шпоры ГП 2016 год 1-23 — копия. Гражданское право
 Скачать 324.36 Kb.
|
20 ООО: понятие, образование, учредительный документ, уставной капитал, органы.Основная нормативно-правовая база ООО – ГК РФ в частности Глава 4 ЮЛ параграф 1 Основные положения (ст. 48-65), параграф 2 Хоз. товарищества и общества пункт 1 Общие положения (ст. 66-68) и пункт 4 Общество с ограниченной ответственностью (ст. 87-94). Также существует ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 8 февраля 1998 года и Постановление Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 9 декабря 1999 года № 90/14 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью». В соответствии с п. 3 ст. 66 ГК РФ существуют следующие виды обществ (как коммерческих ЮЛ): общество с ограниченной ответственностью, общество с дополнительной ответственностью и акционерное общество. Соответственно ООО – одна из основных правовых форм коммерческих организаций. ООО (п. 1 ст. 87) – учрежденное одним или несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов; участники общества, внесшие вклады не полностью, несут солидарную ответственность по его обязательствам в пределах стоимости неоплаченной части вклада каждого из участников. ООО образуется на основе учредительного договора между его участниками, которые впоследствии принимают его устав. Если же учредитель общества всего один, то соответственно договор не принимается (так как договор суть соглашение двух и более лиц), а общество образуется на основе принятого единственным участником устава. Учредительными документами ООО (ст. 89) соответственно являются учредительный договор и устав – если несколько участников, либо только устав если общество учреждается одним лицом. Учредительные документы содержат: - наименование ЮЛ (фирменное название ООО должно содержать его наименование и слова "с ограниченной ответственностью"); - место нахождения; - состав и компетенцию органов управления, порядок принятия ими решений, в том числе по вопросам, решение по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов; - размер уставного капитала на дату представления учредительных документов к регистрации; - размер доли каждого из участников; - размер, состав, сроки и порядок внесения вкладов участниками, ответственность за соблюдение таких порядка и сроков; - иные сведения, предусмотренные законом. Уставный капитал ООО (ст. 90) составляется из стоимости вкладов его участников. Он определяет минимальный размер имущества общества, гарантирующего интересы его кредиторов. Размер уставного капитала общества не может быть менее суммы, определенной законом об обществах с ограниченной ответственностью. Кроме того: - вкладом в уставной капитал ООО могут быть деньги, ценные бумаги, другие вещи или имущественные права либо иные права, имеющие денежную оценку. Оценка производится по соглашению учредителей (участников). В случаях, предусмотренных законом, денежная оценка вклада участника подлежит независимой экспертной проверке; - участник не может быть освобождён от обязанности внесения вклада, в том числе путём зачёта требований к обществу; - на момент регистрации уставный капитал должен быть оплачен не менее, чем наполовину; оставшаяся часть должна быть оплачена в течение года с момента регистрации. При невыполнении этого требования общество должно объявить об уменьшении уставного каптала и зарегистрировать его уменьшение либо прекратить деятельность путём ликвидации; - по окончании второго или каждого последующего финансового года стоимость чистых активов ООО не должна быть меньше величины уставного капитала; если стоимость чистых активов становится меньше, общество должно уменьшить свой уставной капитал; - увеличение уставного капитала может быть произведено только после полной его оплаты. Уменьшение уставного капитала ООО может быть произведено только после уведомления кредиторов, которые при этом могут потребовать досрочного прекращения обязательств или исполнения обязательств и возмещения им убытков; - имущество, созданное за счёт вкладов учредителей (участников), а также произведённое и приобретённое ООО в процессе деятельности, принадлежит обществу на праве собственности. Органы ООО определяются в соответствии со статьей 91 Управление в ООО. Высшим органом ООО является общее собрание его участников. Кроме того создается исполнительный орган (коллегиальный и/или единоличный), осуществляющий текущее руководство его деятельностью и подотчетный общему собранию его участников. Единоличный орган управления обществом может быть избран также и не из числа его участников. Исключительная компетенция общего собрания: - изменение устава, размера уставного капитала; - решение о реорганизации или ликвидации; - образование исполнительных органов и досрочное прекращение их полномочий; - утверждение годовых отчётов и бухгалтерских балансов, распределение прибыли и убытков; - избрание ревизионной комиссии (ревизора). Вопросы исключительной компетенции общего собрания не могут быть переданы на решение исполнительного органа. Особенности: ООО может создаваться одним лицом, участником ООО может быть практически любой субъект ГП кроме госорганов и органов МСУ (хотя государство может быть участником ООО), а также кроме должностных лиц (хотя они могут быть владельцами акций в ОАО). ООО это объединение прежде всего капитала и между его участниками не возникает лично-доверительных отношений. Из этого вытекает необходимость принятия устава и создания руководящих органов. 