Попова А.О._ЮРбз_1232Д (1). Иск понятие, виды, проблемы правового регулирования в гражданском процессе
 Скачать 0.55 Mb.
|
|
МИНИСТЕРСТВО ОБРАЗОВАНИЯ И НАУКИ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ федеральное государственное бюджетное образовательное учреждение высшего образования «Тольяттинский государственный университет» _______________________________ ИНСТИТУТ ПРАВА ________________________________ (институт) Кафедра «Гражданское право и процесс» ________40.03.01 «ЮРИСПРУДЕНЦИЯ»____________ (код и наименование направления подготовки, специальности) ______________Гражданско – правовой_____________________ (наименование профиля, специализации) БАКАЛАВРСКАЯ РАБОТА на тему «Иск: понятие, виды, проблемы правового регулирования в гражданском процессе» Студент(ка) А.О. Попова (И.О. Фамилия) (личная подпись) Руководитель Т.Н. Уколова (И.О. Фамилия) (личная подпись) Допустить к защите И.о. заведующего кафедрой канд.юрид.наук, О.С.Лапшина _________ (ученая степень, звание, И.О. Фамилия) (личная подпись) «_____»______________________2017 г. Тольятти, 2017 2 МИНИСТЕРСТВО ОБРАЗОВАНИЯ И НАУКИ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ федеральное государственное бюджетное образовательное учреждение высшего образования «Тольяттинский государственный университет» _______________________________ ИНСТИТУТ ПРАВА ________________________________ (институт) Кафедра «Гражданское право и процесс» УТВЕРЖДАЮ И.о. заведующего кафедрой «Гражданское право и процесс» ______________ О.С. Лапшина (подпись) (И.О.Фамилия) «23» марта 2017 г. ЗАДАНИЕ на выполнение бакалаврской работы Студент Попова Анастасия Олеговна 1. Тема «Иск: понятие, виды, проблемы правового регулирования в гражданском процессе» 2. Срок сдачи студентом законченной выпускной квалификационной работы 19.05.2017 г. 3. Исходные данные к выпускной квалификационной работе научно-методическая литература, периодические научные издания по исследуемой теме, нормативно- правовые документы 4. Содержание выпускной квалификационной работы (перечень подлежащих разработке вопросов, разделов): иск как универсальное средство защиты гражданских прав; виды исков в гражданском процессе 5. Дата выдачи задания «23» марта 2017 г. Руководитель выпускной квалификационной работы Т.Н. Уколова Задание принял к исполнению (подпись) (И.О. Фамилия) А.О. Попова (подпись) (И.О. Фамилия) 3 МИНИСТЕРСТВО ОБРАЗОВАНИЯ И НАУКИ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ федеральное государственное бюджетное образовательное учреждение высшего образования «Тольяттинский государственный университет» ИНСТИТУТ ПРАВА (институт) Кафедра «Гражданское право и процесс» УТВЕРЖДАЮ И.о. заведующего кафедрой «Гражданское право и процесс» _____________ О.С. Лапшина (подпись) (И.О.Фамилия) «23» марта 2017 г. КАЛЕНДАРНЫЙ ПЛАН выполнения бакалаврской работы Студента Поповой Анастасии Олеговны по теме «Иск: понятие, виды, проблемы правового регулирования в гражданском процессе» Наименование раздела работы Плановый срок выполнения раздела Фактический срок выполнения раздела Отметка о выполнении Подпись руководителя Составление плана работ и библиографии Апрель 2017 13.04.2017 Выполнено Обсуждение I главы работы Апрель 2017 20.04.2017 Выполнено Обсуждение II главы работы Апрель 2017 28.04.2017 Выполнено Предоставлен черновой вариант работы Май 2017 16.05.2017 Выполнено Представление ВКР для проверки в системе «Антиплагиат» 19.05.2017 19.05.2017 Выполнено Предзащита 25.05.2017 25.05.2017 Выполнено Корректировка ВКР 30.05.2017 07.06.2017 Выполнено Защита ВКР перед государственной аттестационной комиссией 26.06.2017 26.06.2017 Руководитель выпускной квалификационной работы Т.Н. Уколова Задание принял к исполнению (подпись) (И.О. Фамилия) А.О. Попова (подпись) (И.О. Фамилия) 4 Аннотация к бакалаврской работе Студентки Поповой Анастасии Олеговны группы ЮРбз – 1232Д Актуальность темы данной бакалаврской работы заключается в том, что в иск как средство судебной защиты прав и законных интересов – это один из важнейших элементов в российской правовой системе. Целью бакалаврской работы является анализ видов исков, проблема правового регулирования в гражданском процессе, анализ судебной практики. Объектом исследования выступают общественные отношения, возникающие в процессе искового судопроизводства. Предмет исследования составляют нормы Гражданского кодекса Российской Федерации, Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Практическую основу исследования составили материалы юридической практики. Структура работы определяется целями и задачами исследования. Бакалаврская работа состоит из двух логически связанных между собой глав, введения, заключения и списка используемой литературы. Главы разделены на параграфы, позволяющие акцентировать внимание на отдельных проблемах в рамках определенного вопроса. Общий объем работы – 62 стр. 5 Содержание Введение …………………………………………………………………. 6 Глава 1. Иск как универсальное средство защиты гражданских прав . 9 1.1 Понятие и сущность иска, исторический аспект генезиса иска как средства гражданско – правовой защиты …………………………. 9 1.2 Предмет и основания гражданского иска …………………………. 22 1.3 Проблема тождества исков …………………………………………. 34 Глава 2. Виды исков в гражданском процессе ………………………... 40 2.1 Иск об истребовании имущества из чужого незаконного владения (виндикационный иск) ………………………………………. 40 2.2 Иск об устранении нарушений, не связанных с лишением владения (негаторный иск) ……………………………………………... 47 2.3 Иск о признании права собственности …………………………….. 52 Заключение ……………………………………………………………… 55 Список используемой литературы …………………………………….. 57 Приложения ……………………………………………………………... 61 6 Введение Иск как средство судебной защиты субъективных прав и законных интересов относится к числу фундаментальных категорий российской правовой системы. Проблемы иска и исковой формы защиты прав постоянно привлекают к себе внимание ученых и практиков. Основное внимание ученых сосредоточено на определении понятия и содержания иска. Данное обстоятельство объясняется тем, что действующее законодательство не содержит легального определения понятия «иск», тем не менее, широко пользуется правовой терминологией. Такие вопросы, как тождество иска, проблемы предмета и основания иска, виндикационного иска, негаторного иска, иска о признании права собственности не получили должного освещения в юридической литературе. Г.Л. Осокина в свое время писала, что неоднозначность, чрезвычайная запутанность в толковании термина «иск» и сопутствующих ему категорий в свое время породили у некоторых исследователей пессимизм во взглядах на проблему иска, отсутствие четкой и ясной перспективы в ее разрешении. Как выход из создавшегося положения предлагалось вообще отказаться от использования категории иска и исковой терминологии. Однако такое предложение не получило поддержки ни в доктрине, ни в законодательстве 1 Социально – экономические, политические реформы конца XX века, которые продолжаются и в наше время, привели к бурному развитию законотворческого процесса. Изучение новейших законов Российской Федерации свидетельствует о том, что законодатель не отказался от использования категории иска в гражданском праве, но и активно использует рассматриваемое понятие в арбитражном процессуальном законодательстве, налоговом праве, а также в ряде федеральных законов. 