реферат. Адвокатура в США и России. Сравнительно правовой аспект нескольких элементов
 Скачать 41.8 Kb.
|
|
Правительство Российской Федерации Федеральное государственное автономное образовательное учреждение высшего образования «Национальный исследовательский университет «Высшая школа экономики» Факультет права РЕФЕРАТ На тему «Адвокатура в США и России. Сравнительно - правовой аспект нескольких элементов.» Студент группы № 153 Московкина Елизавета Кирилловна Преподаватель доцент кафедры теории и истории права Мазаев Дмитрий Владимирович Москва, 2016 г. Содержание.
Адвокатура – неотъемлемая часть современной правовой реалии. Сложно представить себе судебное заседание, на котором не присутствуют представители спорящих сторон. Ввиду того, что современному человеку необходимы постоянные юридические консультации и прочая правовая помощь в совершенно разных отраслях жизни, профессия адвоката широко востребована в наши дни. Более того, представительство в суде это одно из конституционных прав человека в России. Адвокатура – социальный институт, который зародился еще в древности, развивался на протяжении веков, изменялся и реформировался. На сегодняшний момент мы имеем институты адвокатуры в разных странах мира, которые имеют свои особенности устройства и функционирования, но основное назначение этого элемента правовой жизни сохранилось и это – помощь людям в сложной правовой ситуации. Весьма актуально рассмотреть институт адвокатуры в России в современности и сравнить его с адвокатурой США, выделив некоторые общие и различные черты. Это сравнение позволит понять есть ли в российской адвокатуре недостатки и, если есть, то найти возможные пути их решения. Рационально для сравнения взять именно адвокатуру США, потому что она является одной из наиболее развитых и эффективных в настоящее время. Поскольку институт адвокатуры имеет очень сложное устройство, его рассмотрение в целом и отдельное описание каждого элемента потребует действительно большое количество времени и займет объем, превышающий объем реферата. К тому же, стремление охватить все аспекты адвокатуры двух стран может привести к недоработке какого-либо элемента. Ввиду этих причин, в основу данной работы взяты лишь несколько ключевых элементов адвокатуры России и США, которые перечислены в качестве пунктов содержания. Целью данного реферата является поиск сходств и различий законодательства и организации адвокатур двух крупнейших держав, а так же выявление их недостатков и достоинств. В реферате используются методы сравнительно-правового анализа и аналогии. В работе изучаются институты адвокатуры в отдельности и их особенности, то есть используется метод микросравнения.
Как и любой социально-правовой институт адвокатура имеет своё законодательное закрепление. В России существует несколько правовых основ адвокатской деятельности. Это прежде всего Конституция Российской Федерации, а именно статья 48. Она гарантирует право каждого человека на получение квалифицированной юридической помощи. Безусловно, адвокатская консультация подходит под определение «квалифицированной юридической помощи», поэтому Конституцию считают одной из правовых основ адвокатуры. «Адвокаты осуществляют деятельность, имеющую публично-правовой характер, поскольку на них возлагается публичная обязанность обеспечивать защиту прав и свобод человека и гражданина, чем гарантируется право каждого на получение квалифицированной юридической помощи (ст. 45 и 48 Конституции РФ)»1 Федеральный закон № 63 от 31.05.2002 года «Об адвокатской деятельности и адвокатуре РФ»2 более детально раскрывает сущность адвокатской профессии, прав и обязанностей адвоката, статус адвоката, формы организации адвокатской деятельности. Этот закон регламентирует не только устройство института адвокатуры, но и рассматривает его как субъект правоотношений с государством, с доверителем. Кодекс профессиональной этики адвоката, принятый первым Всероссийским съездом адвокатов