59. Договор финансовой аренды (лизинга): понятие, права и обязанности участников. Особую правовую конструкцию имеет договор финансовой аренды (лизинг). В соответствии с договором лизинга арендодатель обязуется приобрести в собственность указанное арендатором имущество у определенного им продавца и предоставить арендатору это имущество за плату во временное владение и пользование для предпринимательских целей (ст. 665 ГК). В отношениях лизинга участвуют три лица:
Договор лизинга консенсуальный, возмездный, взаимный. Существенными условиями такого договора будут условия о продавце, предмете лизинга и цели использования предмета лизинга. Предметом договора финансовой аренды могут быть любые непотребляемые вещи (движимое и недвижимое имущество), используемые для предпринимательской деятельности, кроме земельных участков и других природных объектов. Цена понимается как лизинговый платеж – общая сумма платежей по договору лизинга за весь срок действия договора. Срок устанавливается сторонами самостоятельно. Форма – письменная. Фактически отношения финансовой аренды опосредует сложный юридический состав, включающий два договора: - договор купли-продажи, заключаемый арендодателем с продавцом вещи, предназначенной для сдачи в аренду; - собственно договор лизинга - договор о передаче купленного имущества в пользование. Тем самым правила лизинга регулируют отношения и по передаче имущества в собственность, и по передаче этого же имущества в пользование. Структура взаимоотношений участников лизинга достаточно сложна. Арендодатель (лизингодатель) обязуется:
Арендатор (лизингополучатель) обязуется:
Арендодатель, передавая купленную вещь, фактически финансирует предпринимательскую деятельность арендатора, оказывает ему финансовую услугу. По общему правилу арендодатель не несет ответственности за выбор предмета аренды и продавца. Он не отвечает перед арендатором за выполнение продавцом требований, вытекающих из договора купли-продажи, кроме случаев, когда ответственность за выбор продавца и приобретаемого имущества лежит на арендодателе. В последнем случае арендатор вправе по своему выбору предъявлять требования, вытекающие из договора купли-продажи, как непосредственно продавцу имущества, так и арендодателю, которые несут солидарную ответственность. Несмотря на отсутствие договорных отношений, арендатор вправе предъявлять продавцу требования, вытекающие из договора купли-продажи, в частности в отношении качества и комплектности имущества, сроков его поставки и в других случаях ненадлежащего исполнения договора продавцом. При этом арендатор имеет права и обязанности, предусмотренные законом для покупателя, кроме обязанности оплатить приобретенное имущество, как если бы он был стороной договора купли-продажи указанного имущества. Он не может также расторгнуть договор купли-продажи с продавцом без согласия арендодателя. В отношениях с продавцом арендатор и арендодатель выступают как солидарные кредиторы. К рассматриваемым отношениям применяется также Федеральный закон от 29 октября 1998 г. Билет 21 Некоммерческие организации (ст.116-123) не являются постоянными, профессиональными участниками гражданского оборота. Их выступление в роли самостоятельных юридических лиц обусловлено необходимостью материального обеспечения их основной, главной деятельности, не связанной с участием в имущественных отношениях. В связи с этим, некоммерческие организации в отличие от коммерческих имеют целевую (специальную) правоспособность и используют имеющееся у них имущество лишь для достижения целей, предусмотренных их учредительными документами. В качестве таких целей не может выступать получение прибыли и распределение ее между участниками (учредителями). С учетом этого гражданское законодательство в большинстве случаев не предусматривает для некоммерческих организаций минимального размера уставного фонда, а также возможности банкротства (кроме потребительских кооперативов, благотворительных и иных фондов). Большинство некоммерческих организаций представляют собой корпорации, основанные на принципах членства, но встречаются лица, не являющиеся корпорациями (фонды, учреждения, автономные некоммерческие организации. Некоммерческие организации могут существовать в организационно-правовых формах, предусмотренных ГК (потребительский кооператив, общественная и религиозная организация (объединение), благотворительный и иной фонд, учреждение, ассоциация (союз)) и иными федеральными законами (некоммерческое партнерство, автономная некоммерческая организация, товарищество собственников жилья). Потребительским кооперативом признается основанная на началах членства организация, созданная для удовлетворения материальных и иных потребностей участников путем объединения ими имущественных взносов (ст.116). К их числу относятся: ЖК, ЖСК, гаражные, дачные, садовые товарищества, кассы взаимопомощи, общества взаимного страхования и т.