1 Осокина Г.Л. Иск: (Теория и практика) / Г. Л. Осокина. – М.: Городец, 2000. – С. 3. 7 Таким образом, в полной мере подтверждается необходимость дальнейшего всестороннего и максимально объективного изучения вопросов иска, его видов, проблем правового регулирования в гражданском процессе. На основании выше изложенного, можно утверждать, что тема бакалаврской работы: «Иск: понятие, виды, проблемы правового регулирования в гражданском процессе» является актуальной. Предмет исследования составляют нормы Гражданского кодекса Российской Федерации, Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Объектом исследования являются общественные отношения, связанные с реализацией права на судебную защиту в исковом порядке. К одним из основных видов гражданского судопроизводства относится исковое судопроизводство — это гражданские дела, (исковые дела). 2 Цель исследования заключается в комплексном общетеоретическом исследовании иска, видов исков, проблем правого регулирования в гражданском процессе, рассмотрении выводов юридической науки по данной проблеме, анализе судебной практики. Задачи исследования: - исследовать понятие и сущность иска, - исторический аспект генезиса иска как средства гражданско-правовой защиты; - изучить предмет и основания гражданского иска; - исследовать проблему тождества исков; - проанализировать виндикационный иск, негаторный иск, иск о признании права собственности. При написании работы проанализировано действующее законодательство Российской Федерации: Конституция Российской Федерации, Гражданский кодекс Российской Федерации, Гражданский процессуальный кодекс 2 Грешнова Н.А. Видовой анализ производств в гражданском процессе // Арбитражный и гражданский процесс. 2013. N 3. С. 21 - 25. 8 Российской Федерации, Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации, судебная практика, учебная и специальная литература, научные статьи. При написании бакалаврской работы исследованы научные труды Белова Д.А., Боева Г.А., Борисова Ю.А., Васьковский Е.В., Глущенко П.П., Губина Е.Н., Деханов С.А., Новоселова А.А., Осокина Г.Л., Подшивалов Т.П., Сулейманова С.А., Цмай В.В. Метод исследования – эмпирический, теоретические, такие как, обобщение и систематизация материала, сравнительно-правовой, логический, описательный. Эмпирическая база исследования представлена материалами судебной практики. 9 ГЛАВА 1. ИСК КАК УНВЕРСАЛЬНОЕ СРЕДСТВО ЗАЩИТЫ ГРАЖДАНСКИХ ПРАВ 1.1 Понятие и сущность иска, исторический аспект генезиса иска как средства гражданско–правовой защиты В российском законодательстве нет легального определения понятия иска, хотя в правовой науке, юридических доктринах, концепциях и теориях есть множество определений иска. «Так, В.И. Даль рассматривает иск через развертывание многообразных значений слова «искать»: «Искать, искивать кого или что, сыскивать, отыскивать, стараться найти; добиваться чего или промышлять то, чего нет». По мнению знаменитых составителей одноименного словаря Брокгауза и Ефрона, иск имеет два значения: «1) Иск есть юридическая возможность защищать свое гражданское право судебным порядком; например: А вправе требовать от Б уплаты суммы 100 р.; для осуществления этого права А имеет иск. 2) Иск означает судебное действие истца, обратившегося к промоции (устаревшее) суда, чтобы обязать ответчика признать его право или исполнить то, что он должен». В Большой Советской Энциклопедии «иск (юридический) – это обращение в суд, арбитраж или третейский суд за защитой нарушенного, оспариваемого права или охраняемого законом интереса»» 3 Выдающийся российский и польский цивилист и процессуалист Е.В. Васьковский пишет об иске следующее: «Требования истца называются исковыми или просто иском (actio, action, Klage). Они заявляются суду в форме просьбы, которая именуется исковой (libellus, demande, ajournement, citation, Klagbitte) или тоже иском.Вследствие этого термин «иск» употребляется в процессуальной теории и законодательствах в двух значениях: формальном и материальном. В формальном смысле, с внешней стороны, иск представляет собою ходатайство, с которым истец обращается к суду, домогаясь проверки и 3 Деханов С.А. Иск как универсальное средство защиты гражданских прав // Евразийская адвокатура. – 2016. - №6 (7). – С.73. 10 окончательного установления правомерности своего требования. В материальном смысле, то есть по содержанию и существу, иском называется самое требование, заявляемое в исковой просьбе, то есть предмет ее. В таком именно материальном смысле применяется термин «иск» в нашемУставе (ст. 366, 722, 146, 2, 3, 5, 6, 24, 25, 29–36, 38, 39 и др.)» 4 «Большинство современных ученых считают, что иск (от лат. actio — иск, actionare — искать судебной защиты) представляет собой родовое понятие, характерное для всех видов судопроизводства. Еще В.А. Рязановский отмечал, что «право на иск, будет лиэтот иск гражданским, уголовным или административным, имеет одну и ту же природу. Иск есть притязание, обращенное к государству в лице суда о постановлении объективно правильного судебного решения»» 5 В.В. Груздев пишет: «…из семантического значения термина «иск» вполне определенно вытекает, что вне связи с процессуальной деятельностью суда иск не мыслим: указанный термин означает в русском языке заявление в суд о разрешении какого – ни будь гражданского спора. Иск существует исключительно в рамках гражданского (арбитражного) судопроизводства при наличии возбужденного и неоконченного дела (отсюда, между прочим, видно, что иск как явление имеет строгие временные границы своего существования – от принятия судом искового заявления до вступления в законную силу судебного акта, которым оканчивается производство по делу). О выше сказанном убедительно свидетельствуют и закрепленные в ГК РФ правовые нормы. Они содержат выражения «обратиться в суд с иском», «суд по иску», то есть относящие иск именно к области судебной деятельности (абз. 2 п. 2 ст. 57, п. 6 ст. 63, п. 4 ст. 64, ст. 173, ст. 174, п. 1 ст. 175 и др.)» 6 Познать юридическую природу, сущность иска, представляющее сложное правовое явление можно, рассмотрев его признаки. 4 Васьковский Е.В.Курс гражданского процесса: Субъекты и объекты процесса, процессуальные отношения и действия. – М.: Статут, 2016. – 624 с. (Классикагражданского процесса.) 5 Жирова М.Ю. Исковая природа частного обвинения // Вестник СамГУ. – 2011. - №85. – С.289, 290. 6 Груздев В.В. Иск как средство гражданско-правовой защиты // Юридическая наука. – 2016.- №3. – С.32. 11 Существенные признаки иска заключаются в следующем: «1) иск как требование о защите всегда связан со спором о праве; 2) наличие спора о субъективном праве всегда предполагает наличие спорящих субъектов; 3) наличие спорящих субъектов с противоположными юридическими интересами предполагает существование третьего, беспристрастного лица – суда (иск всегда адресован суду), который должен рассудить спорящих. Иск возможен там и тогда, когда и где орган, обязанный разрешить спор о субъективном праве или интересе, независим от спорящих сторон и не связан ни с однойиз них какими – либо отношениями, кроме, процессуальных; 4) наличие спорящих сторон предполагает состязательность и равное их процессуальное положение» 7 С.