шпоры ГП 2016 год 1-23 — копия. Гражданское право
 Скачать 324.36 Kb.
|
18. АО: понятие, виды, образование, учредительный документ, уставный капитал, органы, акции, облигации.Основной источник правового регулирования – ГК РФ, в частности глава 4 ЮЛ, параграф 2 Хоз. товарищества и общества пункты 1 (общие положения), 6 Акционерное общество статьи с 96 по 104. Также очень важен ФЗ «Об акционерных обществах» от 26 декабря 1995 года и ФЗ «О несостоятельности (банкротстве) предприятий» от 8 января 1998 года. Существует ряд постановлений различный судебных органов и другие менее важные законы. АО-общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций и участники которого (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций (п. 1 ст. 96). Виды (ст. 97): 1) открытые, 2) закрытые. Образование (ст. 98): учредителями могут быть только ФЛ и ЮЛ. =\= гос. органы и МСУ, если иное не предусмотрено законом. Учредительным документом АО = устав. Письменный договор учредителей о создании обшества, определяющий порядок осуществления ими совместной деятельности по учреждению общества, размер уставного капитала общества, категории и типы акций, подлежащих размещению среди учредителей, размер и порядок их оплаты, права и обязанности учредителей по созданию общества учредительным документом не является. Уставный капитал (ст. 99): - составляется из номинальной стоимости акций общества, приобретённых акционерами, и определяет минимальный размер имущества общества, гарантирующего интересы его кредиторов; - не может быть менее размера, предусмотренного Законом об АО. Если стоимость чистых активов АО становится меньше этого размера, АО подлежит ликвидации; - при учреждении АО все его акции должны быть распределены среди учредителей. Открытая подписка на акции АО не допускается до полной оплаты уставного капитала; - не допускается освобождение акционера от оплаты акций; - если по окончании финансового года (кроме первого) стоимость чистых активов окажется меньше установленного капитала, АО обязано объявить и зарегистрировать уменьшение своего уставного капитала; - законом или уставом могут быть ограничены число акций, суммарная номинальная стоимость акций или число голосов, принадлежащих одному акционеру. Уменьшение уставного капитала (ст. 101): 1) Общее собрание выносит решение об уменьшении уставного капитала (но он не должен стать меньше минимального): а) путём уменьшения номинальной стоимости акции или покупки части акций в целях сокращения их общего количества; б) путём приобретения и погашения акций (если предусмотрено уставом). 2) Уведомление кредиторам: кредитор вправе потребовать от АО прекращения или досрочного исполнения обязательств и возмещения убытков. 3) Уменьшение уставного капитала. Увеличение уставного капитала (ст. 100): 1) Общее собрание выносит решение об увеличении уставного капитала: а) путём увеличения номинальной стоимости акций; б) путём выпуска дополнительных акций; тогда дополнительная стадия: 1.1 размещение (оплата) дополнительных акций. 2) Увеличение уставного капитала: - увеличение уставного капитала для покрытия понесённых убытков не допускается; - в случаях, предусмотренных Законом об АО, уставом может быть установлено преимущественное право акционеров – владельцев голосующих акций на покупку дополнительных акций. ОрганыАО (ст. 103): 1) Общее собрание акционеров – высший орган АО. К его исключительной компетенции относятся: - изменение устава ( в т.ч. изменение размера уставного капитала); - избрание членов совета директоров (наблюдательного совета) и ревизионной комиссии (ревизора) и досрочное прекращение их полномочий; - образование исполнительных органов АО и досрочное прекращение их полномочий (если уставом это не отнесено к компетенции совета директоров) - утверждение годовых отчётов, бухгалтерских балансов, счетов прибылей и убытков и распределение прибылей и убытков; - решение о реорганизации или ликвидации АО; - иные вопросы, предусмотренные Законом об АО. Эти вопросы не могут быть переданы на решение исполнительных органов АО. 2) Совет директоров (наблюдательный совет): - создаётся в АО с числом акционеров более 50, при этом его исключительная компетенция определяется уставом; - вопросы, отнесённые к исключительной компетенции совета, не могут быть переданы им на решение исполнительных органов АО. 3) Исполнительный орган АО: - исполнительный орган осуществляет текущее руководство деятельностью общества и подотчётен совету директоров и общему собранию; - его компетенцию составляют все вопросы, не отнесённые к исключительной компетенции других органов управления АО; - может быть коллегиальным (правление, дирекция); - может быть единоличным ( директор, генеральный директор); - его функции может исполнять другая коммерческая организация или индивидуальный предприниматель (управляющий) по решению общего собрания акционеров. 