д. Устав единственный документ, содержит помимо общих сведения о размере и порядке внесения паевых взносов, о порядке покрытия убытков. Членами могут быть как граждане, так и юридические лица. Потребительские кооперативы не могут создаваться одним учредителем или состоять из одного члена (потребительские общества – не менее 5 физических лиц и (или) 3 юридических лиц). Потребительский кооператив имеет паевой (уставный) фонд, создаваемый за счет взносов участников. Высший орган – общее собрание, имеющее исключительную компетенцию. Исполнительные органы формируются из членов и не могут быть наемными. Каждый участник потребительского кооператива обладает 1 голосом. Товариществом собственников жилья признается организация, созданная на началах членства гражданами или иными собственниками жилья для совместного использования находящихся в их общей собственности объектов недвижимости, обслуживающих принадлежащие им жилые помещения. Общественной и религиозной организацией признается основанное на началах членства объединение граждан, созданное ими на базе общности не материальных интересов для совместного удовлетворения духовных и иных не материальных потребностей, в том числе для совместного осуществления и защиты некоторых своих прав и интересов (ст.117). Фондом признается не имеющая членства организация, созданная на основе добровольных имущественных взносов учредителей в социально-культурных, благотворительных, образовательных и иных общественно полезных (некоммерческих) целях (ст.118). Учреждением признается не имеющая членства организация, созданная и финансируемая собственником в качестве субъекта ограниченного вещного права под его дополнительную ответственность для осуществления управленческих, социально-культурных и иных некоммерческих функций (ст.120). Ассоциацией (союзом) признается основанное на началах членства объединение юридических лиц, созданное ими с целью координации их деятельности, а также представления и защиты их интересов (ст.121). Самостоятельной разновидностью является торгово-промышленная палата, которая представляет собой добровольное объединение на началах членства коммерческих организаций и индивидуальных предпринимателей, созданное ими с целью содействия развитию предпринимательства, организации взаимодействия предпринимателей, а также представления и защиты их интересов. Некоммерческим партнерством признается основанное на членстве объединение граждан и юридических лиц, созданное ими для содействия своим членам в достижении некоммерческих целей путем осуществления предпринимательской деятельности (фондовые биржи). Автономной некоммерческой организацией признается не имеющая членства организация, созданная на базе имущественных взносов учредителей для оказания различных услуг (в том числе некоммерческого характера) и являющаяся собственником своего имущества (частные учреждения образования, здравоохранения, культуры). 84. Авторское право и смежные права: понятие, субъекты, объекты. Интеллектуальные права на произведения науки, литературы и искусства называют авторскими правами (п. 1 ст. 1255 ГК РФ). К ним относятся: 1) личные неимущественные права - право авторства, право автора на имя, право на неприкосновенность произведения; 2) исключительные права на произведение; 3) иные права - право на обнародование произведения впервые, право на отзыв, право следования, право доступа к произведениям изобразительного искусства. Объектами авторских прав становятся:
Авторские права не распространяются на идеи, концепции, принципы, методы, процессы, системы, способы, решения технических, организационных или иных задач, открытия, факты, языки программирования. Не являются объектами авторских прав
Субъекты авторского права - лица, которые обладают субъективным правом автора на резуль тат труда. Это авторы произведений и их правопреемники. Автором результата интеллектуальной деятельности считается гражданин, творческим трудом которого создан такой результат. Обладателями авторского права могут быть рос сийские граждане, иностранцы, лица без граждан ства, их наследники и иные правопреемники (неза висимо от состояния здоровья, возраста, а также гражданской правоспособности). Субъективные ав торские права возникают у автора в результате фак та создания произведения. Его права в юридической литературе называются первоначальными. Закон называет два условия признания произведения авторским: его индивидуальность (оригинальность) и творческий характер. Статья 1257 ГК РФ устанавливает презумпцию авторства лица, указанного в качестве автора на оригинале или экземпляре произведения. Гражданин считается автором с момента создания произведения, независимо от того, что произведение может быть создано по заказу или в порядке служебного задания. Личные неимущественные права автора (неотчуждаемы и непередаваемы, отказ от этих прав ничтожен):