А. Деханов отмечает, что «…в зависимости от характера посягательства на субъективные права и законные интересы, иски делятся на гражданские иски, административные, уголовные, что касается уголовного вида иска, то необходимо отметить, что такие иски признают далеко не все специалисты. Как бы иски ни различались между собой, защита права против его нарушения позволяет их рассматривать как одно плановые процессуальные явления, образующие единое родовое понятия иска. Иск выступает в качестве универсального правого инструмента по приведению в движение судебной машины с целью защиты нарушенных или оспоренных прав либо законных интересов. В этой связи, совершенно правомерны предложения, ряда ученых, заменить жалобу правом на иск, потому что жалоба – это не равноправие, а вот иск – это формальное равенство. Право на иск представляет собой демократическое средство, обеспечивающее независимое положение гражданина в обществе» 8 Как справедливо отмечает Г.Л. Осокина: «Несмотря на широкое использование в законодательстве и правоприменительной практике термина 7 Деханов С.А. Иск как универсальное средство защиты гражданских прав // Евразийская адвокатура. – 2016. - №6 (7). – С.74. 8 Там же. – С. 74. 12 «иск», нет легального определения этого понятия. Необходимость доктринальной разработки указанного понятия и последующего его закрепления в законе более чем очевидны, ибо всякое юридическое понятие выступает «инструментом познания» правовой действительности» 9 Далее Г.Л. Осокина приводит различные точки зрения на определения иска в юридической литературе: «Наиболее распространенным является определение иска как материально – правового требования истца к ответчику, обращённому через суд. Для представителей этой точки зрения характерно то, что иск рассматривается как сложное правовое явление, сочетающее в себе как материально – правовой, так и процессуальный элементы. Некоторые ученые придерживаются позиции М.А. Гурвича, выдвинувшего идею о двух самостоятельных понятиях иска. Понятие иска вматериально – правовом и процессуальном смыслах. Под иском в материально – правовом смысле понимается требование истца к ответчику и в этом качестве иск выступает как институт материального права. Под иском, в процессуальном смысле, понимается обращение истца в суд за защитой права, и в этом качестве, иск выступает как институт процессуального права. Другая группа ученых, составляющих подавляющее большинство, придерживаются мнения, согласно которому иск – единое понятие, имеющее процессуальную и материально – правовую стороны. Требование к суду о защите права составляет процессуальную сторону иска, а требование истца к ответчику материально – правовую сторону иска. Причем в едином понятии иска акцентируется материально – правовая сторона, которая является неотъемлемым признаком для определения сущности любого иска. Суть любого иска как средства защиты права, – заключается именно в том, что суд должен проверить законность и обоснованность материально – правового требования истца к ответчику. Только наличием материально – правовой стороны иска, то есть правового требования истца к ответчику, можно объяснить существование таких институтов процесса, как признание иска, 9 Осокина Г.Л..Иск: (Теория и практика) / Г. Л. Осокина. – М.: Городец, 2000. – С. 9. 13 отказ от иска, судебное мировое соглашение и т.д. Следовательно, материально – правовая сторона иска – это неотъемлемый признак для определения сущности любого иска. Итак, иск рассматривается как единое понятие, состоящее из двух сторон: материально-правовой и процессуальной, где предпочтение отдается материально – правовой стороне, которая определяет природу любого иска» 10 В.В. Груздев пишет: «…вопрос о сущности иска, разрабатывается главным образом специалистами в области процессуального права. В настоящее время отчетливо выделяются два основных подхода к решению данного вопроса. Первый подход представлен концепцией, которую условно можно назвать дуалистической, так как ее авторы исходят из двойственной (материально – процессуальной) природы иска. В рамках этой концепции в свою очередь также высказываются различные точки зрения. Согласно более раннему воззрению, существует два понятия иска: иск, в процессуальном смысле и иск, в материальном смысле. Иск, в процессуальном смысле представляет собой обращение в суд заинтересованного лица с требованием о защите нарушенного или оспариваемого субъективного права или охраняемого законом интереса путем разрешения спора о праве. Иск же в материальном смысле означает требование истца к ответчику, выводимое им из своего субъективного гражданского права. При таком подходе адресатом иска признается как суд (иска в процессуальном смысле), так и ответчик (иска в материальном смысле)» 11 В.В. Груздев констатирует: «Подавляющее большинство представителей юридической науки разграничивают понятия права на иск в процессуальном и материальном смыслах. Признавая при этом под правом на иск в материальном смысле притязание – охранительное право требования, направленное на действие определенного лица и обладающее способностью подлежать принудительному осуществлению юрисдикционным органом. 10 Там же – С. 10,11. 11 Груздев В.В. Иск как средство гражданско-правовой защиты // Юридическая наука. – 2016.- № 3. – С.31. 14 Сторонники другого взгляда, обстоятельно аргументированного в 60 – 70 – е годы прошлого столетия A.A. Добровольским и С.А. Ивановой, рассматривают иск как единое понятие, имеющее, однако, две неразрывно связанные стороны: 1) процессуально – правовую (обращение в суд с просьбой о разрешении возникшего спора по существу и о защите нарушенного или оспариваемого права, или охраняемого законом интереса); 2) материально – правовую (спорное материально – правовое требование истца к ответчику, которое указано в исковом заявлении и подлежит рассмотрению по существу в строго установленном законом порядке); без одной из этих сторон не может быть иска. В данном случае суд и ответчик выступают адресатами одного и того же иска. И хотя приведенная точка зрения связана с формулированием единого понятия иска, ее дуализм очевиден – в иске здесь, несомненно, усматривается материально – процессуальная сущность. Вторая, монистическая концепция основана на представлении об иске как о требовании, обращенном только к суду. Следовательно, иск признается строго процессуальной категорией, в связи с чем «термины «иск» и «право на иск» в принципе не следует рассматривать в нескольких смыслах» 12 В.