России, выражает основные нравственные принципы деятельности адвоката, предписывает эталон адвоката, то есть моральные аспекты, которыми должен руководствоваться добросовестный адвокат. Он описывает такие важнейшие элементы адвокатуры, как профессиональная тайна, правильное поведение с клиентом. Деятельность адвокатуры России осуществляется в соответствии с Основными положениями о роли адвокатов, принятыми VIII Конгрессом ООН в 1990 году в Нью-Йорке. Профессиональные ассоциации адвокатов играют жизненную роль – гласит международный пакт и закрепляет важнейшие основы адвокатуры. Положения, выдвинутые в пакте, отражаются в Российском законодательстве об адвокатуре. Уголовно-процессуальный кодекс и гражданско-процессуальный кодекс так же затрагивают деятельность адвоката: статьи этих законов повторяют положения Конституции, провозглашая, что каждый человек имеет право на представительство и защиту в суде. В Соединенных Штатах Америки, в отличии от России, нет какого-либо определенного нормативно-правового акта, посвященного адвокатской деятельности, действующего на территории всего государства. «Статус защитника вытекает из обычая, прецедентного права, норм профессиональной этики.»3 Однако VI поправка к Конституции США, принятая в 1791 году, закрепляет право обвиняемого на адвоката. Изначально этим правом могли пользоваться только обвиняемые, которым угрожала смертная казнь, а они сами не могли себя защитить. Но с развитием правовой мысли суды штатов стали все чаще и чаще обращаться к поправке и назначать обвиняемым адвокатов. Право на адвокатскую помощь расширялось в следствии принятия судами штатов различных прецедентов, например, Powell v. Alabama, Johnson v. Zerbst. 4 Эти резонансные дела так или иначе доказывали неправомерность судебных решений, вынесенных без участия адвоката в процессе. Таким образом, правовой основой адвокатской профессии в США являются правовые прецеденты. Суды штатов пришли к выводу, что участие в судопроизводстве адвоката позволяет достичь исполнения принципов состязательности суда и прийти к справедливому решению по делу. Как и в России, в США существует документ, устанавливающий основные этические положения юриста. «В США еще в 1908 году появились Правила профессиональной этики, дававшие достаточно полный перечень установлений по вопросам взаимоотношений с судом и коллегами, добросовестного отношения к обязанностям, честности и откровенности, умеренности в вопросах назначения гонорара.»5 В настоящее время правила изменились; нынче они именуются «Типовыми правилами профессионального поведения» (Model Rules of Professional Conduct). Именно адвокатуре посвящен третий раздел (Advocacy), то есть пункты 3.1-3.9 (Rules 3.1-3.9) В свою очередь, каждый штат в праве принять свои правила поведения адвоката. Так, в каждом штате есть ассоциация юристов штата, которые и принимают нормативно-правовые акты, регулирующие положения юристов вообще и в частности адвокатов. «В задачи ассоциаций входят установление норм профессиональной этики, содействие адвокатам, принятие дисциплинарных мер, разработка стандартов адвокатской деятельности, содействие совершенствованию права и осуществлению правосудия и т.п.»6 Таким образом, правовые основы адвокатской деятельности в России и в США различны. Статус адвоката и его поведение в странах регулируется по- разному. В России – общеобязательный закон, которым пользуются все адвокаты, не зависимо от субъекта, в котором они работают и проживают. В США же – акты штатов, которые несколько отличны друг от друга, а значит положения адвокатов в разных штатах имеют некоторые различия. Тем не менее, в обоих странах адвокатура, как институт защиты прав человека в суде, является конституционным правом, а значит гарантируется высшим законодательным актом. Кодексы профессиональной этики и в США, и в России направленны на одну задачу: выработать правовую и моральную культуру адвоката, а не дать модели поведения на все возможные случаи.
