Корпоративное право Учебник. Макарова О.А.- Волтерс Клувер, 2005 г.. Корпоративное право Учебник. Макарова О.А.- Волтерс Клувер, 2005. Автор Макарова Ольга Александровна
 Скачать 3.24 Mb.
|
2. Модели корпоративного управления по законодательству США и ВеликобританииУправление компанией в Великобритании основано на монистическом принципе, т.е. принципе единого управления (boad system). В отличие от трехуровневой системы управления АО в континентальном праве для компаний Англии характерна двухуровневая система управления. Согласно Закону о компаниях 1985 г. органами компании являются: а) директора и секретарь компании и б) общее собрание акционеров. Директора. Управление деятельностью компании осуществляется директорами во исполнение полномочий, принадлежащих компании. Директора определяют структуру текущего управления компанией. Они вправе создавать любые комитеты, включающие одного или нескольких директоров. Они также могут делегировать свои полномочия управляющему директору или любому другому директору по руководству соответствующими исполнительными органами компании. Полномочия указанных лиц в любое время могут быть отменены. В качестве общего правила директора образуют совет директоров во главе с его председателем. В состав совета входят директора, занимающие должности менеджеров (исполнительные директора), а также директора, не занимающие никаких исполнительных должностей (неисполнительные директора). Каждый директор вправе назначить альтернативного директора, который при отсутствии основного директора вправе исполнять все его полномочия и обязанности, включая участие в совете директоров с правом решающего голоса. В любое время основной директор вправе освободить альтернативного директора от должности. В публичных компаниях число директоров должно быть не менее двух, в частных компаниях может быть один директор. Если компания регистрируется на основании внутреннего регламента по Table A, то компания должна иметь двух директоров. Максимальное число директоров законом не установлено. Первые директора должны быть названы в заявлении о регистрации компании. Они ставят свои подписи на учредительных документах компании. Первые директора осуществляют свои полномочия до первого годового собрания членов компании. Первое общее собрание назначает директоров путем принятия членами компании большинством голосов обычной резолюции. В число директоров могут быть избраны как первые директора или другие члены компании, так и лица, не являющиеся членами компании. Однако такие лица в течение определенного срока после их назначения должны приобрести определенное число акций, указанное в меморандуме. Избрание лиц на должность директора осуществляется на основе ротации. На каждом общем собрании переизбирается 1/3 действующих директоров при условии, что вновь избираемые директора были рекомендованы оставшимися 2/3 директоров. Лица, избираемые в качестве директоров компании, должны удовлетворять требованиям, указанным в законе. К ним относятся, в частности, специальность в области бизнеса; сведения о занятии должности директора как в прошлом, так и в настоящее время; возраст и другие данные, свидетельствующие о возможности лица управлять компанией. Члены компании могут в любое время досрочно освободить любого директора от занимаемой должности и избрать вместо освобожденного директора на оставшийся период другого директора. Директора получают за свою работу вознаграждение, размер которого определяется общим собранием членов компании путем принятия обычной резолюции. Вознаграждение определяется по проработанным дням недели, однако иной способ выплаты вознаграждения может быть указан в резолюции общего собрания. Помимо вознаграждения директора имеют право на получение дивидендов по имеющимся у них акциям. Кроме того, директорам возмещаются все расходы, связанные с исполнением должностных обязанностей. Осуществляя свои полномочия, директора компании должны соблюдать интересы компании и интересы ее членов. В связи с этим на директоров возложены следующие обязанности: 1) фидуциарная обязанность; 2) добросовестность по отношению к своему служебному долгу (bona fide); 3) обязанность, связанная с умением и заботой управлять компанией (skill and care); 4) обязанность соблюдать интересы компании при заключении сделок, имеющих выгоду для директоров*(152). В январе 2003 г. были опубликованы так называемые Отчет Хиггса и Отчет Смита, разработанные по поручению министерства торговли и промышленности и министерства финансов Великобритании. Основной идеей этих отчетов*(153) является ужесточение требований к независимым директорам