В. Груздев дает развернутое определение иска, он пишет: «под иском следует понимать облеченное в форму искового заявления и обоснованное ссылкой на фактические обстоятельства требование к суду, принятое последним к производству, предоставить государственную помощь в реализации в отношении одного (нескольких) ответчиков предположительно принадлежащего лицу, в интересах которого предъявлено требование, притязания (двух и более взаимосвязанных притязаний). Средством гражданско – правовой защиты выступает только обоснованный иск, с помощью которого осуществляется материально – правовое требование – возможность, а именно 12 Там же. – С. 31,32. 15 охранительное правомочие в составе нарушенного (оспоренного) гражданского права либо самостоятельное охранительное право» 13 Нам представляется обоснованной позиция Г.Л. Осокиной, которая определяет иск «…как институт процессуального права представляет собой требование заинтересованного лица, вытекающее из спорного материального правоотношения, о защите своего или чужого права либо законного интереса, подлежащее рассмотрению и разрешению в установленном законом порядке» 14 Г.Л. Осокина отмечает, что «из приведенного понятия иска можно выделить три основных компонента, обусловливающих его универсальный характер. Иск, во – первых, есть требование (просьба); во – вторых, иск есть требование о защите субъективного права или законного интереса. Целью всякого иска является защита, а сами исковые дела по-своему характеру – спорные. В – третьих, защита прав и законных интересов осуществляется только судом, поэтому иск как требование о защите права (интереса) всегда адресован суду, а не ответчику. В этой связи правильнее было бы говорить о предъявлении иска не к ответчику, а против ответчика» 15 Г.Л. Осокина обращает внимание на то, что «право на обращение в суд с иском (исковым заявлением) предоставляется законом не только лицу, право (или законный интерес) которого нарушено, но и лицу, требующему от своего имени защиты чужого права или интереса. В соответствии со ст. 195 Гражданского кодекса РФ исковой давностью признается срок для защиты права по иску лица, право которого нарушено. Согласно разъяснению высших судебных инстанций России «под правом лица, подлежащим защите судом, следует понимать субъективное гражданское право конкретного лица». Легальное определение понятия исковой давности, подтвержденное солидарной позицией Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ, вызывает возражение по двум причинам. Во – первых, такое определение является неполным и, следовательно, неточным, потому что не 13 Там же. – С. 35. 14 Осокина Г.Л. ..Иск: (Теория и практика) / Г. Л. Осокина. – М.: Городец, 2000. – С. 39. 15 Там же. – С. 40. 16 учитывает законный интерес как самостоятельный объект судебной защиты. Во-вторых, такое определение исковой давности не учитывает возможность защиты не только своих, но и чужих прав или законных интересов. В связи с этим представляется необходимым уточнить редакцию ст. 195 Гражданского кодекса РФ следующим образом: «Исковой давностью признается срок для защиты нарушенного или оспоренного права либо законного интереса по иску лица, требующего защиты своего или чужого права либо законного интереса»» 16 Рассматривая исторический аспект генезиса иска в России, отметим что, «В Русской Правде всякое дело обозначается термином «тяжба» или «тяжа». Спор происходил между сторонами, которые были представлены частными лицами, поскольку понятия юридического лица закон того времени не знал. «Каждый «иск» являлся, в сущности, «обвинением»: всякое притязание носило деликтный характер». Спор по поводу причиненной лицу обиды разрешался судьей единолично либо коллегиальным составом суда» 17 «…из анализа норм, содержащихся в Русской Правде, Новгородской судебной грамоте и других отечественных правовых актах, видно, что в период их действия деление между уголовным и гражданским процессом не производилось. Вплоть до начала XVIII века, потерпевший и обвиняемый именовались сторонами» 18 И.В. Величко пишет «…в марте 1715 в главе в 3 Краткого изображения процессов и тяжб дается понятие челобитчика – человека, требующего от судьи справедливого приговора. Данное законодательное положение включило в себя два понятия – истца и частного обвинителя. В Указе «О форме суда» от 5 ноября 1723 года предпринимается попытка разделения уголовного и гражданского процессов. Так, в ст. 2 данного указа проводится различие 16 Осокина Г.Л. К вопросу о понятии исковой давности // Вестн. Том. гос. ун-та. Право. – 2012. - №3(5). – С.87. 17 Зеленина О.А. Законодательная регламентация процессуального статуса участников уголовного судопроизводства в Киевской Руси // Вестник Санкт – Петербургского университета МВД России. – 2016.- № 2. – С.27. 18 Величко И.В. Развитие правового положения потерпевшего в уголовном судопроизводстве России // Вестник КРУ МВД России. – 2016. - №3 (13). – С.47. 17 челобитчика в уголовном процессе как доносителя и гражданского челобитчика – истца. Необходимо отметить, что древнерусский процесс носил частно – исковой характер. Производство по уголовному делу начиналось только в случае принесения пострадавшим лицом жалобы. Такую жалобу мог принести не только потерпевший, но также и его семья, род. Обвиняемый и жалобщик – потерпевший назывались истцом и ответчиком и были наделены одинаковыми правами, дающими каждому из них возможность отстаивать свою позицию. Если же ответчик не был известен, то истец должен был его разыскать. Как указывает Н.Н. Василенко, для этого использовались такие приемы, как «заклич», «извод», «свод», суть которых заключалась в последовательном предъявлении обнаруженного имущества, ранее объявленного украденным, лицам, у которых оно было приобретено, и этим лицам предлагалось ответить на вопрос, у кого они данное имущество приобрели. Ответчик отыскивался также путем «следа», то есть розыска по оставленным следам.К числу доказательств, которые широко использовались в те времена, относились признание, послухи, поле, крестное целование и поличное. Пытка не применялась. Ответственность, которую нес ответчик в данном процессе, сводилась к денежным платежам в пользу потерпевшего» 19 «Универсальный характер иска в различных типах судопроизводства обусловлен историческими предпосылками: на ранних стадиях развития государства все дела разрешались в рамках частно - состязательного процесса искового типа, и фактически не существовало различия между гражданским и уголовным судопроизводством. Все тяжбы начинались с подачи лицом, чьи права нарушены, иска, то есть требования, обращенного к суду, о восстановлении нарушенных прав и наказании виновных лиц. После того как отрасли судопроизводства обрели известную самостоятельность, в законодательстве термин «иск» стал употребляться в основном применительно к гражданскому процессу» 20 19 Там же. – С. 47, 48. 20 Жирова М.Ю. Исковая природа частного обвинения // Вестник СамГУ. – 2011.- № 85. – С. 292. 