Билет 1. Понятие и признаки государства
 Скачать 348.07 Kb.
|
|
Договор подряда: понятие, элементы, исполнение. Виды договоров подряда. Договор подряда является консенсуальным, в озмездным, двусторонне-обязывающим. Его стороны— подрядчик и заказчик, которыми в обычном договоре подряда могут быть любые лица. Предмет договора подряда— выполнение подрядчиком определенной работы, завершающейся имеющим овеществленную форму результатом. Обязанность подрядчика — выполнить по заданию заказчика такую работу и сдать ее результат заказчику, обязанность заказчика — принять и оплатить результат. Предмет договора подряда могут составлять изготовление, переработка или обработка, вещи либо иная работа, имеющая овеществленный результат. Право собственности на изготовленную вещь принадлежит подрядчику, его обязанность — передача изготовленной им вещи в собственность заказчика. Если из договора подряда не вытекает обязанность подрядчика вполнить работу лично, подрядчик вправе привлечь к исполнению обязательств других лиц — субподрядчиков. Сам подрядчик в таком случае выступает в роли генерального подрядчика, оставаясь ответственным перед заказчиком за убытки, последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств субподрядчиком. Начальные и конечный сроки выполнения работы являются существенными условиями договора подряда; при их отсутствии договор считается незаключенным. Виды договоров подряда: 1) договор бытового подряда (в качестве подрядчика выступает лицо, осуществляющее соответствующую предпринимательскую деятельность; 2) договор строительного подряда (выполнение строительных, монтажных, пусконаладочных и иных связанных со строительством объекта работ); 3) договор подряда на выполнение проектных и изыскательских работ (разработка технической документации подрядчиком-проектировщиком) 4) договор подряда на выполнение работ для государственных нужд (подрядные строительные работы, проектные и изыскательские работы, предназначенные для удовлетворения потребностей РФ или субъектов РФ и финансируемые за счет средств соответствующих источников и внебюджетных источников). Расторжение трудового договора по инициативе работника. Работник имеет право расторгнуть трудовой договор, предупредив об этом работодателя в письменной форме не позднее чем за две недели, если иной срок не установлен настоящим Кодексом или иным федеральным законом. Течение указанного срока начинается на следующий день после получения работодателем заявления работника об увольнении. По соглашению между работником и работодателем трудовой договор может быть расторгнут и до истечения срока предупреждения об увольнении. В случаях, когда заявление работника об увольнении по его инициативе (по собственному желанию) обусловлено невозможностью продолжения им работы, а также в случаях установленного нарушения работодателем трудового законодательства работодатель обязан расторгнуть трудовой договор в срок, указанный в заявлении работника. До истечения срока предупреждения об увольнении работник имеет право в любое время отозвать свое заявление. Увольнение в этом случае не производится, если на его место не приглашен в письменной форме другой работник, которому в соответствии с настоящим Кодексом и иными федеральными законами не может быть отказано в заключении трудового договора. По истечении срока предупреждения об увольнении работник имеет право прекратить работу. В последний день работы работодатель обязан выдать работнику трудовую книжку, другие документы, связанные с работой, по письменному заявлению работника и произвести с ним окончательный расчет. Если по истечении срока предупреждения об увольнении трудовой договор не был расторгнут и работник не настаивает на увольнении, то действие трудового договора продолжается. Билет №17 Понятие, виды и способы разрешения юридических коллизий. Юридические коллизии – это противоречия между правовыми актами, которые регулируют одни и те же общественные отношения. Они привносят в правовую систему несогласованность, дефекты, являются причинами неудобств в правоприменительной практике, затрудняют использование законодательства. Причины юридических коллизий могут быть: 1) объективными, в частности при отставании права от более динамично развивающихся общественных отношений. В этом случае происходит то, что одни нормы устаревают, а другие появляются, не всегда обязательно отменяя прежние и действуя зачастую одновременно с ними; 2) субъективными, которые прежде всего возникают из-за недостатка опыта законодателя, а также низкого качества законов, непоследовательной систематизации нормативных актов и др. Юридические коллизии – это расхождения или противоречия между различными нормативно-правовыми актами, которые регулируют одни и те же или смежные общественные отношения, а также противоречия, которые возникают в процессе правоприменения и осуществления уполномоченными органами и должностными лицами своих действий. Можно выделить следующие виды юридических коллизий РФ: 1) между Конституцией и всеми другими нормативными актами (данная коллизия должна разрешаться в пользу Конституции); 2) между законами и подзаконными актами (должна разрешаться в пользу законов как актов большей юридической силы); 3) между общефедеральными