Алебастрова иа, канд юрид наук, доц. I (совместно с A. M. Осавелюком) Андреева Г. Н
 Скачать 3.23 Mb.
|
|
§ 2. Конституционные основы правового статуса человека и гражданина 1. Общая характеристика конституционных прав и свобод. Как уже отмечалось, Основной закон непосредственно начинается с определения основных прав. Раздел I насчитывает ныне 22 статьи, состоящих каждая из нескольких частей. Три статьи были в него включены уже в период действия Основного закона. Однако в данном разделе не все положения сформулированы как субъективные основные права. Отдельные из этих положений обязывают публичную власть, ноне содержат норм, прямо управомочивающих лицо на заявление каких-либо претензий, подлежащих безусловному удовлетворению. В этом смысле Основной закон не отличается от многих других конституций. Такие положения рассматриваются ниже, в § 3. Хотя ост Основного закона уже упоминалось, ее стоит изложить подробно, ибо она представляет собой как бы фундамент конституционного института основных прав. Человеческое достоинство неприкосновенно, —- гласит ч. 1 этой статьи и устанавливает далее, что уважение и защита его составляют обязанность всей государственной власти. Согласно ч. 2, немецкий народ привержен поэтому нерушимыми неотчуждаемым правам человека как основе любого сообщества людей, мира и справедливости в мире. Наконец, весьма важно положение ч. 3, в соответствии с которым нижеследующие основные права связывают законодательство, исполнительную власть и правосудие как непосредственно действующее право Последнее означает, что любое лицо, будучи носителем основного права, может требовать его реализации в силу самого Основного закона, независимо от наличия или отсутствия конкретизирующих законов или, тем более, подзаконных актов. Знатоки отечественной Конституции не могут не отметить, что ив ней отражена такая же идея. В ст. 3 Основного закона изложены нормы, обеспечивающие принцип равноправия как один из основополагающих для всего института основных прав. Все люди равны перед законом, — говорится в ч. 1 этой статьи. В ч. 2 этот принцип конкретизируется применительно к правовому равенству полов 190 мужчины и женщины равноправны, — гласит эта часть. Государство содействует фактическому осуществлению равноправия женщин и мужчин и стремится устранить существующие невыгоды. Никто, согласно ч. 3, не может нести ущерб или получать преимущества вследствие своего пола, происхождения, расы, языка, родины и места рождения, вероисповедания, религиозных или политических взглядов. Никто не может нести ущерб вследствие своей инвалидности. Последнее положение, включенное в Основной закон в 1994 г, заслуживает особого внимания в силу его актуальности для нашей страны. Проблема равноправия применительно к гражданам урегулирована в ч. 1 — 3 ст. 33. Здесь сказано, что каждый немец в любой земле имеет как гражданин равные права и обязанности. В зависимости от своей пригодности, способностей и профессиональных заслуг он имеет равный доступ к любой публичной должности. Пользование гражданскими правами (der GenuB burgerlicher und staatsburgerlicher Rechte), доступ к публичным должностям, а также приобретенные на публичной службе права не зависят от религиозного вероисповедания. Никто не должен нести ущерб от принадлежности или непринадлежности к какому-либо вероисповеданию или мировоззрению. Последняя норма по существу воспроизводит в несколько уточненной форме положения продолжающей действовать ст. 136 Веймарской конституции (ч. 1 и 2), где также указано, что гражданские (bürgerlichen und staatsbürgerlichen) права и обязанности не должны ни обусловливаться, ни ограничиваться осуществлением свободы религии. Пользование этими правами, равно как и доступ к публичным должностям, не зависят от религиозного вероисповедания. Некоторые более специальные нормы, гарантирующие равноправие, содержатся в других статьях Основного закона. Так, согласно ч. 5 ст. 6, внебрачным детям законодательство должно обеспечивать такие же условия для их физического и духовного развития и их положения в обществе, как и детям, рожденным в браке. Ниже мы рассмотрим конкретные основные права, записанные в Основном законе. Необходимо, однако, отметить сразу же, что отдельные из них, как мы увидим, могут быть по Основному закону в той или иной мере ограничены. Более того, согласно ст. 18 Основного закона, если лицо в целях борьбы против свободного демократического строя злоупотребляет такими основными правами, как свобода мнений, в особенности свобода печати (ч. 1 ст. 5), свобода преподавания (ч. 3 ст. 5), свобода собраний ст. 8), свобода объединения (ст. 9), тайна