18 «Судебная реформа 1864 года должна была преодолеть в гражданском процессе, обеспечить поступательное движение экономики России, развитие гражданского оборота, защиту прав личности. Основным документом, регулирующим гражданский процесс, стал Устав гражданского судопроизводства (далее УГС) – первый в истории российского законодательства гражданский процессуальный кодекс. Он впервые отделил гражданское судопроизводство от уголовного, приспособил новое судопроизводство к новой судебной системе. Устав охватил всю многогранную систему гражданских правоотношений. Согласно УГС (ст. 29), мировому суду были подсудны: 1) иски по личным обязательствам и договорам и о движимом имуществе ценой не свыше пятисот рублей; 2) иски за вознаграждение за ущерб и убытки, когда их сумма не превышает пятисот рублей или же во время предъявления иска не может быть положительно известна; 3) иски о личных обидах и оскорблениях; 4) иски о восстановлении нарушенного владения, независимо от суммы, если со времени нарушения прошло не более шести месяцев; 5) иски о «о праве участия частного» (сервитутах), если со времени его нарушения прошло не более одного года» 21 . «Кроме того, мировой судья мог принять к своему рассмотрению всякий спор, если обе стороны просили его решить их дело «по совести» (ст. 30 УГС). Решения по таким делам были окончательными и только в форме мировой сделки, иначе дело передавалось по подсудности» 22 В Российской Федерации на современном этапе развития общества декларируется приоритет прав и свобод человека и гражданина, а также защищаемые законом их интересы. 21 Боева Г.А. Особенности гражданского судопроизводства в мировом суде Российской империи // Вестник Самарской гуманитарной академии. Серия: Право. – 2016. - №1. – С.34. 22 Там же. – С. 34. 19 Право на судебную защиту провозглашено части 1 статьи 46 Конституции Российской Федерации: «Каждому гарантируется судебная защита его прав и свобод» 23 В.В. Цмай, П.П. Глущенко отмечают следующее: «Судебная власть в сфере разрешения гражданских споров реализуется в трех видах гражданского судопроизводства – исковом производстве, публичном, и особом производстве. Каждому из них присущи характерные признаки, но главенствующую роль по своим масштабам играет, конечно, исковое производство (примерно 75% всех гражданских дел). В этом порядке, то есть путем подачи исков, граждане отстаивают в суде свои субъективные права и охраняемые законом интересы, возникающие из гражданских, семейных, трудовых, жилищных, пенсионных, земельных и иных правоотношений, в том числе правоотношений, возникающих в сфере предпринимательской деятельности (в арбитражном процессе). Право на обращение в суд (право на предъявление иска) может быть реализовано только при наличии определенных условий, предусмотренных ГПК РФ. Среди них – подсудность дела данному суду, дееспособность истца, наличие у представителя истца надлежаще оформленных полномочий, должным образом составленное заявление (исковое требование), уплата в указанных законом случаях государственной пошлины. Если перечисленные условия соблюдены, суд обязан принять к рассмотрению иск (заявление) гражданина. Отказ рассматривать обращение граждан в судебном заседании может быть вызван лишь определенными основаниями, строго установленными законом, например, заявление не подлежит рассмотрению и разрешению в порядке гражданского судопроизводства; имеется вступившее в законную силу решение суда по спору между теми же сторонами в других случаях» 24 23 Конституция Российской Федерации (принята на всенародном голосовании 12 декабря 1993 г.) (с учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30 декабря 2008 г. № 6 – ФКЗ, от 30 декабря 2008 г. № 7 – ФКЗ, от 5 февраля 2014 г. № 2 – ФКЗ, от 21 июля 2014 г. № 11 – ФКЗ) // Собрание законодательства РФ. – 2014. - № 31. – Ст. 4398. 24 Цмай В.В., Глущенко П.П. Механизм обеспечения реализации и защиты прав и свобод граждан органами судебной власти // Бизнес в законе. – 2016. - №3. – С. 48. 20 «Гражданское законодательство России содержит положения о различных видах субъективных гражданских прав (вещных, обязательственных, корпоративных, интеллектуальных и др.), о формах и способах их защиты, о пределах осуществления субъективных гражданских прав, об основаниях и условиях наступления гражданско-правовой ответственности, о мерах (формах) гражданско – правовой ответственности, которые, по сути, и выступают средствами гражданско-правовой защиты. Наделяя обладателя субъективного гражданского права возможностью его осуществления своей волей и в своем интересе и выбора того или иного способа защиты, предусмотренного законом, законодатель предоставляет арсенал инструментов (средств), включающих материальные, процессуальные и процедурные права. В их числе права на юридические и фактические действия, на применение мер оперативного воздействия, на предъявление претензии, иска, на представление возражения, отзыва, подачу жалобы, заявления и другие права, необходимые для защиты субъективного гражданского права» 25 Т.В. Шершень отмечает, что «Несмотря на то, что Гражданский кодекс Российской Федерации не оперирует термином «гражданско – правовые средства защиты субъективных гражданских прав», он известен цивилистике и представляет собой «систему инструментов, предусмотренных источниками гражданского законодательства в целях предупреждения, пресечения гражданского правонарушения, восстановления нарушенных регулятивных субъективных гражданских прав, позволяющих субъектам защиты совершать фактические и юридические действия правозащитного характера в рамках правоохранительных правоотношений». Как отмечено во введении Концепции развития гражданского законодательства России: «Развитие экономики и становление гражданского общества требуют использовать все возможные средства меры и средства гражданского законодательства, чтобы обеспечить 25 Шершень Т.В. Гражданско – правовые средства защиты прав и интересов потребителей // Вестник Пермского университета. Юридические науки. – 2016. - №3. – С.199. 21 добросовестное и надлежащее осуществление гражданских прав и исполнение гражданских обязанностей» 26 На данный момент в российском законодательстве нет легального определения иска, хотя в правовой науке, юридических доктринах, концепциях, теориях есть множество определений иска. В работе уделено внимание рассмотрению различных представлений по поводу определения и сущности иска. Например, одни ученые придерживаются точки зрения, что иск представляет собой родовое понятие, будет ли этот иск гражданским, уголовным или административным, имеет одну природу. Другие считают, что иск существует в рамках гражданского (арбитражного) судопроизводства. Ряд специалистов в области гражданского права выдвигают идею о двух самостоятельных понятиях иска – в материальном и процессуальном смыслах. Их оппоненты, составляющие большинство ученых, придерживаются мнения, что иск – единое понятие, имеющее процессуальную и материально – правовую стороны. Требование к суду о защите права составляет процессуальную сторону иска, а требование истца к ответчику – материально – правовую сторону, при этом в едином понятии иска материально – правовая сторона является неотъемлемым признаком для определения сущности любого иска. Полагаем, наиболее выверенной и правильной позиция Г.