4) Аудит: - АО, обязанное публиковать отчётные данные, должно ежегодно привлекать профессионального аудитора, не связанного с АО имущественными интересами; - любое АО проводит во всякое время аудиторскую проверку по требованию акционеров, совокупная доля которых в уставном капитале не менее 10%; - порядок проведения проверок определяется законом и уставом АО. Акции (ст. 103): бывают: 1) обыкновенные, 2) привилегированные (их номинальная стоимость не должна быть более 25 % от уставного капитала общества. Все акции АО являются именными. Обыкновенная акция предоставляет акционеру право голоса по всем вопросам на общем собрании акционеров, право на получение дивидендов. Владельцы привилегированных акций не имеют права голоса на общем собрании акционеров, однако они имеют право получения дивидендов в приоритетном по отношению к владельцам обыкновенных акций порядке. Исключением является собрание, на котором решается вопрос о реорганизации и ликвидации общества. Облигация: ценная бумага, удостоверяющая права её держателя на получение от лица, выпустившего облигацию, в предусмотренный ею срок номинальной стоимости облигации или иного имущественного эквивалента. Облигация предоставляет право на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации либо иные имущественные права. Акционерные общества пользуются правом выпуска и размещения своих облигаций на основании статьи 33 Закона об АО. 61. Особенности исполнения договора подряда. Ответственность сторон за ненадлежащее исполнение договора. Следует отметить следующие основные особенности договора подряда:
Срок исковой давности для требований, предъявляемых в связи с ненадлежащим качеством работ, равен 1 году. Если 1) закон, правовой акт иди Д установил гарантийный срок и 2) заявление по поводу недостатков работы сделано в пределах гарантийного срока, то течение срока исковой давности начинается со дня заявления о недостатках. В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения договора подряда к подрядчику могут быть применены следующие меры ответственности: 1) возмещение убытков, причиненных заказчику участием субподрядчика в исполнении договора подряда в случае, если подрядчиком нарушены требования п. 1 ст. 706 ГК РФ; 2) возмещение убытков в случае нарушения начального, конечного и промежуточного сроков выполнения работ; 3) возмещение убытков в случае необеспечения сохранности предоставленных заказчиком материала, оборудования, переданной для переработки (обработки) вещи или иного имущества, оказавшегося во владении подрядчика в связи с исполнением договора подряда; 4) возмещения убытков в случае отказа заказчика от исполнения договора по причине своевременного неприступания подрядчика к исполнению договора подряда или выполнения им работы настолько медленно, что окончание ее к сроку становится явно невозможным; 5) меры, предусмотренные ст. 723 ГК РФ за ненадлежащее качество выполненных работ. В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения договора подряда к заказчику могут быть применены следующие меры ответственности: 1) возмещение убытков, причиненных подрядчику вследствие отказа от оплаты или частичной оплаты выполненных работ (ст. 711 ГК РФ); 2) возмещение убытков, причиненных подрядчику и вызванных прекращением договора подряда по вине заказчика в случаях, предусмотренных ст.716 ГК РФ; 3) возмещение убытков, причиненных подрядчику и вызванных прекращением договора подряда по вине заказчика в случаях, предусмотренных ст. 719 ГК РФ. Билет19 19. Хоз. товарищества и их виды (полное товарищества и на вере): понятие, образование, учредительные документы, складочный капитал и обязанности участников. Ответственность участников полного товарищества по обязательствам товарищества. Основной источник правового регулирования – ГК РФ, в частности глава 4 ЮЛ, параграф 2 Хоз. товарищества и общества пункт 1, 2 и 3 статьи с 66 по 86. Хозяйственное товарищество (п. 1 ст. 66) – коммерческая организация с разделенным на вклады участников складочным капиталом. Виды: полное товарищество (ст. 69) – товарищество, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом. Товарищество на вере/коммандитное товарищество (ст. 82) – товарищество, в котором наряду с участниками, осуществляющими от имени товарищества предпринимательскую деятельность и отвечающими по обязательствам товарищества своим имуществом (полные товарищами), имеется один или несколько участников – вкладчиков (коммандитистов), которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм, внесенных ими вкладов и не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности. Образование: товарищество создается и действует на основании учредительного договора, который подписывается всеми полными товарищами. Лицо может быть членом только одного полного товарищества. Учредительный договор должен содержать: наименование ЮЛ с указанием организационно-правовой формы; место его нахождения; порядок управления деятельностью ЮЛ; условия о размере