переписки, почтовой и телесвязи (ст. 10), собственность (стили право убежища (ст. 1б-а), оно лишается этих основных прав Лишение и его объем определяются Федеральным конституционным судом. В Общей части учебника (п. 8 § 1 гл. Ill) цитировались чист Основного закона, установившие правила для введения ограничений основных прав. Здесь же представляется уместным процитировать ч. 3 этой статьи, содержащую прямое регулирование положения, относительно которого в нашей стране юристы все еще спорят. Эта часть гласит Основные права распространяются также на отечественные юридические лица, поскольку применимы к ним по своему существу. Такой подход представляется наиболее целесообразным. В этой связи следует упомянуть ист. а Основного закона, согласно которой законы о военной и альтернативной службе могут ограничивать на период несения этой службы такие основные права, как право свободно выражать и распространять свое мнение устно, письменно и посредством изображений первая половина первого предложения ч. 1 ст. 5), свобода собраний (ст. 8) и право петиций (ст. 17), поскольку оно предусматривает право подавать просьбы или жалобы вместе с другими (иначе говоря, возможно запрещение групповых просьб и жалоб. Законы, служащие целям обороны, включая гражданскую оборону, могут ограничить основные права на свободное передвижение (ст. 11) и неприкосновенность жилища (ст. 13). Это надо иметь ввиду при ознакомлении далее с перечисленными основными правами. Наконец, нельзя не сказать и о некоторых ограничениях, продиктованных состоянием обороны, на которых мы остановимся ниже при рассмотрении соответствующих прав и гарантий. 2. Германское гражданство и режим иностранцев Основной закон не содержит каких-либо позитивных установлений относительно гражданства. Лишь в ч. 1 ст. 16 сказано, что германское гражданство не может быть отнято и что утрата гражданства может иметь место лишь на основании закона, а против воли лица она может наступить лишь в случае, если лицо тем самым не станет лицом без гражданства. 191 Формулируя отдельные права и свободы, Основной закон не пользуется терминами граждане, гражданина употребляет выражение все немцы. В ст. 116, открывающей заключительный раздел Основного закона, говорится, что немцем по смыслу Основного закона является, если иное не установлено законодательным регулированием, тот, кто обладает германским гражданством или был принят на территории Германской империи по ее состоянию на 31 декабря 1937 г. в качестве беженца или изгнанного лица немецкой национальности либо его супруга или потомок. Тем самым беженцы и изгнанные из других стран, имевшие немецкую национальность, были приравнены к гражданам. Бывшие германские граждане, лишенные гражданства в период между 30 января 1933 г. и 8 мая 1945 г, те. в период гитлеровского господства в стране, по причинам политическим, расовым или религиозным, могли по своему ходатайству восстановиться в германском гражданстве. Они считались не утратившими гражданства, если после 8 мая 1945 г. поселились в Германии и не выразили воли к обратному. * Под изгнанными лицами понимаются лица немецкого происхождения — бывшие жители ряда сопредельных с Германией стран (прежде всего Польши, Чехословакии) или отошедших к ним германских территорий, выселенные оттуда После Второй мировой войны. Нападение на эти страны гитлеровская Германия подчас мотивировала мнимым притеснением там немецких национальных меньшинств. Приобретение и прекращение германского гражданства регулируется Законом об имперской и государственной принадлежности 1913 гс последующими изменениями. Различие между этими двумя видами федерального гражданства — непосредственными вытекающим из гражданства земель — было устранено еще в период нацистского режима в 1934 г, когда проводилась жесткая унификация всей государственной организации ив частности, было ликвидировано гражданство земель. Оно таки не восстановилось, хотя Основной закон в п. 8 ст. 74 отнес гражданство земель к сфере конкурирующего законодательства. Однако в 1994 г. этот пункт был из Основного закона исключен, и таким образом признано, что существует только федеральное гражданство. Гражданство приобретается порождению, а для иностранцев — главным образом по натурализации (Einbürgerung). Порождению гражданином считается лицо, рожденное в браке, если хотя бы один из родителей — немец (в указанном выше смысле. Внебрачный ребенок считается гражданином, если гражданством обладает его мать. Вопрос о натурализации лица, которое об этом ходатайствует, решается по усмотрению властей, но ходатайствующее лицо должно быть дееспособным, вести безупречный