Л. Осокиной, которая определяет иск «…как институт процессуального права представляет собой требование заинтересованного лица, вытекающее из спорного материального правоотношения, о защите своего или чужого права либо законного интереса, подлежащее рассмотрению и разрешению в установленном законом порядке» 27 Рассматривая исторический аспект генезиса иска в России из анализа норм Русской правды и Новгородской судебной грамоты, и других правовых актов, пришли к выводу, что не существовало деления между уголовным и гражданским процессом, каждый «иск» был в сущности «обвинением», всякое 26 Там же – С. 199. 27 Осокина Г.Л. Иск: (Теория и практика) / Г. Л. Осокина. – М.: Городец, 2000. – С. 39. 22 дело обозначалось «тяжба» или «тяжа». Только в XVIII веке предпринимается попытка разделения уголовного и гражданского процессов. В Российской Федерации, на данный момент, в сфере разрешения гражданских споров, исковое производство составляет примерно 75% всех гражданских дел. 1.2 Предмет и основания гражданского иска Основанием иска является юридический факт и закон, который определяет с какими из реальной действительности связывается возникновение, изменение или прекращение прав и обязанностей субъектов спорного материального правоотношения. Однако, чтобы удовлетворить требования законного интереса или защита прав, суд должен установить права или интерес заинтересованного лица. Основание иска обуславливается диспозицией правовой нормы. Предметом иска, в котором представлены требования по защите нарушенного или оспоренного права, или законного интереса будет не интерес, как субъективное право, подлежащее защите, что является юридическим основанием иска, а способы его защиты. Именно способ защиты права или интереса, а не сама защита, будет является предметом иска. Защита — это цель искового требования. Таким образом, можно заключить, что способ защиты и защита права или защита интереса соотносятся между собой, как предмет иска и его цель, то есть как действие и результат этого действия. Цель любого иска остается неизменной. Предмет иска может изменятся в зависимости от способов защиты права или интереса. Таким образом можно сделать вывод, что предмет иска — это внутренняя составная часть, которая характеризует важнейшую сторону иска, как требование о защите, конкретно о способе защиты нарушенных прав или оспоренного права, или законного интереса. Цель иска есть всегда нечто внешнее по отношению к иску. Отсюда способ 23 защиты права или интереса (предмет иска) и иск, как требование о защите находятся в соотношении к друг другу как часть и целое. Защита права или интереса – это цель, требование о защите – это средство достижения цели. Стороны как элемент иска раскрывают его содержание с позиции того, кто и в чьих интересах ищет защиты, и того, кто отвечает по иску. 28 Как указывает A.A. Добровольский, «Под элементами иска понимаются, такие составные части, которые в совокупности определяют его содержание, обуславливают самостоятельность и индивидуальную определенность иска. В связи с этим можно подразумевать под элементами иска его предмет и основание. Таким образом содержание гражданского иска и составляют эти два элемента». 29 Такой автор, как С.А. Деханов пишет следующее: «Иск имеет сложную внутреннюю структуру, состоящую из взаимосвязанных элементов иска. Под элементами иска надо понимать такие составные части, которые в совокупности определяют его содержание, обуславливают его самостоятельность и индивидуальность. В вопросе установления численности элементов иска среди специалистов нет единства: одни считают, что иск имеет двухэлементную структуру: предмета и основания, другие настаивают на том, что иск состоит из трех элементов: предмета, основания, сторон (способов защиты). По нашему мнению, иск имеет трехэлементную структуру: предмет, основание, стороны иска, так как, по справедливому замечанию К.И. Комисарова, «предмет и основание иска приобретают необходимую определенность только при условии, что речь идет о конкретных носителях субъективных прав и обязанностей». Так, согласно п. 2 ч. 1 ст. 107 АПК и п. 3 ст. 129 ГПК РФ судья отказывает в принятии искового заявления, если имеется 28 ОсокинаГалина Леонидовна.Иск: (Теория и практика) / Г. Л. Осокина. – М.: Городец, 2000. – С.111,112,117. 29 Дык А.Г. Предмет и основания гражданского иска в уголовном процессе // Вестник ОГУ. – 2016 -. №3. – С.63. 24 вступившее в законную силу решение, вынесенное по спору между теми же сторонами, о том же предмете и по тем же основаниям» 30 «Под основанием иска понимают те факты, которые обосновывают требование о защите права или законного интереса, предмет иска – материально – правовое требование истца к ответчику (что конкретно требует, чего добивается истец). С точки зрения основания иска, существуют три теории индивидуализации иска: - первая теория фактической индивидуализации; - вторая теория юридической индивидуализации; - третья теория смешанной юридико – фактической индивидуализации иска. Согласно теории фактической индивидуализации, иск индивидуализируется юридическими фактами (обстоятельствами фактического порядка), а в силу теории юридической индивидуализации иск индивидуализируется правоотношениями. Один и тот же факт может быть охвачен гипотезами двух разных норм права. Чем индивидуализируется иск в современном гражданском процессе? ГПК РФ вообще не требует от истца нормы права, а АПК РФ требует. Если нормы права в исковом заявлении не указаны, то у суда появляется основание для оставления заявления без движения (ст. 168 – 170 АПК РФ). Указание на норму права в исковом заявлении – не более чем реквизиты иска, это не элемент иска. Иск — это не застывшая материя, которая стремится к статичности, наоборот, это подвижная, динамичная форма выражения правового требования, которая для достижения своей цели может менять свой предмет и основание. Под изменением предмета иска понимается изменение способа (способов) защиты права или законного интереса, которое возможно в двух формах: заменой одного способа защиты права (интереса) другим (качественное изменение предмета иска) и посредством уточнения способов защиты права 30 Деханов С.А. Иск как универсальное средство защиты гражданских прав // Евразийская адвокатура. – 2016. - №6 (7). – С.75. 25 или интереса (количественное изменение предмета иска). Изменение предмета иска путем замены одного способа защиты права или интереса другим возможно только в исках с альтернативным предметом. Иск с альтернативным предметом представляет собой требование о защите конкретного субъективного права или законного интереса, в отношении которого законом или договором предусмотрено несколько альтернативных способов защиты.Иск с альтернативным предметом и (или) основанием, а также субъектным составом сохраняет свое внутреннее тождество при одновременном изменении предмета и (или) основания, а также субъектного состава в форме замены при условии неизменности юридического основания иска» 31 С.