Федеральный закон №-63 России четко закрепляет все требования к лицу, который претендует стать адвокатом. Статья 2 поясняет, в чем заключается сущность профессии адвоката, а статья 9 того же закона указывает на все условия, исполнение которых позволяет кандидату получить статус адвоката. Конституция РФ гарантирует оказание квалифицированной юридической помощи клиенту, а значит, что адвокат должен иметь высшее юридическое образование. Закон предусматривает необходимостью стажа работы не менее 2 лет по юридической специальности или чтоб лицо прошло стажировку. Безусловно, претендент на должность адвоката должен быть дееспособным, несудимым. Высшее юридическое образование в России можно получить только в университете (институте), пройдя курс либо специалитета (5 лет), либо усвоив программы бакалавриата (4 года) и магистратуры (2 года). В российские университеты принимают учеников, основываясь на результаты ЕГЭ, на итоги обучения в школе и прочие заслуги (олимпиады, например). В некоторых вузах предусмотрена дополнительные вступительные испытания по профильному предмету. «Претендент представляет в квалификационную комиссию копию документа, удостоверяющего его личность, анкету, содержащую биографические сведения, копию трудовой книжки или иной документ, подтверждающий стаж работы по юридической специальности, копию документа, подтверждающего высшее юридическое образование либо наличие ученой степени по юридической специальности, а также другие документы в случаях, предусмотренных законодательством.»7 Кандидат на должность адвоката должен пройти специальный экзамен и одобрение Квалификационной комиссии. В течение трех месяцев адвокатура должна предоставить ответ претенденту: принять его или отказать в присвоении статуса адвоката. Если кандидат удовлетворяет всем условиям и удачно сдал экзамен, то квалификационная комиссия не в праве отказать ему. Однако, бывают случаи, когда претендент фальсифицирует документы или скрывает обстоятельства, что мешает комиссии объективно оценить его. Если претендент на назначения в адвокатуру скрыл обстоятельства, препятствующие этому, а эти факты вскрываются, то решение о присвоении ему статуса адвоката отменяется. Согласно статье 5 федерального закона № 63 адвокат, не зависимо от того, где он получил свой статус, может практиковать свою деятельность на территории всей России В США практически все юристы имеют лицензию адвоката. По статистическим данным около 60% всех адвокатов мира работают в США. Это связано с тем, что даже те, кто занимаются научной деятельностью или преподают оставляют за собой возможность вернуться к практике. «Лишь для научно-преподавательской работы нет необходимости в адвокатском патенте, хотя многие юристы-учёные в начале своей карьеры предпочитают пройти процедуру допуска в адвокатуру на случай перехода на практическую работу.»8 Юридическое образование в США включает в себя две стадии: колледж (3-4 года) и бакалавриат (3 года). Вступительных экзаменов в юридические вузы нет, а студент принимается на основе оценок, полученных в колледже и профессионального теста. После получения диплома бакалавра юристу необходимо подать заявление в Ассоциацию адвокатов штата, в котором он собирается практиковать. «Условия допуска к адвокатской практике устанавливаются обычно Верховным судом штата, однако вопрос о самом допуске решается специальной комиссией по допуску в адвокатуру».9 Комиссия чаще всего состоит из практикующих юристов. Они руководствуются личными моральными качествами адвоката, пытаются предугадать сможет ли кандидат действительно правильно защищать интересы граждан в суде. Сам экзамен состоит из двух частей: непосредственно беседа с комиссией, где оцениваются личные качества кандидата и письменная часть, в которой юристу предлагается ответить на 30 вопросов. Письменная часть нацелена на выявления у кандидата навыков толкования норм права и их применения в конкретных ситуациях. Решение Квалификационной комиссии об отказе присвоения статуса адвоката можно обжаловать. Так, юридическое образование в России длится дольше (имеется ввиду обязательное для получения статуса адвоката), чем в США и включает в себя на одну стадию больше (магистратура). В то же время, предметы, изучаемые студентами идентичны. Но стоит отметить, что образование США более практически нацелено, то есть ученики познают норму права во время решения конкретных казусов. В России же обучение более теоретическое. Поступление в адвокатуру схожее: существует квалификационный экзамен, целью которого является определить, справится ли кандидат с главными функциями профессии. И в России, и в США адвокатом станет лишь тот, кто обладает не только навыками работы с нормами права, знаниями законодательства, но так же человек, обладающий высокими моральными принципами. Например, статья 46 Федерального Закона об апелляционной процедуре, посвященная участию адвоката в процессе доказывает необходимость высокой нравственности юриста. «Адвокат допускается к рассмотрению дела в апелляционный суд, если он обладает высокими моральными качествами и имеет профессиональные навыки, а так же если он допущен к практике в Верховном Суде США».10[ Rule 46. Attorneys An attorney is eligible for admission to the bar of a court of appeals if that attorney is of good moral and professional character and is admitted to practice before the Supreme Court of the United States] Это очень важно, поскольку профессия адвоката предполагает следование особым этическим правилам, которые как в России, так и в США закреплены в Этическом Кодексе. Статус адвоката и в США и в России одинаков, однако есть яркие различия в плане территориальной деятельности. Ученые спорят о том, как правильнее наделять полномочиями адвоката территориально: должен ли он работать только на территории конкретного субъекта, к которому он прикреплен или стоит ему дать возможность избирать самому свою принадлежность.