корпораций, а также усиление роли комитетов по аудиту. Оба эти документа являются дополнениями к Объединенному кодексу Лондонской фондовой биржи и рекомендованы к применению с 2003 г. Секретарь компании назначается директорами и ведет все дела, связанные с регистрационными книгами компаний, выполняет другие организационные функции компании. Закон о компаниях 1985 г. устанавливает определенные квалификационные требования, которым должно отвечать лицо для назначения секретарем компании. Общее собрание акционеров (членов компании) не рассматривается по Закону о компаниях в качестве высшего органа управления компанией. К числу вопросов, решаемых общим собранием акционеров компании, относятся вопросы, связанные с созданием, реорганизацией и ликвидацией компании; утверждением и изменением учредительных документов компании; избранием директоров и аудитора компании; выплатой дивидендов по предложению директоров компании; решением вопросов о заключении сделок по приобретению акций и другого имущества; получением директорами займов свыше определенной суммы; заключением директорами сделок с третьими лицами по суммам, превышающим определенные пределы. Закон различает несколько видов собраний: учредительное, годичное (общее), чрезвычайное. Общее собрание вправе принимать обычные резолюции простым большинством, чрезвычайное - квалифицированным большинством голосов, представляющих 3/4 акционерного капитала компании. Каждый член компании с акционерным капиталом имеет один голос на каждую акцию или на каждые 10 фунтов стерлингов принадлежащей ему доли в акционерном капитале компании. Во всех других случаях голосование проводится по принципу один голос на каждого члена компании. Обычное голосование проводится путем поднятия рук, и число акций, имеющихся у акционеров, во внимание не принимается. Однако акционеры имеют право требовать голосования по количеству акций. Такое требование должно быть заявлено по меньшей мере двумя членами компании, имеющими право голоса, или членами компании, имеющими акции, представляющие не менее 1/10 всего акционерного капитала компании*(154). Действующая в США структура управления предпринимательскими корпорациями является двухзвенной. Органами управления корпорации являются: совет директоров и общее собрание акционеров*(155). Совет директоров руководит всей деятельностью корпорации. Законы всех штатов содержат примерно следующее положение: "Все полномочия корпорации осуществляются советом директоров либо под его руководством, и вся деятельность корпорации осуществляется под руководством совета директоров, компетенция которого может быть ограничена в уставе". Число директоров не может быть меньше трех, но если акции еще не выпущены, то директоров может быть два или один. Если в корпорации один акционер, то возможно назначение одного или двух директоров, а если два акционера - то трех директоров. Директор может и не быть акционером корпорации. Обычно директора избираются на один год с правом переизбрания. При этом должна обеспечиваться преемственность в совете директоров. Директора могут быть отстранены от должности общим собранием по определенным основаниям (обман, злоупотребление служебным положением, совершение преступления), и, если закон позволяет, то без всяких оснований. Совет директоров образует различные комитеты. В функции комитетов входят анализ функционирования систем внутреннего контроля и управления рисками, анализ предварительных результатов отчетного года, годовой финансовой отчетности, контроль над соблюдением законодательства, кодекса корпоративного управления. Одним из основным комитетов является аудиторский комитет. В соответствии с Законом о борьбе с мошенничеством 2002 г. (так называемым Законом Сарбайнса - Оксли) аудиторские комитеты превращаются в корпорациях из консультативного органа в главный контролирующий орган. В их исключительное ведение передаются все вопросы назначения аудиторов, определения гонорара аудиторов, а также утверждение всех работ, которые поручаются аудиторам. Членами комитета по аудиту могут быть только независимые члены совета директоров. Им запрещается принимать любого рода вознаграждения за консультации или советы и быть каким-либо образом связанными с компанией или дочерними структурами, кроме участия в советах директоров или сформированных советами директоров комитетах*(156). В основе отношений между советом директоров и акционерами корпорации лежит концепция агентских отношений: директора являются доверенными лицами (агентами) акционеров и корпорации в целом. Поэтому на них лежат "обязанности доверенных лиц" (fiduciary