А. Деханов отмечает: «Изменение субъектного состава иска может иметь место не только в форме его уточнения, но и замены (качественное изменение). Замена одного субъекта другим при сохранении иском внутреннего тождества возможна в требованиях, возникающих из правоотношений, допускающих правопреемство (ст. 40 ГПК РФ, ст. 40 АПК РФ). Из солидарных обязательств (ст. 322-326, 363, 885, 953 ГК РФ), а также из обязательств с альтернативным составом его субъектов (ст. 18 ФЗ «О защите прав потребителей», ст. 1096 ГК РФ). Анализируя понятие иска, нельзя не сказать о соотношении иска и искового заявления. В этом случае формой иска является исковое заявление, в которое облекается содержание иска. Назначение искового заявления как формы иска заключается в том, чтобы довести до сведения суда и лиц, участвующих в деле, суть требования истца. В соотношении исковое заявление – иск, исковое заявление (форма) – более консервативный (статичный) элемент. Иск (содержание) всегда обладает реформационным (динамичным) характером. Итак, иск как требование о защите права или законного интереса имеет свою форму (исковое заявление) и свое содержание (совокупность элементов: предмет, основания, стороны)» 32 31 Там же. – С. 75, 76. 32 Там же. – С. 76. 26 «В случае нарушения субъективного права или охраняемого законом интереса любое заинтересованное лицо может обратиться в суд за их защитой. В соответствии с принципом диспозитивности истец определяет характер и пределы своих требований к ответчику, обосновывая их определенными обстоятельствами. Арбитражный суд не вправе выйти за пределы заявленных исковых требований, суд общей юрисдикции имеет такое полномочие лишь в случаях, предусмотренных федеральным законом (п. 3 ст. 196 ГПК). Элементы иска, формируемые истцом, индивидуализируют иск, определяют дальнейшее направление судебной деятельности. В условиях состязательного процесса ошибка истца, допущенная в индивидуализации иска, может привести к отказу в удовлетворении его требования. Средством ее исправления служит право истца на изменение предмета или основания иска (ст. 39 ГПК, ст. 49 АПК)» 33 М.А. Егорова обоснованно утверждает, что «…процессуальные кодексы не содержат дефиниций предмета и основания иска. Истцу вряд ли поможет обращение к работам ученых — процессуалистов, не имеющему специальной юридической подготовки. Наш условный неискушенный истец будет озадачен существованием различных концепций иска и наличием двух направлений относительно количества его элементов — так называемых теорий «двучленной» и «трехчленной» структур иска. Сторонники «трехчленной структуры иска» наряду с предметом и основанием выделяют в иске третий элемент — его содержание. Эта теория не подходит для уяснения смысла распорядительного права истца, предусмотренного статьями 39 ГПК и 49 АПК, поскольку указанные статьи оперируют лишь понятиями «предмет» и «основание» иска. Однако и в рамках теории «двухчленной» структуры иска существуют различные точки зрения относительно того, что является предметом и основанием иска. И так, предметом иска можно называть: 33 Егорова М.А. О некоторых проблемах индивидуализации иска // Вестник Самарской гуманитарной академии. Серия: Право. – 2011. - №2. – С.32. 27 1) спорное субъективное право, обязанность или правоотношение в целом или охраняемый законом интерес; 2) конкретное требование истца к ответчику; 3) указанный истцом способ защиты субъективного права или охраняемого законом интереса. Основанием: а) фактические обстоятельства; б) юридические факты. При отсутствии единообразного понимания элементов иска большое значение имеют разъяснения высших судебных органов. Позиция ВАС была изложена в п. 3 Постановления Пленума ВАС РФ № 131: «Изменение предмета иска означает изменение материально - правового требования истца к ответчику. Изменение основания иска означает изменение обстоятельств, на которых истец основывает свое требование к ответчику». 34 Поправки, которые были внесены в ч. 5 ст. 4 АПК РФ повлекли за собой серьёзные проблемы в плане применения ст. 49 АПК РФ, которая дает право истцу изменить свои первоначально заявленные исковые требования (изменить предмет или основание иска, изменить размер в сторону увеличения или уменьшения). На практике сложилась ситуация, когда суд согласно ст. 49 АПК РФ принимает изменение исковых требований и одномоментно оставляет измененный иск без рассмотрения по мотиву несоблюдения истцом обязательного досудебного порядка урегулирования спора, руководствуясь ссылкой на тождественности между досудебной претензией и измененным требованием (Определение АС г. Москвы от 17.11.2016 по делу N А40-85021/16). 35 В пункте 3 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 31.10.1996 N 13 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в суде первой инстанции" разъяснено, что 34 Постановление Пленума Верховного Суда РФ N 10, Пленума ВАС РФ N 22 от 29.04.2010(ред. от 23.06.2015) «О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике при разрешении споров, связанных с защитой права собственности и других вещных прав» // «Вестник ВАС РФ», N 6, июнь, 2010 35 А.Мороз. Статья: Обязательный досудебный порядок: итоги за шесть месяцев // "ЭЖ-Юрист", 2016, N 49 28 изменение предмета иска означает изменение материально-правового требования истца к ответчику. Изменение основания иска означает изменение обстоятельств, на которых истец основывает свое требование к ответчику. Одновременное изменение предмета и основания иска не допускается. В судебной практике разъяснено, что, если истец на основании ст. 49 АПК РФ уточнил исковые требования - заменил требования о взыскании неустойки на требования о взыскании процентов за пользование чужими денежными средствами, это не является одновременным изменением предмета и основания иска. В данной ситуации истец изменил только предмет иска, заявив требование о взыскании процентов за пользование чужими денежными средствами. Основание данного иска осталось прежним - несвоевременное исполнение ответчиком обязательств по оплате (Определение ВАС РФ от 08.04.2010 N ВАС-3857/10 по делу N А09-1726/2009, Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.09.2011 по делу N А56- 2729/2011, Постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 26.03.2012 по делу N А05-11189/2011). 36 Применительно к рассмотрению дел в судах общей юрисдикции аналогичное разъяснение было дано в п. 6 Постановления Пленума ВС РФ №112. 37 Подобное понимание предмета и основания иска характерно для непрофессионального гражданского процесса. В непрофессиональном процессе истец должен сформулировать свое требование простым неюридическим языком. Так, например, утративший владение вещью собственник обозначает предмет иска предельно просто: «вернуть вещь». В профессиональном процессе предметом иска должно быть не материально – правовое требование к ответчику, а способ защиты, не возможен без привязки к соответствующим статьям закона. А в нашем примере предмет должен быть сформулирован следующим образом: «виндицировать вещь», то есть «истребовать имущество из чужого незаконного владения». В условиях 36 Н.Б.