и порядке изменения долей каждого из участников в складочном капитале; условия о размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов; порядок распределения между участниками прибыли и убытков; условия об ответственности участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов; условия выхода учредителей (участников) из его состава. Складочный капитал образуется из вкладов участников товарищества. Прибыль и убытки распределяются между его участниками пропорционально их долям в складочном капитале. Не допускается соглашение об устранении кого-либо из участников от участия в прибыли или убытках. Также если вследствие понесенных товариществом убытков стоимость его чистых активов станет меньше размера его складочного капитала, полученная товариществом прибыль не распределяется между участниками до тех пор, пока стоимость чистых активов не превысит размер складочного капитала. - складочный капитал состоит из вкладов учредителей (участников); - вкладом в складочный капитал товарищества могут быть деньги, ценные бумаги, другие вещи или имущественные права, имеющие денежную оценку. Оценка производится по соглашению учредителей (участников); - к моменту госрегистрации товарищества участник обязан внести не менее половины своего вклада в складочный капитал, остальную часть – в сроки, установленные учредительным договором; - имущество, созданное за счёт вкладов учредителей (участников), а также произведённое и приобретённое товариществом в процессе его деятельности, принадлежит ему на праве собственности. Обязанности участников товарищества (только полный товарищ): обязан осуществлять свою деятельность в соответствии с учредительным договором; обязан внести не менее половины своего вклада в складочный капитал товарищества к моменту его регистрации, остальная часть вклада должна быть внесена в установленные договором сроки; при невнесении вклада в срок обязан уплатить проценты с невнесенной части вклада и возместить убытки; при совершении однородных сделок в своих интересах без согласия товарищей обязан возместить убытки; несет субсидиарную ответственность своим имуществом по обязательствам товарищества. Ответственность участников полного товарищества по обязательствам товарищества (ст. 75): участники полного товарищества солидарно несут субсидиарную ответственность своим имуществом по обязательствам товарищества. Участник полного товарищества, не являющийся его учредителем, отвечает наравне с другими участниками по обязательствам, возникшим до его вступления в товарищество. Участник, выбывший из товарищества, отвечает по обязательствам товарищества, возникшим до момента его выбытия, наравне с оставшимися участниками в течение двух лет со дня утверждения отчета о деятельности товарищества за год, в котором он выбыл из товарищества. Соглашение участников товарищества об ограничении или устранении ответственности ничтожно. Особенности: полные участники – обязательно физические лица со статусом предпринимателей либо какие-либо коммерческие организации. Между полными товарищами возникают лично-доверительные отношения, что выражается в различные последствиях: полный товарищ может заключать сделки от имени товарищества в качестве ЮЛ (что отличает от договора простого товарищества (ст. 1041 ГК), выбытие одного из товарищей как правило несет прекращение товарищества, как правило, также отсутствуют какие-либо высшие (волеобразующие) органы. Товарищество-это объединение лиц в отличие от общества, которое является объединение капитала. Также важно отметить что товарищество не может быть учреждено одним лицом – обязательно наличие других членов, что отличается от общества, которое может быть образовано одним субъектом. 60. Договор подряда: понятие, отграничение от трудового договора, договора купли-продажи (поставки), договора возмездного оказания услуг. Особенности заключения договора. Обязательства по выполнению работ возникают из подрядных договоров (гл. 37 ГК РФ) и договоров на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ, правовому регулированию которых посвящена гл. 38 ГК РФ. В первом случае раздел содержит общие положения о подряде, а также нормы, подлежащие применению соответственно к той или иной его разновидности. По договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его (п. 1 ст. 702 ГК РФ). Договор является консенсуальным, возмездным, двусторонним и взаимным. Заказчик:
Подрядчик:
Существенными условиями подрядного договора выступают предмет и срок выполнения работ. Правила о подряде применимы к отношениям сторон также в случае, если работы выполнены до согласования всех существенных условий договора подряда, но впоследствии сданы подрядчиком и приняты заказчиком. Договор подряда заключается на изготовление или переработку (обработку) вещи либо на выполнение другой работы с передачей ее результата и прав на изготовленную (новую) вещь заказчику. Предметом рассматриваемого договора, таким образом, являются сам процесс работы и ее овеществленный результат: новая вещь или иные результаты, соединенные с существующими вещами (например, построенный дом или произведенный ремонт дома). В процессе заключения договора стороны обязаны согласовать содержание (вид и состав), а также объем (количественные характеристики) выполняемой работы. Условия подрядного договора должны предусматривать начальный и конечный сроки выполнения работы (п. 1 ст. 708 ГК РФ). Устанавливаются сторонами самостоятельно. Требования об определении периода выполнения работ как существенного условия договора установлены с целью недопущения неопределенности в отношениях сторон. Если начальный момент периода выполнения подрядчиком работ определен указанием на действия заказчика или иных лиц, то предполагается, что такие действия будут совершены в срок, предусмотренный договором, а при его отсутствии - в разумный срок. В таком случае сроки выполнения работ считаются согласованными. По согласованию между сторонами могут быть предусмотрены также сроки завершения отдельных этапов работы (промежуточные сроки). В договоре подряда указываются цена работы, подлежащей выполнению, или способы ее определения, в том числе путем составления сметы. Цена работы (смета) может быть приблизительной или твердой. Если договором не установлено иное, цена работы считается твердой. Цена обычно включает компенсацию издержек подрядчика и причитающееся ему вознаграждение. Если договором не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы, при условии что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок либо с согласия заказчика досрочно. Обычно подрядчик самостоятельно определяет способы выполнения задания заказчика. Если иное не предусмотрено договором, работа выполняется иждивением подрядчика - из его материалов, его силами и средствами. Он же несет ответственность за ненадлежащее качество предоставленных материалов и оборудования, а также за предоставление материалов и оборудования, обремененных правами третьих лиц. Риск случайной гибели или случайного повреждения материалов, оборудования, переданной для переработки (обработки) вещи или иного используемого для исполнения договора имущества несет предоставившая их сторона. Риск случайной гибели или случайного повреждения результата выполненной работы до ее приемки заказчиком несет подрядчик. При просрочке передачи или приемки результата работы эти риски несет сторона, допустившая просрочку. Подрядчик также вправе привлечь к исполнению своих обязанностей других лиц – субподрядчиков (при производстве сложных работ или их большого объема). В этом случае подрядчик выступает в роли генерального подрядчика. Такая конструкция возможна при условии, если договор не содержит требований о выполнении работы лично подрядчиком. Заказчик и субподрядчик не вправе предъявлять друг другу требования, связанные с нарушением договоров, заключенных каждым из них с генеральным подрядчиком. Заказчик обязан в сроки и в порядке, которые предусмотрены договором подряда, с участием подрядчика осмотреть и принять выполненную работу (ее результат), а при обнаружении отступлений от договора, ухудшающих результат работы, или иных недостатков в работе немедленно заявить об этом подрядчику. При возникновении между заказчиком и подрядчиком спора по поводу недостатков выполненной работы или их причин по требованию любой из сторон должна быть назначена экспертиза. Расходы на экспертизу несет подрядчик, за исключением случаев, когда экспертизой установлено отсутствие нарушений подрядчиком договора подряда или причинной связи между действиями подрядчика и обнаруженными недостатками. В указанных случаях расходы на экспертизу несет сторона, потребовавшая назначения экспертизы, а если она назначена по соглашению между сторонами - обе стороны поровну. К отдельным видам договора подряда (бытовой подряд, строительный подряд, подряд на выполнение проектных и изыскательских работ, подрядные работы для государственных нужд) общие положения о подряде применяются, если иное не установлено правилами об этих видах договоров. Отграничение договора подряда от смежных договоров: 1. С трудовым договором: Предмет Д подряда: работа направленная на получение результата, а трудовой договор направлен на выполнение трудовой функции; Результат – всегда новый и овеществлённый; Подрядчиком может быть любое лицо; Есть система генерального подряда; Подрядчик получает вознаграждение, а не зарплату; В договоре подряда возможно выполнение работ как иждивением заказчика, так и подрядчика; 2. С куплей-продажей: Договор подряда - договор выполнения работ, а купля-продажа - товарные отношения. Договор подряда можно заключить только в отношении индивидуально-определённой вещи, а купли-продажи ещё и в отношении родовой вещи; 3. С договором оказания услуг: Услуга потребляется в момент оказания, у неё нет овеществлённого результата. Билет20 |