актами и актами субъектов Российской Федерации (если последний принят в пределах ведения, то в соответствии с ч. 6 ст. 76 Конституции РФ действует именно он; если последний принят вне пределов ведения, то в силу вступает общефедеральный закон); 4) между актами одного и того же органа, но изданными в разные периоды времени (действует тот акт, который принят позже); 5) между актами, которые приняты разными органами (применяется тот акт, который обладает более высокой юридической силой); 6) между общим и специальным актами (если они приняты одним органом, то применяется последний; если разными органами – действует первый). Существует несколько способов разрешения коллизий: 1) отмена старого акта; 2) принятие нового акта; 3) внесение изменений в действующие акты;4) систематизация законодательства; деятельность судов; 5) референдумы; 6) переговоры через согласительные комиссии; 7) толкование и др. Разрешить юридическую коллизию можно, анализируя практику реализации законов и оценки использования актов полностью или их отдельных норм. Зачастую это делается в ответ на запросы государственных органов разных уровней, а также по обращениям общественных организаций и отдельных граждан. Основной причиной запросов и обращений являются неясности в трактовке понятий и терминов, некоторых норм, различные позиции в отношении области их применения, круга субъектов, на которых должно распространяться их действие. Несогласованность в действиях различных органов и организаций также может дать повод для того, чтобы обратиться за официальной оценкой нормативного акта. Юристы, чтобы устранить коллизию, должны иметь высокий профессионализм, выполнять точный анализ обстоятельств дела, выбрать единственно возможный или наиболее целесообразный вариант решения. Договор перевозки: общая характеристика. Виды договоров перевозки. Договор транспортной экспедиции. По договору перевозки грузов перевозчик обязуется доставить вверенный ему отправителем груз в пункт назначения и выдать его управомоченному на получение груза лицу (получателю), а отправитель обязуется уплатить за перевозку груза установленную плату. Особенности договора перевозки грузов: 1)договор перевозки грузов является двусторонним и возмездным; 2)наличие в договоре третьего лица (получателя груза), который не участвует в заключении договора, однако наделяется определенными правами (право требовать от перевозчика выдачи груза) и обязанностями (обязанность принять груз и доплатить провозную плату). Грузополучателем также может быть грузоотправитель или его экспедитор; 3)сам по себе договор перевозки грузов является реальным, т.е. он считается заключенным с момента передачи груза перевозчику; 4)договор перевозки грузов обычно заключается не путем подписания единого документа, а путем составления квитанций, накладных, коносаментов, иных документов, предусмотренных транспортным законодательством; 5)провозная плата часто жестко регулируется тарифами, установленными нормативно-правовыми актами. Виды договоров перевозки: 1) договоры перевозки транспортом общего пользования: 2) договоры перевозки железнодорожным транспортом; 3) договоры перевозки внутриводным транспортом; 4) договоры перевозки воздушным транспортом; 5) договоры перевозки внутриводным транспортом; • договоры перевозки морским транспортом; 6) международные морские перевозки; 7) перевозки внутри страны (каботажные перевозки), в том числе малый каботаж (перевозки между портами одного моря) и большой каботаж (перевозки между портами разных морей). По договору транспортной экспедиции одна сторона (экспедитор) обязуется за вознаграждение и за счет другой стороны (клиента) выполнить или организовать выполнение определенных договором экспедиции услуг, связанных с перевозкой груза. Договором могут быть предусмотрены обязанности экспедитора организовать перевозку груза транспортом и по маршруту, избранными экспедитором или клиентом, обязанность экспедитора заключить от имени клиента или от своего имени договор перевозки груза, обеспечить его отправку и получение, а также другие обязанности. Договор является взаимным, возмездным, может быть либо консенсуальным, либо реальным. Предмет договора — услуги, связанные с перевозкой груза, которые делятся на основные (заключение договора перевозки и ее организация) и дополнительные (любые услуги, связанные с транспортировкой груза). Экспедитором может быть только предприниматель, имеющий лицензию на этот вид деятельности. Форма договора простая письменная. Прекращение договора имеет особенность: оно возможно в результате одностороннего отказа любой стороны, но с обязательным предупреждением другой стороны в разумный срок и возмещении стороной, заявившей об отказе, убытков, вызванных расторжением договора. Понятие иска, его элементы. Иск – процессуальное средство реализации конституционного права на судебную защиту. Под иском понимается обращение юридически заинтересованного или иного уполномоченного на то лица к суду первой инстанции с требованием о защите спорного субъективного гражданского права. (Лекции С.