Органы адвокатского самоуправления в Российской федерации –это адвокатские палаты субъектов и Федеральная палата адвокатов Российской федерации, как объединение общегосударственного характера. Цели адвокатской палаты субъектов является гарантия доступа юридической помощи населению и своего рода воспитание моральных качеств юристов. Членство адвоката в таком учреждении обязательно для допуска к практике, значит, палата адвокатов контролирует уровень подготовки юриста к должности адвоката. Федеральная палата адвокатов Российской Федерации и ее высший орган Всероссийский съезд адвокатов нацелены на защиту прав самих адвокатов в органах государственной власти и местного самоуправления. Помимо такого представительства это учреждение координирует деятельность палат адвокатов субъектов для эффективной юридической помощи всем нуждающимся гражданам. Общенациональной является Американская ассоциация юристов, членство в которой добровольное. В большинстве штатов, но не во всех, только член ассоциации юристов штата допускается к практике. Важно, что в США юристы и адвокаты регистрируются в одном объединении: нет особого разграничения, как в России между юристами и непосредственно адвокатами. Основными задачами Ассоциаций юристов штатов являются осуществление правового воспитания населения и «повышение профессионального уровня»11 адвокатов. Именно Ассоциации юристов штатов принимают этические положения деятельности адвокатуры. Таким образом, органы самоуправления адвокатов как в России, так и в США подразделяются на два уровня: организации субъектов и федеральный орган. Цели так же идентичны. Существенное различие в обязательности членства в данных органах.
Само определения адвокатуры указывают на два ее главных признака: объединение и деятельность адвокатов. «Под адвокатурой принято понимать совокупность юристов-профессионалов, основная задача которых - оказание юридической помощи физическим и юридическим лицам, включающей участие в различных видах судопроизводства, разъяснение правовых вопросов, подготовку юридических документов».12 Организационные формы адвокатуры создаются с исключительно целью облегчить деятельность адвокатов и помочь развитию профессиональной и экономической деятельности их членов; они должны носить только вспомогательный характер. В России адвокаты имеют право объединяться или работать самостоятельно. Формами адвокатских образований в соответствии с российским законодательством являются адвокатский кабинет, коллегия адвокатов, адвокатское бюро и юридическая консультация. Адвокат, который принял решение работать индивидуально, создает адвокатский кабинет. Предварительно он должен уведомить совет адвокатской палаты о своем решении письмом с указанными сведения о себе, о месте нахождения адвокатского кабинета, а также порядок осуществления связи между советом адвокатской палаты и адвокатом. Важно отметить, что адвокатский кабинет не является юридическим лицом. Коллегия адвокатов – некоммерческая организация, созданная на основании решения двух и более адвокатов; число учредителей не ограничено. Создание коллегии адвокатов закрепляется документально– учредительным договором и уставом, утвержденным членами объединения. Адвокатское бюро основано на договоре партнеров, создавших эту форму объединения. В этом договоре закреплен срок деятельности бюро и прочие условия, которые не регулируются законодательством. «Система распределения убытков и прибыли является одним из главных отличий адвокатского бюро от иных форм адвокатских объединений.»13 Наконец, юридическая консультация –учреждение, которое образуется адвокатской палатой по предложению органа исполнительной власти субъекта Российской федерации. Такое объединение существует, если есть недостаток в адвокатах а именно меньше двух адвокатов одного судебного района на одного федерального судью. В США, так же как и в России адвокаты сами выбирают будут ли они объединяться с коллегами или будут работать индивидуально. Ввиду большой конкуренции среди юристов в Америке в большинстве случаев адвокаты предпочитают объединяться. Право США позволяет создавать крупные юридические фирмы, учредителями которых являются партнеры. В таких юридических фирмах работают так же и адвокаты без опыта и без наработанных клиентов, то есть ассоциаторы. В таких крупных фирмах адвокаты получают своих клиентов и становятся партнерами, у которых заработок на порядок выше, чем у обычного ассоциатора. Адвокаты таких компаний в основном нацелены на дела, связанные в финансами. Многие адвокаты предпочитают работать в объединениях по два или три человека; такое образование можно сравнить с российским кабинетом адвокатов. Законодательство США обеспечивает каждому гражданину доступ к адвокатским услугам. Именно поэтому существует организация публичных защитников, которая финансируется из государственного бюджета. «Основной организацией этих служб является «Корпорация по оказанию юридической помощи», учрежденная и финансируемая конгрессом.»14 Так же существуют фирмы, целью которых является защита интересов общества. То есть такие адвокаты выступают представителями от определенных групп людей с исками против государства или крупных компаний. Таким образом, видно, что формы организации в России регламентированы более четко, в то время как в США такого закрепления нет. По своей сути организации адвокатов обеих стран схожи, потому что они разграничиваются по одинаковым признакам: например, по количеству членов-адвокатов, по способу финансирования. Однако, стоит отметить, что в США более ярко выражена специализация, то есть некоторые объединения нацелены на определенную отрасль права, деятельность же других направлена именно на представительство частных интересов в суде.