образ жизни, иметь жилище и быть в состоянии содержать себя и своих родственников. Гражданство утрачивается в результате выхода из него (Entlassung), приобретения иностранного гражданства, усыновления иностранцем. Гражданство не рассматривается как индивидуальное право, и поэтому выход из него требует соответствующего разрешения. * См Badura P. Staatsrecht. Systematische Erläuterung des Grundgesetzes fur die Bundesrepublik Deutschland. München: C.H; Becksche Verlagsbuchhandlung, 1986. Что касается режима иностранцев (граждан иностранных государств и лиц без гражданства, то необходимо прежде всего отметить право убежища которым, согласно ч. 1 ста Основного закона, пользуются лица, подвергающиеся политическим преследованиям. В 1993 г, однако, было установлено в ч. 2, что нач не могут ссылаться лица, прибывающие из государства — члена Европейских сообществ или такого третьего государства, в котором обеспечено применение Конвенции о статусе беженцев и Конвенции о защите прав человека и основных свобод. Эти третьи государства определяются законом, требующим согласия Бундесрата (см. п. 1 § 5). В отношении граждан государств — членов Европейских сообществ и указанных третьих государств меры по прекращению их пребывания в Германии могут быть приняты независимо от факта подачи ими жалоб. Законом, требующим согласия Бундесрата, могут определяться государства, в отношении которых можно считать, с учетом существующего правового положения, правоприменения и общих политических отношений, что там отсутствуют политические преследования, бесчеловечные или унизительные наказания либо обращение. Презюмируется, что иностранец из такого государства не подвергается преследованию, пока он не приведет факты, на основании которых можно предположить, что вопреки этой презумпции политическое преследование в отношении него имеет место. Исполнение мер по прекращению пребывания иностранца в случае такой презумпции ив других случаях, когда пребывание явно необоснованно или считается явно необоснованным, может быть приостановлено судом только при наличии серьезного сомнения в правомерности меры объем проверки может быть 192 ограничена запоздалое приведение доказательств оставлено без внимания. Все изложенное не должно противоречить международно-правовым договорам государств — членов Европейских сообществ между собой и с третьими государствами, которые при учете обязательств, вытекающих из Конвенции о статусе беженцев и Конвенции о защите прав человека и основных свобод, содержат регулирование компетенции по проверке ходатайство предоставлении убежища, включая взаимное признание решений об этом. Подробно статус иностранцев регулируется Законом об иностранцах 1965 гс последующими изменениями. Надо отметить, что дог. Германия весьма либерально относилась к поселению иностранцев, однако поток пришельцев из стран Азии и Африки, а в последние годы также и из Восточной Европы осложнил ситуацию в стране. Теперешнее конституционное регулирование, как мы видим, весьма жесткое. 3. Гражданские (личные) права, свободы и обязанности Прежде всего нужно отметить ст. 2 Основного закона, провозглашающую право каждого на свободное развитие своей личности, поскольку он не нарушает прав других и не посягает на конституционный строй или нравственный закона также право каждого на жизнь и физическую неприкосновенность. Свобода личности нерушима, — провозглашается в статье. Вмешательство в эти права возможно лишь на основе закона. С этими правами тесно связаны права и свободы, о которых говорится в ст. 4. Это нерушимость свободы верования, совести и религиозных и мировоззренческих убеждений Гарантируется беспрепятственное отправление религиозных обрядов. Никого нельзя против его совести принуждать к военной службе с оружием. С указанной статьей связаны ч. 3 и 4 упоминавшейся ст. 136 Веймарской конституции. Они предусматривают, в частности, что никто не обязан объявлять о своих религиозных убеждениях. Власти вправе спросить о принадлежности к религиозной общине лишь постольку, поскольку от этого зависят права и обязанности или этого требует предписанный законом статистический учет. Никого нельзя принуждать к участию в церковных обрядах или празднествах либо к использованию религиозной формы присяги. Забота о детях и их воспитание рассматриваются Основным законом (ч. 2 ст. 6) как естественное право родителей и их первоочередная обязанность. Против воли лиц, управомоченных на воспитание, дети могут отделяться от семьи только на основе закона, если упомянутые лица отказываются от своих обязанностей или дети могут стать беспризорными по иным причинам. Каждая мать