Л. Симонян). Иск – средство возбуждения деятельности суда первой инстанции. Иск – это всегда персонифицированное требование конкретного лица (истца) к другому лицу (ответчику). Иск – институт гражданского процессуального права, в котором очень ярко проявляется соотношение процессуального и материального права. Любое обращение в суд с иском должно сопровождаться требованием к ответчику, т.е. к конкретному лицу, нарушившему его право. В сочетании двух требований: материально-правового (требования истца к ответчику) и процессуально-правового (требования истца к суду) - состоит иск. Без одной из этих сторон иска не существует. Элементы иска. Элементы иска характеризуют его содержание и правовую природу. Иск состоит из двух элементов: предмета и основания. Закон и судебная практика именно этими двумя элементами исчерпывают содержание иска как единого понятия. Значение элементов иска состоит в том, что они служат средством индивидуализации исков. Предмет иска. Гражданское процессуальное законодательство устанавливает, что в исковом заявлении должно быть указано требование истца к ответчику и обстоятельства, на которых истец основывает свое требование (ст. ст. 131, 151 ГПК). В связи с этим предметом иска является то конкретное материально-правовое требование, которое истец предъявляет к ответчику и относительно которого суд должен вынести решение по делу. Основание иска. Основание иска составляют юридические факты, на которых истец основывает материально-правовое требование к ответчику. Согласно п. 5 ст. 131 ГПК в исковом заявлении должны быть указаны обстоятельства, на которых истец основывает свое требование к ответчику. Основание иска - это то, из чего истец выводит свои требования к ответчику. Юридические факты, составляющие основание иска, как правило, следует искать в гипотезе правовой нормы, подлежащей применению при разрешении конкретного спора в суде. Кроме фактического основания иска, можно выделить также правовое основание. Обращаясь в суд, истец рассчитывает, что его субъективное право будет защищено. Однако для того, чтобы его требование было удовлетворено, надо это требование основывать не только на фактах, но и на соответствующей норме права. Можно защищать только то требование, которое основано на законе. Это означает, что, кроме юридических фактов, следует устанавливать и материально-правовую норму, составляющую правовое основание иска. Билет №19 Способы и объем толкования правовых норм. Цель толкования норм права– выяснение действительного смысла нормы права, который правотворческий орган имел в виду при его издании. Способ толкования– это совокупность специальных приемов и средств, которые позволяют с целью урегулирования конкретной жизненной ситуации уяснить и установить истинный смысл правовой нормы и выраженной в ней воли законодателя. Способы толкования норм права: 1) грамматический– способ толкования, который позволяет установить смысл правовой нормы с помощью правил грамматики и анализа текста нормативного акта на уровне выяснения значения отдельных слов, синтаксической структуры предложений; 2) логический– способ толкования, который основан на самостоятельном и непосредственном использовании законов и правил формальной логики, так как при таком толковании анализу подвергаются не сами слова, а обозначаемые ими понятия, явления и соотношения их между собой; 3) систематический– способ толкования, который направлен на уяснение смысла и содержания нормы права, определение ее места в системе законодательства на основании сопоставления текста нормы права с содержанием иных видов нормативных предписаний, а также сопоставления с другими институтами и отраслями права, рядом иных норм, регулирующих смежные общественные отношения; 4) специально–юридический – способ толкования, который основан на профессиональных знаниях юридической науки и законодательной техники, т. е. исследовании технико–юридических средств изложения юридических норм, а также изучении особенностей юридических конструкций, их отраслевой специфики, смыслового содержания юридических терминов, понятий, категорий; 5) историко–политический – способ толкования, который направлен на выяснение истори–ко–политической обстановки и условий издания нормативного правового акта, а также социально–политических целей, которые преследовал правотворческий орган при его издании. Помимо способов толкования норм права, различают также объем толкования, который зависит от объема конечных результатов толкования. Виды толкования по объему: 1) буквальное (адекватное)– толкование, в котором текстуальное, словесное выражение нормы права и ее действительный смысл совпадают, так как они равны по объему; 2) распространительное (расширительное)– толкование, в котором действительный смысл и содержание нормы права намного шире, чем ее текстуальное, словесное выражение; 3) ограничительное– толкование, в котором действительный смысл и содержание нормы права намного уже, чем ее текстуальное, словесное выражение Договор займа и кредитный договор: сравнительная характеристика. По договору займа заимодавец передает в собственность заемщику деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить заимодавцу сумму займа или равное количество полученных им вещей того же рода и качества. Договор займа реальный, поэтому считается заключенным с момента передачи заемщику денег или вещей. Предметом договора займа могут быть: 1)деньги (в