спорам;

5) О защите прав и законных интересов группы лиц;

6) Приказного производства;

7) Связанные с выполнением арбитражными судами функций содействия и контроля в отношении третейских судов;

8) О признании и приведении в исполнение решений иностранных судов и иностранных арбитражных решений (гл. 31 АПК РФ).

Так же обязательность досудебного порядка не касается при обращении в суд прокурора, государственных органов, органов местного самоуправления в защиту публичных интересов, прав и законных интересов организаций и граждан в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.
В большинстве случаев при несоблюдении обязательного досудебного (претензионного) порядка урегулирования спора суды возвращают иски или оставляют без рассмотрения, если иск уже принят к производству.

Если формально претензионный порядок был соблюден, в частности, претензия была направлена ответчику, суд может рассмотреть иск по существу и вынести решение. При этом он может отнести судебные расходы на ту сторону, которая фактически нарушила свои обязанности по досудебному урегулированию спора, если решит, что спор возник по этой причине. Например, если сторона проигнорировала претензию, вынудив контрагента обращаться с иском, суд может возложить расходы на нее, а не на проигравшего истца.
Суд не станет рассматривать иск, если истец нарушил претензионный порядок или не представил суду доказательств его соблюдения, а именно:

1. 
   если претензия не была направлена, хотя истец должен был направить ее. В этом случае суд:
   

• 
  оставит иск без движения, а затем вернет его. Изначально суд оставляет иск без движения и дает истцу возможность предоставить доказательства соблюдения претензионного порядка. Но поскольку претензия не направлялась, истец не сможет выполнить требование суда, в результате чего по истечении отведенного судом срока иск вернут. Некоторые арбитражные суды при отсутствии доказательств направления претензии возвращают иск сразу, даже не оставляя его без движения;
  
• 
  оставит иск без рассмотрения, если установит факт несоблюдения претензионного порядка уже после принятия заявления к производству. Суд может сделать это по собственной инициативе или по заявлению ответчика. Арбитражный суд может отказать в удовлетворении заявления ответчика, если из обстоятельств дела будет следовать, что он подал его, чтобы затянуть процесс;
  

2. 
   если ко дню обращения в суд не истёк срок досудебного урегулирования спора, установленный законом или договором, и нет ответа на претензию — арбитражный суд возвратит иск;
   
3. 
   если не представлены документы, подтверждающие соблюдение обязательного досудебного порядка урегулирования спора, но при этом в иске есть сведения о них — арбитражный суд оставит иск без движения.
   

Когда суд может отнести судебные расходы на нарушителя претензионного порядка если арбитражный суд решит, что спор возник из-за нарушения лицом претензионного порядка, он отнесет на это лицо судебные расходы независимо от результатов рассмотрения дела. Также может поступить и суд общей юрисдикции, если усмотрит в действиях стороны злоупотребление процессуальными правами и невыполнение процессуальных обязанностей.

Судебные расходы могут возложить, в частности:

1. 
   на сторону, которая нарушила срок ответа на претензию или проигнорировала её. Например, сторона, получив претензию об оплате долга, не ответила на неё, посчитав, что долг отсутствует, поскольку он был ранее прекращён зачетом. Контрагент подал в суд и проиграл его. При этом суд может возложить судебные расходы на победившую сторону, которая не потрудилась разъяснить, почему считает долг отсутствующим;
   
2. 
   контрагента, направившего претензию с опозданием. Например, на выигравшего суд грузополучателя, если он нарушил срок направления претензии перевозчику, вследствие чего суду пришлось рассматривать спор, который можно было решить в досудебном порядке.
   

Задание 9
ХОДАТАЙСТВО

о назначении судебной экспертизы
В связи с возникновением в ходе слушания дела по иску

Мартыновой. вопросов, требующих специальных познаний в области техники, ходатайствую перед судом о проведении технической экспертизы товара, приобретенного уответчика.

В случае удовлетворения данного ходатайства проведение

экспертизы Ответчик просит поручить:

• 
  ОАО «Московское городское бюро товарных экспертиз», 105066, г. Москва, ул. Новорязанская, д.31/7 (ул. Спартаковская, д.7) (тел. [phone]) или
  
• 
  ЗАО «Центр независимых экспертиз», 117556, Москва, ул.Фруктовая, д.7, корп.2 (тел.[phone]), т.к. условия проведения экспертиз в данных организациях наиболее приемлемы по критерию «цена — качество».
  

На основании ст.79 ГПК РФ на разрешение эксперта Ответчик

просит поставить следующие вопросы:
1) Имеет ли спорный товар недостатки, указанные истцом?

2) Является ли недостаток принадлежащего Истцу товара следствием производственного брака, неверной эксплуатации или вмешательством третьих лиц?

3) Если недостаток имеется, то каковы расходы по устранению

этого недостатка и может ли он быть устраненным в течении

срока, установленного ст. 20 Закона РФ «О защите прав

потребителей»?


10 задание.

На сегодняшний день презумпция слабости потребителя в российском законодательстве отсутствует.

В случае опровержения профессиональным контрагентом слабой позиции потребителя правовых последствий не возникает, а за потребителем сохраняются льготы, закрепленные в специальном законодательстве.

Другими словами, закон о защите прав потребителей основан на вере, а не на вероятностном предположении. Потребитель имеет особый статус, но правовая конструкция презумпции в этом случае не сохраняется.

Я считаю, что если потребитель фактически не находится в слабом положении, то принцип защиты слабого субъекта невозможен, а потому нет оснований нивелировать принцип равенства. Таким образом, имеет место предоставление необоснованных преимуществ и привилегий одной из сторон правоотношения.

Таким образом, материально-правовой аспект презумпции включает в себя действие специальных императивных норм материального права, наделяющих слабого субъекта дополнительными правами и/или обязанностями сильного. К таким материальным нормам относятся статьи 426, 428 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ), Закон «О защите прав потребителей», главы 41, 42 Трудового кодекса Кодекс Российской Федерации (далее - Трудовой кодекс Российской Федерации) и др.

Процессуально-правовой аспект презумпции слабости состоит в возложении на сильную сторону правоотношения бремени доказывания отсутствия слабого положения субъекта либо исключительных обстоятельств состава правонарушения или ответственности.

Во-первых, это означает, что слабой стороне не нужно доказывать свою слабую позицию (это предполагается), а сильная сторона вправе опровергнуть презумпцию.

Способы такого опровержения можно разделить на две группы, а именно:

1. 
   Доказательство того, что слабая сторона имеет возможность влиять на правоотношение по своей воле и в своем интересе. Например, продавец/изготовитель может доказать, что потребитель обладал достаточными знаниями, информацией, опытом и иными ресурсами, позволяющими ему в полной мере реализовать свои интересы в правоотношениях;
   
2. 
   предоставить доказательства, подтверждающие активные действия сильной стороны, которые были направлены на «выравнивание» участников правоотношения, например, полное и неоднократное разъяснение условий и правовых последствий сделки. В. А. Белов справедливо утверждает, что проактивное поведение сильной стороны отвечает признакам добросовестного поведения и потребности в ротации.