может претендовать на охрану и заботу сообщества. За лицами, управомоченными на воспитание детей, ч. 2 ст. 7 признает право решать о религиозном обучении ребенка. В ст. 10 Основной закон провозглашает неприкосновенность тайны переписки и тайны, почтовой и телесвязи. Ограничения могут быть предписаны только на основе закона. Если ограничение служит защите свободного демократического строя или существования либо сохранения Федерации или земли, закон может определить, что лицам, которых затрагивает ограничение, об этом не сообщается и что место юридического пути занимает последующая проверка органами или вспомогательными органами, назначенными народным представительством. В немецкой литературе отмечалось, что последнее положение, отстраняющее суд от проверки административных решений, представляет собой такую конституционную норму, которая сама по себе противоконституционна*. * См Hesselberger D. unter Mitarbeit von Nörenberg H. Das Grundgesetz. Kammentar für politische Bildung. Bonn: Bundeszentrale für politische Bildung, 1990, S. 125. Согласно ст. 11, все немцы пользуются правом сеобооного перемещения по всей федеральной территории и свободного поселения на ней Оно может быть ограничено только законом или на основании закона в случаях, когда отсутствует достаточная основа для жизни и осуществление этого права создаст тяготы для общества либо когда это необходимо для отражения опасности, грозящей существованию или свободному демократическому строю Федерации или земли, для борьбы против опасности эпидемий, природных катастроф или особо тяжелых несчастных случаев, для защиты молодежи от, беспризорности или для предотвращения наказуемых деяний. Статья 13 провозглашает неприкосновенность жилища Обыски могут предписываться только судьей, а при опасности промедления — также другим предусмотренным в законе органом и только в 193 предусмотренной там форме. В остальном вторжения и ограничения могут осуществляться только для отражения общей опасности или опасности для жизни отдельных лица на основании закона — также для отвращения насущной угрозы для общественной безопасности и порядка, в особенности для устранения нужды в жилье, борьбы с опасностью эпидемий или для защиты несовершеннолетних, подвергающихся опасности. В ч. 2 ст. 16 сказано, что ни один немец не может быть выдан заграницу. Традиционно это положение понимается как запрещение германским властям выдавать немца иностранному государству. Ныне это можно истолковать и как запрещение выдачи также международной организации (например, международному трибуналу. 4. Политические права, свободы и обязанности Эти права и свободы в Основном законе частично признаются за каждым (burgerliche Rechte), нов основном лишь за гражданами (staatsburgerliche Rechte). В чист за каждым признается право свобооно выражать и распространять свое мнение устно, письменно и посредством изображений и беспрепятственно черпать знания из общедоступных источников. Гарантируются свобода печати и свобода информации посредством радио и кино (Film). Цензуры не существует. Эти права ограничиваются предписаниями общих законов, законоположений об охране молодежи и правом наличную честь. В ст. 8 Основной закон признает за всеми немцами право собираться мирно и без оружия без какого- либо уведомления или разрешения. Однако для собраний под открытым небом это право может быть ограничено законом или на основании закона. Все немцы имеют право создавать союзы, и общества, — гласит ч. 1 ст. 9. Объединения, чьи цели или деятельность нарушают уголовные законы, либо обращены против конституционного строя или против идей взаимопонимания между народами, в ч. 2 этой статьи запрещаются. Мужчины, согласно ста, по достижении 18 лет могут быть обязаны нести службу в Вооруженных силах, в пограничной охране или в частях гражданской обороны. Закон о воинской повинности 1983 гс последующими изменениями) постановил, что призывной возраст составляет от 18 до 25 лет. Лицо, отказывающееся по соображениям совести нести военную службу с оружием, может быть обязано к альтернативной службе, несвязанной с нахождением в частях Вооруженных сил или пограничной охраны. Продолжительность альтернативной службы не может превышать продолжительность военной службы. Правда, Закон о гражданской службе лиц, отказавшихся от военной службы, и Закон о переустройстве права на отказ от военной службы и о переустройстве гражданской службы 1983 г. предусмотрели увеличение гражданской службы натри месяца по сравнению с основной военной службой. Однако судебными решениями это признано обоснованным, поскольку военнообязанные, даже отслужившие срочную