duties), которые традиционно разделяются на две категории - "обязанность лояльности" (duty of loyalty) и "обязанность должной степени заботливости" (duty of care). За общим собранием акционеров законодательство США оставляет в основном проведение выборов директоров, решение вопроса о реорганизации корпорации и другие наиболее важные и общие вопросы. Американская модель корпоративного управления находится с начала 2000 г. в процессе изменения и реформирования, вызванном рядом крупных корпоративных скандалов, потрясших финансовый рынок Америки. Скандал начался с концерна Энрон (Enron) - крупнейшей энергетической компании, объявившей себя банкротом в 2001 г. Компания признала, что в течение последних пяти лет реальные показатели ее прибыли были занижены примерно на 600 млн долл. Для улучшения своих финансовых показателей компания использовала сложные системы взаимозачетов с дочерними структурами. Аудиторская фирма "Артур Андерсен" (Arthur Andersen) подтверждала достоверность финансовой отчетности компании. Кроме того, фирма Arthur Andersen осуществляла внешнюю проверку компании Enron, будучи одновременно и ее внутренним аудитором и оказывая ей консалтинговые услуги по вопросам финансового менеджмента. Только в 2000 г. вознаграждение фирме Arthur Andersen за "услуги" составило свыше 50 млн. долл.*(157) Дальнейшее расследование показало, что компания Enron не единственная "заблудшая овца" в благородном корпоративном семействе США, что подтасовки финансовых результатов достигли огромных масштабов, и число компаний, пойманных на искажении отчетности, растет день ото дня. Инвесторы стали в панике избавляться от акций абсолютно всех компаний, не желая разбираться в честности или бесчестности их управляющих. Как отмечалось в прессе, "американская корпоративная система начала издавать гнилой запах, так что даже наименее деликатные люди вынуждены зажимать носы"*(158). Одной из основных причин скандала явилась особенность американской модели корпоративного управления, которая заключается в крайнем распылении акционерного капитала: большинство корпораций не имеет в своих реестрах акционера, чья доля составляла бы более одного процента от совокупного капитала. С одной стороны, распыленность акционерного капитала облегчает передачу акций от одних собственников к другим. С другой стороны, так называемый распыленный инвестор не обладает возможностью контролировать дела в компании, крайне чувствителен к доступности информации, ко всем внешним проявлениям неблагополучия. Он вложит свои деньги в акции только той компании, которая докажет свое дружественное расположение к нему. Такие инвесторы "голосуют ногами", т.е. продают пакет акций при малейших подозрениях на возможные будущие проблемы. В такой ситуации в основе работы совета директоров американской корпорации лежат два фундаментальных принципа: члены совета директоров являются представителями единого коллектива акционеров и обязаны следовать задачам реализации их общего интереса; владельцы акций - это единственная группа, избирающая совет директоров, и члены совета директоров обязаны служить интересам этой группы, приносить как можно больше прибыли любыми средствами. "Культ акционера" стал одной из ключевых причин широкого распространения нечестных бухгалтерских приемов. Данная стратегия предполагала максимизацию богатства акционеров, т.е. поддержание постоянного роста рыночной цены акций. Чтобы сохранить рост котировок своих акций, корпорациям было необходимо не просто поддерживать темпы роста прибыли, но постоянно отчитываться об их увеличении. Это неизбежно вело к обману, вынуждая эмитентов заниматься подтасовкой результатов, чтобы не разочаровать своих инвесторов. В результате получалось расхождение между отчетной прибылью и реальной прибылью, что и привело в конечном итоге к кризису. В качестве первоочередных мер по преодолению скандала было принятие в 2002 г. Закона Сарбайнса - Оксли и разработка новых правил листинга Нью-Йоркской фондовой биржи в части корпоративного управления. В частности, правила листинга Нью-Йоркской фондовой биржи содержат требования о том, что в совете директоров большинство голосов должно быть у независимых директоров. Должны быть созданы комитеты по аудиту, по назначениям, по вознаграждениям, формируемые только независимыми директорами. Единственное вознаграждение за работу в совете директоров - заработная плата. По Закону Сарбайнса - Оксли генеральный и финансовый директора всех публичных компаний должны подписывать квартальную и годовую отчетность. Если в ней выявляются нарушения, директорам грозит уголовное наказание. |