Исключительным правом на произведение считается его использование в любой форме и любым не противоречащим закону способом, независимо от того, совершаются соответствующие действия в целях извлечения прибыли или без такой цели. К таким способам относятся: воспроизведение произведения, т.е. изготовление одного и более экземпляров в любой материальной форме; распространение произведения путем продажи или иного отчуждения его оригинала или экземпляров; публичный показ произведения; импорт оригинала или экземпляров произведения в целях распространения; прокат оригинала или экземпляра произведения; публичное исполнение произведения; сообщение в эфир или по кабелю; перевод или другая переработка произведения; практическая реализация архитектурного, дизайнерского, градостроительного или садово-паркового проекта; доведение до всеобщего сведения, т.е. таким образом, чтобы любое лицо смогло получить доступ к произведению из любого места и в любое время по собственному выбору. Исключительные права на произведение могут переходить по наследству или передаваться по договору. В случае отнесения исключительного права к составу выморочного имущества оно прекращается, а произведение переходит в общественное достояние. Закон выделяет два вида коллективных произведений и два вида соавторства — нераздельное и раз дельное. При нераздельном соавторстве произведение, создан ное двумя и более соавторами, представляет собой неразрыв ное целое, части которого не имеют самостоятельного значения. При раздельном соавторстве коллективное произведение явля ется единым, однако оно состоит из частей, имеющих самосто ятельное значение, и при этом известно, кем из соавторов со зданы эти части. Без согласия правообладателя и без выплаты ему вознаграждения, как правило, допускаются (нижеуказанные действия должны сопровождаться обязательным указанием имени автора и источника заимствования):
По общему правилу исключительное право на произведение действует в течение всей жизни автора и 70 лет, считая с 1 января года, следующего за годом смерти автора. На произведение, обнародованное анонимно или под псевдонимом, срок действия исключительного права истекает через 70 лет, считая с 1 января года, следующего за годом его правомерного обнародования. Если в течение указанного срока автор такого произведения раскроет свою личность или его личность не будет далее оставлять сомнений, на исключительное право распространяются общие правила о сроке. Исключительное право на произведение, обнародованное после смерти автора, действует в течение 70 лет после его обнародования, считая с 1 января года, следующего за годом его обнародования, при условии, что произведение было обнародовано в течение 70 лет после смерти автора. По истечении срока действия исключительного права произведение науки, литературы или искусства (как обнародованное, так и необнародованное) переходит в общественное достояние, т.е. может свободно использоваться любым лицом без чьего-либо согласия или разрешения и без выплаты авторского вознаграждения. При этом охраняются авторство, имя автора и неприкосновенность произведения. Авторское право является одним из четырех институ тов права, входящих в подотрасль «право интеллектуальной соб ственности». Кроме него в эту подотрасль входят следующие институты:
Смежные права — совокупность норм, регулирующих отно шения, возникающие в связи с созданием и использованием че тырех объектов:
Смежные права регулируются тем же законом, что и автор ское право, и часто объединяются авторами учебных пособий с нормами, регулирующими авторское право на создание произ ведений науки, литературы и искусства, в один институт — «ав торское право». Субъекты смежных прав: a) исполнители (актеры, певцы, музыканты, танцоры и другие лица, исполняющие произведения литературы и искусства, а также режиссеры-постановщики спектаклей I и дирижеры); b) производители фонограмм, т. е. звуковых записей исполнений или иных звуков; c) организации эфирного или кабельного вещания, сообщающие произведения, исполнения, постановки, программы для всеобщего сведения по радио и телевидению, включая кабельное. Охрана смежных прав действует в течение 50 лет после первого исполнения или постановки. Права исполнителя на имя и на защиту исполнения или постановки от всякого искажения или иного по сягательства охраняются бессрочно. Билет 22 |