службу, призываются в дальнейшем для прохождения военных сборов, продолжительность которых в совокупности может достигать девяти месяцев. Те военнообязанные, которые не призваны на военную или альтернативную службу, могут быть обязаны законом или на основании закона в случае состояния обороны нести в порядке трудовых отношений гражданские повинности в целях обороны, включая защиту гражданского населения. Возложение на этих лиц обязанностей, вытекающих из публично-правовых служебных отношений, допускается только для осуществления полицейских задач или таких суверенных задач публичной администрации, которые могут выполняться только в публично-правовом служебном отношении. Трудовые отношения в Вооруженных силах могут иметь место в этом случае только в области их снабжения, а также в публичной администрации. Возложение обязанностей, вытекающих из трудовых отношений, в области снабжения гражданского населения допускается только в случае необходимости удовлетворить его жизненные потребности или обеспечить его защиту. В период до состояния обороны все упомянутые здесь обязанности могут возлагаться только в случае, если Бундестаг 2/3 поданных голосов констатирует состояние напряженности или специально примет решение о возложении таких обязанностей. Для подготовки к выполнению таких повинностей, которые требуют специальных знаний или навыков, законом или на основе закона можно обязать военнообязанных участвовать в учебных мероприятиях, нов этом случае они не призываются на действительную службу. В период состояния обороны, если на добровольной основе не удается удовлетворить потребность в рабочей силе, привлекаемой в порядке трудовых отношений, законом или на основании закона может быть 194 ограничено право немцев свободно работать по профессии или выбирать рабочее место. До наступления состояния обороны для этого требуется вышеупомянутое решение Бундестага. Если в период состояния обороны потребность в гражданских повинностях для целей гражданского здравоохранения и санитарии, а также организации стационарных военных госпиталей не может быть удовлетворена на добровольной основе, то законом или на основании закона к выполнению таких повинностей могут привлекаться женщины в возрасте от 18 до 55 лет. Однако они нив каком случае не должны нести службу с оружием. В связи с указанной группой прав следует отметить положение ч. 4 ст. 20, которое хотя находится за пределами главы об основных правах, но формулирует весьма важное право По отношению к каждому, кто попытается устранить этот строй, все немцы имеют право на сопротивление, если иные средства защиты невозможны. Трудно сказать, насколько возможна реализация данного права отдельным гражданином и имеет ли место в данном случае судебная защита, подобная судебной защите основных прав. 5. Экономические, социальные и культурные права, свободы и обязанности Собственность и право наследования гарантируются, а их содержание и границы определяются законами, — гласит ст. 14 Основного закона. Лишение собственности допускается только ради всеобщего блага. Оно может осуществляться только законом или на основании закона, регулирующего вид и размер возмещения. Возмещение должно определяться со справедливым учетом всеобщих интересов и интересов затрагиваемого лица. Споры относительно размеров возмещения разрешаются общими судами. Правда, в условиях состояния обороны федеральный закон может заранее установить размер возмещения при экспроприации независимо оттого, покажется ли он бывшему собственнику справедливым (п. 1 ч. 2 ст. в. В тоже время ст. 15 предусматривает возможность (до сих пор ни разу нереализованную) обобществления некоторых объектов, имеющих особо важное народнохозяйственное значение. Согласно этой статье, земля (Grund und Boden), природные богатства и средства производства законом, регулирующим вид и размер возмещения, могут переводиться в общую собственность или в другие формы общего хозяйства. Общая собственность понимается как коллективная, носителем которой могут быть государство или территориальная единица либо их экономическое объединение. Общее хозяйство в отличие от рыночного означает удовлетворение общественных потребностей на некоммерческой основе, предполагающей отказ от погони за прибылью. При этом термин средства производства понимается более узко, чем в социалистической доктрине, а именно не включает предприятий торговли, транспорта и услуг. * См Ibid., s. 144 f. В ст. 12 Основной закон признает за всеми немцами право свободно выбирать профессию, рабочее место и учебные заведения для профессиональной подготовки. Занятие профессией может регулироваться