При сравнении организации и деятельности важнейших элементов адвокатур России и Соединенных Штатов Америки выявляется большое количество сходных черт. Прежде всего это нацеленность адвокатуры на исполнение важнейшего конституционного права человека на квалифицированную юридическую помощь. Адвокатуры обеих стран включают в себя такую характеристику как защита публичного интереса, «выраженного в приоритетной защите прав клиентов перед личной выгодой».15 Так, и в США, и в России адвокатура действует по принципу законности: имеет в своей основе нормативно правовые акты. Однако стоит отметить, что законодательство об адвокатуре России более детально подходит к описанию этого института гражданского общества, нежели законы США. Так же, более удачно составлено законодательство, касающееся адвокатуры, именно в России, поскольку все основные положения изложены в одном акте, который обладает высокой юридической техникой и разбит логически по разделам. Адвокаты и в России и в США обладают сходным статусом, а так же наделены равными правами и обязанностями. Однако, есть одно важное различие: российские адвокаты имеют право осуществлять деятельность на территории всего государства, а американские–только в субъекте, где они зарегистрированы. Это обуславливается по большей части тем, что в каждом штате есть свои отдельные акты, регулирующие деятельность адвокатов, которые имеют некоторые различия в разных штатах. По скольку в России для всех адвокатов есть единый закон, то такого ограничения не требуется. Образование адвокатов и в России и в США сходно, но в США по большей части оно направлено на практическое понимание законов, а в России – на теоретическое. Это объясняется тем, что в США важнейшим источником права является прецедент, а в России наоборот– нормативно-правовой акт. Таким образом, несмотря на принадлежность России и США к разным правовым семьям институт адвокатуры и его важнейшие элементы строятся на одинаковых принципах и преследуют одни и те же цели. Это обуславливается международными доктринами, декларациями и соглашениями, которые провозглашают юридическую помощь и судебную защиту каждому человеку, как высшую ценность и задачу адвокатуры. Список использованных источников.
1 Сергеев В.И. Адвокатские образования и предпринимательская деятельность // Право и экономика. 2003. № 1. С.17 2 Федеральный закон № 63 от 31. 05.2002 «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» // https://www.consultant.ru/ 3 Адвокатская деятельность Отв. ред. Смоленский М.Б – РнД.: Изд. Феникс, 2004, С.315 4 Model Rules of Professional Conduct // http://www.americanbar.org/ 5 Ватман Д.П. Адвокатская этика. –М.:, 1977, С.27 6 Адвокатская деятельность: Учебно-практическое пособие. - Изд. 2-е. перераб. и доп. Отв. ред. Буробина В.Н. – М.: ИКФ «ЭКМОС», 2003, С.–624 7 Адвокатское право. Учебно-практическое пособие, Отв. ред. Грудцына Л.Ю. - М.: «Деловой двор», 2009 С. 200 8 Власихин В.А Основные черты правовой системы США. №3. 2007 // http://www.rusus.ru/ 9 Адвокатская деятельность: Учебно-практическое пособие. - Изд. 2-е. перераб. и доп. Отв. ред. Буробина В.Н. – М.: ИКФ «ЭКМОС», 2003, С.624 10 Federal Rules of Appellate Procedure Title VII Rule 46 // https://www.law.cornell.edu/ 11 Смоленский М.Б. Адвокатская деятельность, РнД: – Изд. Феникс, 2004, С.337 12 Адвокатское право. Учебно-практическое пособие, Отв. ред. Грудцына Л.Ю. - М.: «Деловой двор», 2009, С. 156 13 Кучерена А.Г. Научно-практический комментарий к федеральному закону от 31.05.2002 №-63ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации», 2009 14 Адвокатская деятельность: Учебно-практическое пособие. - Изд. 2-е. перераб. и доп. Отв. ред. Буробина В.Н. – М.: ИКФ «ЭКМОС», 2003. С.217 15 Деханов С. А. К вопросу о сущности современной западноевропейской адвокатуры // Адвокатская практика. 2008. № 2. С.10 |