том числе иностранная валюта); 2)вещи, определяемые родовыми признаками. Договор займа должен быть заключен в письменной форме, если: 3)сумма займа превышает десять установленных законом минимальных размеров оплаты труда; 4)заимодавец - юридическое лицо. Несоблюдение письменной формы договора займа не влечет его недействительности, а только лишает стороны возможности ссылаться на свидетельские показания в подтверждение заключения договора и его условий. В подтверждение договора займа может быть выдана расписка заемщика или иной документ, удостоверяющий передачу заимодавцем заемщику денежной суммы или вещей. Договор займа предполагается безвозмездным, если в нем не предусмотрено иное, в случае, когда: 1)договор займа заключен между гражданами на сумму, не превышающую 50-кратного установленного законом минимального размера оплаты труда, и не связан с осуществлением одной из сторон предпринимательской деятельности; 2)предметом договора являются вещи, определенные родовыми признаками. В остальных случаях, если иное не предусмотрено законом или договором, заемщик обязан уплатить заимодавцу сверх суммы займа проценты на эту сумму в размере и порядке, установленных договором, а если в договоре таких условий нет, то в размере учетной ставки банковского процента в месте жительства (нахождения) заимодавца на день исполнения обязательства. Заемщик обязан возвратить заимодавцу сумму займа и уплатить проценты по ней в порядке и на условиях, предусмотренных договором займа. При отсутствии в договоре займа указанных условий заемщик обязан возвратить всю сумму займа и уплатить проценты по ней не позднее тридцати дней со дня предъявления заимодавцем соответствующих требований. Обязанность заемщика по возврату суммы займа считается исполненной в момент зачисления денежных средств на счет заимодавца или непосредственного их вручения заимодавцу. По кредитному договору банк или иная кредитная организация (кредитор) обязуются предоставить денежные средства (кредит) заемщику в размере и на условиях, предусмотренных договором, а заемщик — возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты на нее. Кредитный договор консенсуальный, возмездный и двусторонне-обязывающий. В отличие от обычного договора займа, предметом кредитного договора могут быть только денежные средства. Стороны этого договора — кредитор и заемщик. Кредитором может быть только банк или иная кредитная организация, имеющая лицензию ЦБ РФ на совершение банковских операций. Несоблюдение письменной формы кредитного договора влечет его ничтожность. Расторжение трудового договора по инициативе работодателя по основаниям, не связанным с противоправным поведением работника. Трудовой договор может быть расторгнут работодателем по основаниям, не связанным с виновными действиями работника, в случаях (ст.81 ТК РФ): 1. Ликвидации организации либо прекращения деятельности индивидуальным предпринимателем – ликвидация предусматривает случаи «юридической смерти» работодателя, при которой сохранение трудовых отношений становится невозможным. Основанием для увольнения в этом случае является решение о ликвидации юридического лица, после чего работники предупреждаются о предстоящем увольнении персонально не менее чем за два месяца. 2. Сокращения численности или штата работников организации – сокращение численности или штата является правомерным основанием для расторжения трудовых договоров с работниками, если: • сокращение численности или штата работников действительно имело место, • работник не обладает преимущественным правом на оставление на работе, • работник заранее, не менее чем за два месяца до увольнения, был предупрежден о предстоящем увольнении с рассмотрением данного вопроса с участием профсоюзной организации, • работник не согласен перейти на предложенную работодателем вакантную должность, соответствующую его квалификации и состояния здоровья. При этом работодатель обязан предлагать работнику все отвечающие указанным требованиям вакансии, имеющиеся у него в данной местности. Предлагать вакансии в других местностях работодатель обязан, если это предусмотрено коллективным договором, соглашениями, трудовым договором. 3. Несоответствия работника занимаемой должности или выполняемой работе вследствие недостаточной квалификации, подтвержденной результатами аттестации – несоответствием является неспособность работника по квалификации выполнять должным образом порученную работу. Несоответствие по квалификации должно быть доказано заключением аттестационной комиссии организации по результатам аттестации работника. Порядок проведения аттестации устанавливается трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, локальными нормативными актами, принимаемыми с учетом мнения представительного органа работников. 4. Смены собственника имущества организации (в отношении руководителя организации, его заместителей и главного бухгалтера) - другие работники организации в связи со сменой собственника имущества уволены быть не могут. Не допускается увольнение работника по инициативе работодателя (за исключением случая ликвидации организации либо прекращения деятельности индивидуальным предпринимателем) в период его временной нетрудоспособности и в период пребывания в отпуске. |