законом или на основании закона. Никого нельзя принуждать к определенному труду, кроме как в рамках обязанности выполнять обычные всеобщие и равные для всех публичные повинности. Принудительный труд допускается только при лишении свободы, назначенном судом. Согласно ч. 3 ст. 9, право создавать объединения для поддержания и улучшения трудовых и экономических условий гарантируется каждому и всем профессиям. Соглашения, имеющие целью ограничение этого права или воспрепятствование его осуществлению, недействительны, а направленные на это меры — противоправны. Меры, предусмотренные Основным законом на случай состояния обороны (ста, необходимости сохранить или восстановить общественную безопасность или порядок, стихийного бедствия или аварии чист, угрозы существованию или свободному демократическому строю Федерации или земли (ч. 4 стаи ст. 91), не могут распространяться на трудовые конфликты, в которых объединения участвуют с целью поддержать или улучшить трудовые и экономические условия. Искусство и наука, исследования и преподавание свободны, однако свобода преподавания не освобождает от верности Конституции (ч. 3 ст. 5). Основной закон в ч. 4 ст. 7 гарантирует право на создание частных школ Если, однако, частная школа создается взамен публичной, требуется разрешение государства и подчинение законам земли. Разрешение должно быть дано, если частная школа по своим учебным целями по своей организации, а 195 также по научной подготовке преподавателей не уступает публичной школе и не способствует разделению учеников в зависимости от имущественного положения родителей. Напротив, в разрешении следует отказать, если экономическое и правовое положение преподавателей недостаточно обеспечено. 6. Конституционно-правовые гарантии прав и свобод К числу таких гарантий следует отнести прежде всего право петиций закрепленное в ст. 17 Основного закона. Каждый вправе сам или вместе с другими обращаться письменно с просьбами или жалобами в компетентные органы или к народному представительству. Выше, в п. 1, уже говорилось об ограничении этого права для военнослужащих, которым ч. 1 ста запрещает групповые обращения. Компенсируется это ограничение наличием особого института — Уполномоченного Бундестага по обороне (ст. 45-6), который призван, в частности, защищать основные права военнослужащих. Главной же гарантией конституционных прав и свобод в Германии, как ив других демократических странах, служит их судебная защита (см. ниже, п. 5 § 5). Согласно ч. 4 ст. 19, в случае нарушения чьих- либо прав публичной властью, для соответствующего лица открыт юридический, те. судебный, путь. При отсутствии иной подсудности обращаться следует в суд общей юрисдикции. Здесь, правда, вновь подтверждается упомянутое выше исключение, предусмотренное в ч. 2 ст. 10. Гарантии прав и свобод содержатся в Основном законе также за пределами раздела об основных правах. Так, никто не может быть изъят из юрисдикции своего законного судьи, — гласит предложение первое ч. 1 ст. 101. В ст. 102 провозглашена отмена смертной казни Согласно ст. 103, каждый имеет право быть выслушанным судом наказание может последовать лишь за деяние, наказуемость которого была установлена до его совершения никто на основе общих уголовных законов не может наказываться многократно заодно и тоже деяние. В ст. 104 особое внимание уделено правовым гарантиям в случае лишения свободы Свобода лица может быть ограничена только на основании формального закона и только при соблюдении предписанных в нем форм. Лица под стражей не должны подвергаться моральным или физическим пыткам. О допустимости и продолжительности лишения свободы решает только судья, к которому надлежит обращаться немедленно в случае задержания, основанного на несудебном распоряжении. Полиция может задерживать лицо не дольше, чем до конца соответствующего дня. Лицо, задержанное по подозрению в совершении преступления, должно быть в тот же день доставлено к судье, который уведомляет это лицо обоснованиях задержания, допрашивает его и дает ему возможность представить свои возражения. Судья должен незамедлительно отдать мотивированный письменный приказ об аресте или распорядиться об освобождении лица. О судейском распоряжении произвести арест или продлить его следует незамедлительно известить родственника задержанного или лицо, которому он доверяет. В условиях состояния обороны, согласно п. 2 ч. 2 ст. в, федеральный закон может установить иные сроки на случай, если судья не сможет действовать в течение нормального времени, однако время содержания задержанного лица в полиции и доставления его в судне должно превышать четырех дней. |