Тихонова ООО "Эксперт-право" 06.05.2015 37 Постановление Пленума Верховного Суда РФ N 10, Пленума ВАС РФ N 22 от 29.04.2010(ред. от 23.06.2015) «О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике при разрешении споров, связанных с защитой права собственности и других вещных прав» // «Вестник ВАС РФ», N 6, июнь, 2010 29 профессионального процесса при установлении обстоятельств, подтверждающих позицию истца, суд может отказать в удовлетворении иска лишь на том основании, что истцом был ошибочно избран ненадлежащий способ защиты (например, суд установил, что спорное имущество было передано ответчику по сделке, впоследствии признанной недействительной). Надлежащим способом защиты в указанной ситуации будет не виндикация, а реституция, то есть «возврат сторон в первоначальное положение». Но исправлять ошибку истца в такой ситуации суд не может, так как изменение предмета иска – это право, принадлежащее лишь самому истцу. В непрофессиональном процессе, где предмет иска – это материально – правовое требование к ответчику – предмет иска останется неизменным (изменится лишь правовое основание иска) и истец получит желаемую защиту» 38 «Что же касается основания иска, то в непрофессиональном процессе – это фактические обстоятельства, которые, по мнению истца, обосновывают его требования к ответчику: «вещь моя», «ответчик вещь не возвращает», «договора между нами нет» и т. д. В профессиональном процессе основание иска – это юридические факты, то есть факты, перечисленные в правовой норме, на которую обязан сослаться истец» 39 Придерживаясь позиции Г.Л. Осокиной, С.А. Деханова, К.И. Комисарова и других специалистов в области гражданского права, представляется правильным, что кроме основания и предмета иска, к элементам иска относятся стороны. «Стороны как элемент иска раскрывают его содержание с позиции того, кто и в чьих интересах ищет защиты, и того, кто отвечает по иску» 40 Что касается сторон иска (истец, ответчик), то важным является вопрос их правосубъектности. В.В. Наден пишет: «Участники гражданских правоотношений при наличии предусмотренных законом оснований (юридических фактов) 38 Там же. – С. 33, 34. 39 Там же. – С.34. 40 Осокина Г.Л. Иск: (Теория и практика) / Г. Л. Осокина. – М.: Городец, 2000. – С. 39. 30 становятся носителями прав и обязанностей. Однако прежде чем последние возникнут, требуется, чтобы соответствующие лица были способны к участию в тех или иных гражданских правоотношениях. Иными словами, чтобы иметь права и обязанности, физическому лицу необходимо быть в определенной мере правосубъектным, обладать юридической способностью участвовать в гражданских правоотношениях» 41 «Современная цивилистическая наука определяет правосубъектность как социально–правовую возможность лица быть участником гражданских правоотношений. По сути, она представляет собой право общего типа, обеспеченное государством материальными и юридическими гарантиями. Наделение субъекта правосубъектностью есть следствие существования длящейся связи субъекта и государства. Именно в силу наличия такой связи на всякое правосубъектное лицо возлагаются обязанности принципиального характера – соблюдать требования законодательства, добросовестно осуществлять субъективные гражданские права. Гражданская правосубъектность – качество, позволяющее гражданам, организациям, общественным образованиям быть носителями гражданских прав и обязанностей, участвовать в гражданских правоотношениях, одинаково, на равных, распространяется также на государство и муниципальные образования» 42 «Для защиты правоспособности и возникающих на её основе субъективных прав граждан (физических лиц) необходимо точно установить момент возникновения и прекращения правоспособности. Достаточно чёткий ответ на вопрос о моменте возникновения правоспособности граждан даётся в п. 2 ст. 17 ГК РФ, в соответствии с которым правоспособность гражданина возникает в момент его рождения и прекращается смертью. Однако данная 41 Наден В.В. Элементы правосубъектности в гражданском праве // Проблемы законности. – 2016. - №125. – С.132. 42 Борисов В.В. Гражданско – правовая категория правоспособности гражданина и особенности ее содержания в современном гражданском праве // Общество и право. – 2016. -№2 (29). – С.71,72. 31 формулировка представляется недостаточно определённой. В частности, требуют пояснения «момент рождения» и «момент смерти». Жизнь человека начинается с его зачатия, но, пока человек не родился, у него нет жизни независимой от жизни его матери. Поэтому по традиции, восходящей к римскому праву, правоспособность, в принципе, начинается с рождения человека» 43 Смерть, как и момент, начала жизни человека, является важнейшим юридическим фактом. «Объективная и всесторонняя оценка смерти как юридического факта немыслима без научного анализа ее как физиологического явления, оцениваемого с позиций современной медицины. Биологическое прекращение жизни человека является необходимой основой последующей юридической констатации смерти. Исторически критериями смерти человека считалось отсутствие самостоятельной деятельности двух систем организма: дыхательной и сердечной. Сегодня к традиционным, историческим критериям добавился еще один – «смерть мозга». Критерий «смерти мозга» формировался постепенно. В 1968 году были разработаны Гарвардские критерии смерти мозга. Которые были в том же году подтверждены и несколько уточнены Сиднейской декларацией Всемирной медицинской Ассоциации, после чего было узаконено практически всеми государствами. Необходимо отметить, что смерть мозга является признаком так называемой биологической смерти человека, то есть состояния необратимых изменений жизненно важных функций организма, хотя сердечная и дыхательная деятельность могут еще длительное время поддерживаться медикаментозно и специальной аппаратурой» 44 Гражданско-правовая защита собственности – это охрана прав на принадлежащее имущество собственнику без нарушений его правомочий, с одной стороны, и без ущемлений прав и интересов третьих лиц. Защита прав 43 Сулейманова С.А. Временные пределы гражданской правоспособности физического лица // Вестник ОмГУ. Серия. Право. – 2016. - № 2 (35). – С.112. 44 Головин А.Ю., Бессараб Н.С. Некоторые правовые проблемы определения момента смерти человека как юридического факта // Известия ТулГУ. Экономические и юридические науки. – 2012.- №3 – 2. – С.7,8. 32 собственности – совокупность способов и средств для защиты только в том случаи, когда нарушены права или интересы собственника. Способы защиты делятся на вещно-правовые и обязательственно-правовые. Вещно-правовые это когда нарушается право собственности, а обязательственно-правовые, когда право нарушается как бы косвенно, например, арендатор не возвращает помещение по истечении срока аренды. Средством защиты служит иск. Иск имеет кроме процессуального значения в области вещного права, прежде всего материальное требование. Система гражданско-правовых средств защиты на право собственности включает в себя: 1. Вещно-правовые иски. 2. Иски, направленные на защиту интересов собственника при прекращении права собственности по законным основаниям. 3. Обязательственно-правовые иски. Вещно-правовые иски, это иски, которые призваны восстановить в полном объеме права собственника к конкретному имуществу. Такой способ защиты применим только к реально существующему имуществу, когда истец может доказать свое право собственности на законном основании. Вещно-правовые способы защиты применять можно, когда нарушено право собственности на конкретную вещь. Такие иски бывают внедоговорные. Итак |